合同是一種法律文件，明確規(guī)定了各方在特定事項(xiàng)上的權(quán)益和責(zé)任。合同的語(yǔ)言應(yīng)當(dāng)簡(jiǎn)明扼要，避免使用歧義和模糊的詞匯。如果你需要借鑒一些優(yōu)秀的合同樣本，以下是一些可以參考的合同范本。
借款合同糾紛的管轄篇一
申請(qǐng)人：_______________，男，_____族，__________年_____月_____日出生，住__________市__________路__________號(hào)。聯(lián)系電話：______________。
被申請(qǐng)人：_________________有限責(zé)任公司。住所地：_________________省__________市__________區(qū)__________街__________號(hào)。
法定代表人__________，總經(jīng)理。
申請(qǐng)事項(xiàng)：_________________。
2、被申請(qǐng)人承擔(dān)全部保全費(fèi)用。事實(shí)與理由：_________________申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人民間借貸糾紛一案，因來(lái)不及起訴，而被申請(qǐng)人有惡意行為或其他原因，若不采取保全措施，權(quán)利人的合法權(quán)益將受到難以彌補(bǔ)的損害。為避免財(cái)產(chǎn)損失，維護(hù)申請(qǐng)人合法財(cái)產(chǎn)權(quán)益，依據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百零一條之規(guī)定，特向人民法院提出訴前財(cái)產(chǎn)保全申請(qǐng)，請(qǐng)求凍結(jié)被申請(qǐng)人銀行存款__________萬(wàn)元人民幣或查封其他等值財(cái)產(chǎn)，請(qǐng)求貴院予以批準(zhǔn)。
此致
__________市中級(jí)人民法院。
申請(qǐng)人：_________________(簽名或蓋章)。
__________年_____月_____日。
借款合同糾紛的管轄篇二
款人向人民法院起訴，此時(shí)應(yīng)履行義務(wù)的是出借人(即貸款人)一方，依照最高人民法院法復(fù)[1993]10號(hào)批復(fù)規(guī)定，由貸款方所在地為合同履行地，此時(shí)應(yīng)為被告所在地法院管轄(即貸款人所在地)，而不應(yīng)適用合同法第六十二條的規(guī)定，在接受貨幣一方(借款人方)即接受貨幣所在地履行。一般情況下，借款合同有效應(yīng)判決履行，此時(shí)法院判決履行即判決貸款人履行義務(wù)，給付貨幣給借款人(接受貨幣一方)，這樣裁定管轄權(quán)由貸款方(出借人)所在地(被告地)法院管轄，有利于法院執(zhí)行(可理解為執(zhí)行法院所在地法院管轄)，此種情況比較少見(jiàn)。
民事訴訟法第二十二條規(guī)定，對(duì)公民提起的訴訟，由被告住所地人民法院管轄。此規(guī)定如何適用借款合同中的民間借貸糾紛呢?民間借貸雙方當(dāng)事人一般為公民個(gè)人，若借款時(shí)沒(méi)寫(xiě)借條，沒(méi)約定利息，這樣的合同屬無(wú)償合同，是實(shí)踐性單務(wù)合同[2]。當(dāng)出借人將借款交付給借款人之后，出借人不再負(fù)有其他任何義務(wù)，合同的義務(wù)主要是借款人的義務(wù)，即具有給付貨幣付還出借人的義務(wù)，此時(shí)，雙方當(dāng)事人發(fā)生糾紛時(shí)，應(yīng)適用民訴法二十二條的規(guī)定，由被告地人民法院管轄。
貸款人)未履行義務(wù)，導(dǎo)致借。
借款合同糾紛的管轄篇三
申請(qǐng)事項(xiàng)：請(qǐng)求依法凍結(jié)被申請(qǐng)人銀行存款_____________元或查封同等價(jià)值財(cái)產(chǎn)。
事實(shí)與理由：_________________。
申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人__________爭(zhēng)議一案業(yè)經(jīng)貴院受理，為防止被申請(qǐng)人在訴訟期間轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)，保障生效判決順利執(zhí)行，維護(hù)申請(qǐng)人合法權(quán)益，根據(jù)《民事訴訟法》相關(guān)規(guī)定，申請(qǐng)人特提出財(cái)產(chǎn)保全申請(qǐng)，請(qǐng)貴院照準(zhǔn)。申請(qǐng)人愿以自有財(cái)產(chǎn)為該項(xiàng)財(cái)產(chǎn)保全提供擔(dān)保。
此致
__________市__________區(qū)人民法院。
申請(qǐng)人：____________。
__________年_____月_____日。
附：申請(qǐng)保全財(cái)產(chǎn)清單。
借款合同糾紛的管轄篇四
申請(qǐng)人：______________，男，漢族，_______年_____月_____日出生，住______________。
被申請(qǐng)人：_________________有限公司。
住所地：________________。
法定代表人：______________。
仲裁請(qǐng)求：
2、請(qǐng)求裁決被申請(qǐng)人承擔(dān)本案的全部仲裁費(fèi)用。
事實(shí)與理由：
_____________年_________________月_________________日申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人簽訂了兩份《_____________集團(tuán)@@卡使用協(xié)議》。編號(hào)為_(kāi)__________的合同約定申請(qǐng)人一次性向被申請(qǐng)人支付50萬(wàn)元卡費(fèi)，每三個(gè)月被申請(qǐng)人向申請(qǐng)人支付21250元，合同期限約定為1年。編號(hào)為_(kāi)____________的合同約定申請(qǐng)人向被申請(qǐng)人支付50元卡費(fèi)，合同期限為6個(gè)月，合同到期后被申請(qǐng)人向申請(qǐng)人返還56萬(wàn)元。兩合同同時(shí)約定如被申請(qǐng)人未按合同約定向申請(qǐng)人支付費(fèi)用，超過(guò)七個(gè)工作日后，被申請(qǐng)人除應(yīng)繼續(xù)支付卡費(fèi)和約定的免費(fèi)消費(fèi)額外，還需按應(yīng)付款每日的萬(wàn)分之三計(jì)算違約金。
合同簽訂后申請(qǐng)人按時(shí)向被申請(qǐng)人支付100萬(wàn)元卡費(fèi)，但合同到期后被申請(qǐng)人不能向申請(qǐng)人退還卡費(fèi)和約定的費(fèi)用。_______________年_________________月_________________日申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人簽訂了一份補(bǔ)充協(xié)議約定：
截止_________________年_________________月_________________日被申請(qǐng)人應(yīng)付申請(qǐng)人本金及收益共計(jì)_________________元，將該筆款作為本金從_________________年_________________月_________________日開(kāi)始每月向申請(qǐng)人支付收益款10557元。并從_______________年_________________月開(kāi)始對(duì)_______________年到期的本金進(jìn)行償還。
截止_________________年_________________月，被申請(qǐng)人共計(jì)向申請(qǐng)人支付了_________________元收益款，現(xiàn)被申請(qǐng)人仍欠申請(qǐng)人本金及收益款共計(jì)_________________元。申請(qǐng)人為維護(hù)合法權(quán)益特向貴委申請(qǐng)仲裁，請(qǐng)求依法裁決被申請(qǐng)人向申請(qǐng)人支付本金及收益款共計(jì)_________________元。
此致
_________________仲裁委員會(huì)。
申請(qǐng)人_________________。
借款合同糾紛的管轄篇五
二：b公司地址：電話：法定代表人：案由：金融借款合同糾紛訴訟請(qǐng)求：
1、判令被告一支付原告貸款本金30,000,000元，截至________年____月____日的利息共計(jì)100,000元(按行同期利率計(jì)算)。
2、判令被告二對(duì)以上訴訟請(qǐng)求承擔(dān)連帶責(zé)任。
二),雙方約定被告二為上述借款提供保證擔(dān)保，但沒(méi)有明確保證方式。合同簽訂后，原告于________年____月____日通過(guò)行轉(zhuǎn)賬的方式將3000萬(wàn)元打入了被告一的賬戶。借款到期后，原告多次催還，但被告一以各種理由進(jìn)行拖延和推搪，至今未清償其所欠原告的借款。同時(shí)原告也致函被告二，請(qǐng)求其代被告一償還借款，但被告二卻拒絕償還。原告認(rèn)為，原、被告之間簽訂的《借款合同》和《保證合同》是合法有效的，原告已按合同的約定向被告一支付了借款，但借款到期后，被告一卻未能清償，被告二也拒絕承擔(dān)保證責(zé)任，二被告的.行為是嚴(yán)重的違約行為。根據(jù)《中華人民共和國(guó)民法典》第十九條的規(guī)定，當(dāng)事人對(duì)保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責(zé)任保證承擔(dān)保證責(zé)任，因此，二被告應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任。綜上所述，原告為了維護(hù)自身的合法權(quán)益，根據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》的相關(guān)規(guī)定，向貴院提起民事訴訟，希依法公判。此致人民法院具狀人：行法定代表人：________年月____日附：
1、本狀副本1份;。
2、書(shū)證5份。
借款合同糾紛的管轄篇六
被答辯人：________________。
答辯請(qǐng)求：_________________。
一、請(qǐng)法院駁回被答辯人第一項(xiàng)訴訟請(qǐng)求中復(fù)息部分的主張;。
二、請(qǐng)法院駁回被答辯人第二項(xiàng)訴訟請(qǐng)求;。
三、由被答辯人承擔(dān)駁回訴訟請(qǐng)求部分的訴訟費(fèi)用;。
事實(shí)和理由：_________________。
一、被答辯人已以罰息利率主張答辯人承擔(dān)違約責(zé)任，再主張復(fù)息要求答辯人承擔(dān)雙重違約責(zé)任于法無(wú)據(jù)，請(qǐng)法院駁回。
被答辯人主張的復(fù)利和罰息均具有懲罰性，屬違約金范疇，被答辯人通過(guò)主張罰息已足夠彌補(bǔ)其損失，再要求答辯人支付復(fù)息屬于雙重處罰，請(qǐng)法院駁回復(fù)息部分的請(qǐng)求。
二、被答辯人就本案約定的律師費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)過(guò)高，且律師費(fèi)支付條件尚未成就，請(qǐng)法院駁回。
1、涉案標(biāo)的不足20萬(wàn)，按_____________省律師收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)律師費(fèi)約為10000-15000元的標(biāo)準(zhǔn)，本案案情簡(jiǎn)單，被答辯人約定的律師費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)過(guò)高，請(qǐng)法院進(jìn)行調(diào)整。
2、被答辯人在《委托代理協(xié)議》中約定律師費(fèi)自一審開(kāi)庭之后支付(調(diào)解和撤訴也按此標(biāo)準(zhǔn))，是附條件的支付，但本案亦有可能庭外和解不開(kāi)庭，關(guān)于未開(kāi)庭情況下律師費(fèi)支付的時(shí)間、條件、標(biāo)準(zhǔn)在《委托代理協(xié)議》中未有約定，被答辯人以未實(shí)際發(fā)生的費(fèi)用要求答辯人進(jìn)行給付，不符合合同約定也不符合法律規(guī)定，請(qǐng)法院駁回。
綜上，請(qǐng)法院支持答辯人的請(qǐng)求，駁回被答辯人上述訴訟請(qǐng)求。另本案答辯人并非惡意拖欠貸款不還，而是暫時(shí)資金周轉(zhuǎn)困難，一次性不能湊齊20萬(wàn)，答辯人希望能延期還款，也已向被答辯人申請(qǐng)延期還款。
此致
_____________區(qū)人民法院。
_______________年__________月_____日。
借款合同糾紛的管轄篇七
1、20__年6月10日，邱__________、鎮(zhèn)江__________旅游汽車有限公司(以下簡(jiǎn)稱鎮(zhèn)江__________公司)、中國(guó)人民保險(xiǎn)公司杭州市__________支公司(以下簡(jiǎn)稱__________保險(xiǎn)公司)、中國(guó)__________銀行杭州市__________支行(以下簡(jiǎn)稱__________支行)四方在杭州市公證處就《個(gè)人汽車借款及擔(dān)保合同》及《保證保險(xiǎn)抵押合同》的簽約進(jìn)行了公證。其中，《個(gè)人汽車借款及擔(dān)保合同》第二條約定“貸款用于購(gòu)買沈飛客車汽車貳拾輛”;《保證保險(xiǎn)抵押合同》首段即約定“債務(wù)人邱__________(以下稱丙方)向債權(quán)人中國(guó)__________銀行杭州市__________支行(以下稱丁方)申請(qǐng)貸款購(gòu)買……發(fā)動(dòng)機(jī)號(hào)為……，車架號(hào)為……的汽車(工程機(jī)械，丙方與丁方簽訂了借款合同，合同號(hào)為61(以下簡(jiǎn)稱主合同)”;第三條又約定“甲方(即鎮(zhèn)江__________公司)以其有權(quán)處分的財(cái)產(chǎn)作抵押，抵押物下表載明：_________________抵押物名稱……發(fā)動(dòng)機(jī)號(hào)……車架號(hào)”，其中的發(fā)動(dòng)機(jī)號(hào)與車架號(hào)與該合同首段的發(fā)動(dòng)機(jī)號(hào)與車架號(hào)完全一致。
2、20__年1月6日，__________支行向杭州市上城區(qū)人民法院提出執(zhí)行申請(qǐng)，在該《申請(qǐng)執(zhí)行書(shū)》中，被執(zhí)行人為邱__________，可供執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)情況一欄，__________支行寫(xiě)的是“沈飛汽車20輛，發(fā)動(dòng)機(jī)號(hào)、車架號(hào)見(jiàn)附件。”而附件中所列的就是鎮(zhèn)江__________公司名下的該20輛車。法院于20__年1月20日受理該執(zhí)行申請(qǐng)。
3、20__年7月14日，根據(jù)__________支行的申請(qǐng)，杭州市上城區(qū)人民法院向鎮(zhèn)江市公安局車管所發(fā)出杭上法(20__)執(zhí)字第709號(hào)協(xié)助執(zhí)行通知書(shū)，查封了鎮(zhèn)江__________公司名下的該20輛沈飛客車，上述車輛被查封至今。
4、20__年11月24日，__________支行向杭州市中級(jí)人民法院提起訴訟，要求__________公司對(duì)邱__________所負(fù)的三百多萬(wàn)貸款本金及相應(yīng)利息承擔(dān)連帶保證責(zé)任。
5、20__年5月11日，杭州市中級(jí)人民法院以__________支行未在保證期間內(nèi)要求__________公司承擔(dān)保證責(zé)任，__________公司因此而免除保證責(zé)任為由駁回__________支行的訴請(qǐng)。
6、20__年6月3日，__________支行提出上訴，以邱__________與臺(tái)州__________租賃有限公司所簽購(gòu)車合同為虛假合同，邱__________與臺(tái)州__________租賃有限公司、__________公司共同虛構(gòu)事實(shí)，欺詐取得貸款為由，要求認(rèn)定借款合同無(wú)效并要求__________公司承擔(dān)擔(dān)保賠償責(zé)任。
二、關(guān)于借款合同效力及__________公司應(yīng)負(fù)的責(zé)任。
(一)本案證據(jù)顯示，__________支行在簽署借款合同時(shí)就已經(jīng)清楚的知道邱__________所貸款項(xiàng)的用途就是為了購(gòu)買鎮(zhèn)江__________公司名下的這20輛沈飛客車，因此借款合同并不違背其真實(shí)意思表示，邱__________也并沒(méi)有以欺詐手段簽署該份借款合同并取得貸款。
借款合同糾紛的管轄篇八
1、請(qǐng)求判令撤銷登民一初字第2113號(hào)民事判決書(shū)第二項(xiàng)、第四項(xiàng)、第五項(xiàng);。
3、請(qǐng)求改判被上訴人____市某有限公司給付上訴人違約金30000元;。
4、請(qǐng)求將第四項(xiàng)改判為被上訴人李、李對(duì)上述。
2、3項(xiàng)請(qǐng)求承擔(dān)連帶清償責(zé)任;。
5、本案上訴費(fèi)由三被上訴人共同承擔(dān)。事實(shí)與理由上訴人訴被上訴人____市某有限公司、李、李x借款合同糾紛一案，____省____市人民法院于________年____月____日作出登民一初字第2113號(hào)民事判決書(shū)，原判決存在如下三處判決錯(cuò)誤：
2、原判決未支持原審原告違約金請(qǐng)求;。
3、原判決第四項(xiàng)認(rèn)定原審被告李、李x承擔(dān)連帶清償責(zé)任的范圍錯(cuò)誤。具體理由如下：
一、合同解除不導(dǎo)致合同所有條款無(wú)效。
二、合同解除權(quán)可與其他權(quán)利一并行使。
借款合同糾紛的管轄篇九
發(fā)生合同糾紛怎么確定管轄法院?當(dāng)事人在不違反法院級(jí)別管轄和專屬管轄的情況下可以在書(shū)面合同中協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地人民法院管轄。
因合同糾紛提起的訴訟，當(dāng)事人已經(jīng)約定管轄的，以約定的為準(zhǔn)，若當(dāng)事人沒(méi)有約定管轄的，通常由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄。下面由文書(shū)幫小編在本文詳細(xì)介紹合同糾紛管轄法院確定的法律知識(shí)。
根據(jù)法理精神及《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》(下文簡(jiǎn)稱《民事訴訟法》)、《最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國(guó)民事訴訟法若干問(wèn)題的意見(jiàn)》(下文簡(jiǎn)稱《民訴意見(jiàn)》)、《最高人民法院關(guān)于在確定經(jīng)濟(jì)糾紛案件管轄中如何確定購(gòu)銷合同履行地問(wèn)題的規(guī)定》(以下簡(jiǎn)稱《購(gòu)銷合同履行地規(guī)定》)等相關(guān)法律、法規(guī)，結(jié)合司法實(shí)踐，筆者認(rèn)為可以按照以下順序來(lái)確定買賣合同糾紛案件的管轄。
一、首先要明確買賣合同雙方是否有選擇管轄的書(shū)面協(xié)議?
若有選擇管轄的書(shū)面協(xié)議，且符合《民事訴訟法》第34條、《民訴意見(jiàn)》第24條的規(guī)定，則以該協(xié)議確定管轄法院。
二、若買賣合同雙方?jīng)]有選擇管轄的協(xié)議，或選擇管轄的協(xié)議無(wú)效，則根據(jù)《民事訴訟法》第23的規(guī)定，由被告住所地或合同履行地人民法院管轄。
(二)若買賣合同雙方有明確的合同履行地或交貨地的約定，則應(yīng)該區(qū)分合同是否實(shí)際履行：
2.合同實(shí)際履行的，根據(jù)《民訴意見(jiàn)》第19條及《購(gòu)銷合同履行地規(guī)定》第2條的規(guī)定，當(dāng)事人實(shí)際履行中以書(shū)面方式或雙方當(dāng)事人一致認(rèn)可的其他方式變更約定的，以變更后的約定確定合同履行地。當(dāng)事人未以上述方式變更原約定，或者變更原合同而未涉及履行地問(wèn)題的'，仍以原合同的約定確定履行地。
作者單位：重慶市長(zhǎng)壽區(qū)人民法院
一、介紹五種約定不清的管轄地確認(rèn)方法
1、買賣合同履行地問(wèn)題
(1)在合同中明確約定了履行地點(diǎn)的，以約定的履行地點(diǎn)為合同履行地;僅約定了交貨地點(diǎn)的，交貨地點(diǎn)為合同履行地。
對(duì)履行地點(diǎn)、交貨地點(diǎn)未作約定或約定不明確的，或者雖有約定但未實(shí)際交付貨物，且當(dāng)事人雙方住所地均不在合同約定的履行地，以及口頭購(gòu)銷合同糾紛案件，均不依履行地確定案件管轄。
(2)購(gòu)銷合同的實(shí)際履行地點(diǎn)與合同中約定的交貨地點(diǎn)不一致的，以實(shí)際履行地點(diǎn)為合同履行地。
2、承攬合同履行地為承攬方所在地;
3、租賃合同、融資租賃合同以租賃物使用地為合同履行地;
4、補(bǔ)償貿(mào)易合同，以接受投資一方主要義務(wù)履行地為合同履行地;
5、證券回購(gòu)糾紛合同履行地
(1)凡在交易場(chǎng)所內(nèi)進(jìn)行的證券回購(gòu)業(yè)務(wù)，交易場(chǎng)所所在地應(yīng)為合同履行地;
二、由法律規(guī)定的管轄法院
1、因保險(xiǎn)合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者保險(xiǎn)標(biāo)的物所在地人民法院管轄。如果保險(xiǎn)標(biāo)的物是運(yùn)輸工具或者運(yùn)輸中的貨物，由被告住所地或者運(yùn)輸工具登記注冊(cè)地、運(yùn)輸目的地、保險(xiǎn)事故發(fā)生地的人民法院管轄。
2、因票據(jù)糾紛提起的訴訟，由票據(jù)支付地或者被告住所地人民法院管轄。票據(jù)支付地，是指票據(jù)上載明的付款地。票據(jù)未載明付款地的，票據(jù)付款人(包括代理付款人)的住所地或主營(yíng)業(yè)所所在地為票據(jù)付款地。
3、因鐵路、公路、水上、航空運(yùn)輸和聯(lián)合運(yùn)輸合同糾紛提起的訴訟，由運(yùn)輸始發(fā)地、目的地或者被告住所地人民法院管轄。
4、因不動(dòng)產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由不動(dòng)產(chǎn)所在地人民法院管轄。
借款合同糾紛的管轄篇十
無(wú)爭(zhēng)議事實(shí)：20**年7月4日出賣人馬某、曹某夫妻二人與買受人孫某簽訂《房屋買賣協(xié)議書(shū)》一份，約定案涉房屋售價(jià)24萬(wàn)元，出賣人欠銀行尾款由買受人代為償還。
另還約定“20xx年8月4日前甲方有權(quán)反悔賣房，退回乙方定金，解除合同”同日，賣方出具24萬(wàn)元的收條一張。
同年9月18日，孫某將貸款本息還清，解除了房屋抵押，并于19日按房屋評(píng)估價(jià)值交納了稅費(fèi)辦理了過(guò)戶，于22日領(lǐng)取了房屋產(chǎn)權(quán)證，但馬某、曹某一直在該房屋內(nèi)居住。
直到6月份，孫某以排除妨礙為由將馬某、曹某訴至法院，經(jīng)過(guò)法院一審、二審法院四次審理，最后，馬某、曹某于將孫某訴至法院，要求確認(rèn)《房屋買賣協(xié)議》無(wú)效，確認(rèn)訴爭(zhēng)房產(chǎn)歸其所有。
有爭(zhēng)議事實(shí)：馬某、曹某主張?jiān)摗斗课葙I賣協(xié)議》實(shí)際上系其二人為其親屬借款提供擔(dān)保，并非真正的買賣，其親屬實(shí)際只收到借款16萬(wàn)元。
其親屬出具證言一份，證實(shí)內(nèi)容與馬某、曹某陳述一致。
但孫某主張，因馬某、曹某未提供其親屬借款的證據(jù)、且其兩方存在親屬關(guān)系，所以，堅(jiān)持主張買賣合同是雙方真實(shí)意思表示。
兩種不同觀點(diǎn)。
第一種觀點(diǎn)：認(rèn)為《房屋買賣協(xié)議》無(wú)效，案涉房產(chǎn)應(yīng)歸二原告所有。
理由是：依據(jù)最高法《關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問(wèn)題的規(guī)定》第二十四條第一款，本案應(yīng)適用該條款依法認(rèn)定《房屋買賣協(xié)議》無(wú)效，將房產(chǎn)歸還原權(quán)利人。
第二種觀點(diǎn)：認(rèn)為《房屋買賣協(xié)議》合法有效，應(yīng)依法駁回原告的訴訟請(qǐng)求。
理由是：首先，原告未提供《房屋買賣協(xié)議》名為買賣實(shí)為抵押的證據(jù);其次，最高法《關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問(wèn)題的規(guī)定》第二十四條第一款不適用于本案。
理由是：首先，因買賣協(xié)議的簽訂和房產(chǎn)過(guò)戶都發(fā)生在20xx年，根據(jù)法不溯及既往原則，不能以的司法解釋去評(píng)判20xx的行為。
其次，該解釋規(guī)定的內(nèi)容也與本案的事實(shí)情況不同。
而本案中，第一個(gè)不同是，買賣協(xié)議的內(nèi)容上未涉及民間借貸問(wèn)題，且原告也未提供任何證據(jù)證明“以簽訂買賣合同作為民間借貸合同的擔(dān)保”。
第二個(gè)不同是，借款后期后，雖借款人未能還款，但因在買賣協(xié)議中約定了生效的時(shí)間條件，所以買賣合同已經(jīng)生效。
第三個(gè)不同是，本案的買賣合同已經(jīng)履行完畢，出借人并未要求履行生效合同，而是借款人在要求確權(quán)，所以，在以物抵債后，不應(yīng)再次提出抵債無(wú)效。
案件評(píng)析。
筆者贊同第二種觀點(diǎn)，理由如下：
1、從內(nèi)容上看，約定了原告可以反悔的時(shí)間即解除時(shí)間，那么該協(xié)議的生效時(shí)間即“20xx年8月5日前”，原告未行使解除權(quán)，該合同即生效。
在20xx年8月4日前具有抵押性質(zhì)，但在20xx年8月5日后因時(shí)間條件成就而轉(zhuǎn)變成了真正的買賣協(xié)議。
2、從履行上看，該協(xié)議生效后，被告償還了銀行貸款解除了抵押，且在被告還款后，原告沒(méi)有再償還貸款或是對(duì)被告的還款行為提出任何異議。
在被告過(guò)戶后，原告配合被告辦理的抵押貸款手續(xù)等行為說(shuō)明房屋出售給被告是符合原告真實(shí)表示的。
3、從法律規(guī)定上看，并不違反法律法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。
《中華人民共和國(guó)物權(quán)法》第一百八十六條、《中華人民共和國(guó)擔(dān)保法》第十四條，該兩條規(guī)定即為法律所禁止的流押條款，但本案中雙方并非流押，而是房屋買賣。
首先，被告不能直接從借款協(xié)議中取得該房屋的所有權(quán)，而是要通過(guò)償還銀行貸款履行買賣協(xié)議來(lái)取得。
其次，買賣協(xié)議為依法成立并生效的合同，該約定并不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。
再者，在約定日期前還款該協(xié)議解除，如未還款該協(xié)議即生效，選擇還款或是賣房，均符合當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，原告在方式的選擇上更具有主動(dòng)性，如果原告認(rèn)為違背其意思表示，完全可在1年的除斥期間內(nèi)主張撤銷。
4、最高法的相關(guān)會(huì)議精神并不禁止“以房抵債”
《年全國(guó)民事審判工作會(huì)議紀(jì)要》第33條規(guī)定：“當(dāng)事人在債務(wù)清償屆滿后達(dá)成以房抵債協(xié)議并已經(jīng)辦理了產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)后，一方反悔，要求確認(rèn)以房抵債協(xié)議無(wú)效的.，一般不予支持?！笨梢?jiàn)，以房抵債后義務(wù)人不可再主張協(xié)議無(wú)效。
最后，筆者認(rèn)為，民間借貸中“名為買賣、實(shí)為抵押”的情況各不相同，不能一律適用《關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問(wèn)題的規(guī)定》第二十四條第一款規(guī)定認(rèn)定協(xié)議無(wú)效。
最高法《民間借貸糾紛49個(gè)常見(jiàn)問(wèn)題裁判指引》第7條也明確：“當(dāng)事人同時(shí)有房屋買賣與民間借貸意思表示的，應(yīng)當(dāng)如何認(rèn)定與處理?【解析】中寫(xiě)明“有的當(dāng)事人的意思表示具有復(fù)合性，房屋買賣與借貸法律關(guān)系并存;有的意思表示還會(huì)發(fā)生轉(zhuǎn)化，起始為借貸，后期又轉(zhuǎn)化為房屋買賣。
此類案件，從交易目的看，他們之間的法律關(guān)系并不是必然停留在某一個(gè)法律關(guān)系之中且不能轉(zhuǎn)換，如何轉(zhuǎn)換取決于當(dāng)事人的意思自治;從約定的房屋價(jià)格看，雙方當(dāng)事人履行《商品房買賣合同》不會(huì)導(dǎo)致利益嚴(yán)重失衡。
據(jù)此，借款人為借款與出借人簽訂買賣合同，借款到期后借款人不能還款，出借人要求履行買賣合同的，人民法院應(yīng)當(dāng)將民間借貸合同和買賣合同合并審理?！笨梢?jiàn)，在當(dāng)事人以簽訂買賣合同作為民間借貸合同的擔(dān)保如借款人不能如期還款，對(duì)于出借人請(qǐng)求履行買賣合同的主張不予支持。
但借款到期后，借款關(guān)系轉(zhuǎn)化成房屋買賣法律關(guān)系或者是以物抵債后，如果借款人在法律關(guān)系發(fā)生轉(zhuǎn)化或是以物抵債后，主張以物抵債不生效的，是不予支持的。
借款合同糾紛的管轄篇十一
關(guān)于：敦促履行貸款合同的通知。
日期：二0一二年月日
xx：
貴方與aa小額貸款有限公司(以下簡(jiǎn)稱aa公司)借款償還一事。經(jīng)aa公司委托，云南x(chóng)x律師事務(wù)所ww律師(以下簡(jiǎn)稱本律師或律師)對(duì)雙方借款關(guān)系的有關(guān)情況進(jìn)行調(diào)查，本著友好協(xié)商原則，向貴方鄭重致函如下：
1、貴方于11月3日與aa公司簽訂了《借款合同》，合同約定貴方向aa公司借款肆拾萬(wàn)元，借款期限為叁個(gè)月，借款到期后全額償還本金，利隨本清。律師認(rèn)為，雙方所簽的合同合法、有效，相關(guān)權(quán)利義務(wù)內(nèi)容明確，貴方應(yīng)當(dāng)按合同約定履行還本付息、義務(wù)。
2、依據(jù)合同約定，貴方最遲應(yīng)當(dāng)于4月2日前還清全部借款，且利隨本清。但時(shí)至今日，貴方皆未結(jié)清所有借款、利息，其行為已經(jīng)構(gòu)成違約。依據(jù)合同的約定，貴方將為違約行為承擔(dān)相應(yīng)法律責(zé)任。
人同意，致函貴方：請(qǐng)貴方于收到本函后7日內(nèi)或者在209月20日前與aa公司聯(lián)系履行相關(guān)義務(wù)，否則aa公司將委托律師采取相應(yīng)的法律手段維護(hù)自己的合法權(quán)益。
特此函告。
云南x(chóng)x律師事務(wù)所xx/律師二0一二年月日。
借款合同糾紛的管轄篇十二
尊敬的審判長(zhǎng)、審判員：
我受本案原告xx銀行的委托，擔(dān)任該行訴xxx金融借款合同糾紛一案的代理人，現(xiàn)結(jié)合相關(guān)事實(shí)證據(jù)及有關(guān)法律法規(guī)，發(fā)表代理意見(jiàn)如下：
第一被告違反合同約定，多次未按時(shí)足額償還貸款本息。20xx年x月x日，被告因汽車消費(fèi)貸款與原告簽訂了《個(gè)人借款/擔(dān)保合同》，合同簽訂后，根據(jù)證據(jù)x借據(jù)顯示，原告將7萬(wàn)貸款發(fā)放給被告。根據(jù)合同約定，該筆貸款期限為三年共計(jì)36期，自實(shí)際放款日起，被告按月以等額本息還款的方式償還原告貸款本息，還款日為實(shí)際放款日對(duì)應(yīng)日。被告若未能在還款日足額償還當(dāng)期本息，即視為違約一次。連續(xù)違約三次或累計(jì)違約六次，則原告有權(quán)解除合同，并要求被告立即全部?jī)斶€已到期和未到期的貸款本息?，F(xiàn)在根據(jù)證據(jù)x銀行提供的被告的還款明細(xì)顯示，在前十二期，被告還款的記錄非常良好，能夠在還款日當(dāng)天或之前，足額償還當(dāng)期貸款。但從20xx年x月開(kāi)始，也就是第十三期開(kāi)始，被告的還款情況就出現(xiàn)了不良記錄。第x期、第x期是超過(guò)還款日還款；第x期、第x期未足額還款，甚至還有第x期未還款的情況。原告信貸部工作人員多次打電話、發(fā)催收函向其催收，被告在接到催收通知后，口頭表示愿意還款，但卻未見(jiàn)實(shí)際行動(dòng)。至起訴時(shí)止，已累計(jì)違約x期，共計(jì)拖欠貸款本金xx元、利息xx元、罰息xx元。第二、被告應(yīng)承擔(dān)的'違約責(zé)任。
如前所述，根據(jù)原告與被告簽訂的《個(gè)人借款/擔(dān)保合同》約定，被告若未能在還款日足額償還當(dāng)期本息，即視為違約一次。連續(xù)違約三次或累計(jì)違約六次，則原告有權(quán)解除合同，并要求被告立即全部?jī)斶€已到期和未到期的貸款本息。根據(jù)證據(jù)顯示被告已累計(jì)違約x次，大大超過(guò)了六次，因此原告在宣布解除合同的同時(shí)，要求被告立即償還未還的已到期和未到期的貸款本金xx元，利息xx元，罰息xx元，共計(jì)xx元。
此致
xx人民法院
代理人xxx
借款合同糾紛的管轄篇十三
借款合同是借款人向貸款人借款，到期返還借款并支付利息的合同?！逗贤ā芬?guī)定的借款合同包括兩部分：第一是金融機(jī)構(gòu)之間及其與自然人、法人和其他組織之間的借款合同;二是自然人之間的借款合同。但是在實(shí)際社會(huì)經(jīng)濟(jì)生活中的借款關(guān)系比合同法規(guī)定的要廣泛得多，還包括非金融企業(yè)之間的借款關(guān)系、自然人和非金融企業(yè)之間的借款關(guān)系。因此，最高法院在第一部分合同糾紛中的第八類借款合同糾紛中列出了借款合同糾紛和民間借貸糾紛。在借款合同糾紛這一案由下還單獨(dú)列出了金融企業(yè)之間的借款關(guān)系又稱之為同業(yè)拆借糾紛和企業(yè)之間借款糾紛兩個(gè)附屬案由。自然人之間的借款糾紛另立一個(gè)案由。審理借款合同糾紛重點(diǎn)應(yīng)該注意以下幾個(gè)問(wèn)題。
一般情況下在借款合同中主要就是原告和被告，原告多為債權(quán)人，即出借人，被告多為借款人。在特殊情況下原告可能是借款人即原債務(wù)人，所謂特殊情況是在債務(wù)人認(rèn)為債權(quán)人侵害了自己的合法權(quán)益時(shí)可能向法院起訴，如債權(quán)人銀行等金融機(jī)構(gòu)直接扣收貸款，或者債務(wù)人重復(fù)還款等。除這些情況外：
1、借款同時(shí)有保證人的保證人是共同被告;。
3、“私貸公用”情況下當(dāng)事人的確定。實(shí)踐中有些地方出現(xiàn)“私貸公用”的情況，所謂“私借公用”是有的“公”即企業(yè)，由于已經(jīng)有逾期貸款未還等原因而不能貸款，于是便由個(gè)人或私營(yíng)企業(yè)以自己名義代為貸款，所貸款項(xiàng)由企業(yè)使用。這就是所謂“私貸公用”。私貸公用以合同法的規(guī)定，應(yīng)該屬于委托關(guān)系。在這種情況下，出借人為原告沒(méi)有異議。如何列被告，應(yīng)考慮以下情況：
(3)在上述情況下，如果出借人選擇用款人為被告，可以用款企業(yè)為被告。如出借人堅(jiān)持以借款和用款人為共同被告，法院也應(yīng)允許，因?yàn)槌鼋枞擞行问缴系脑V權(quán)。
4、借款單位或者擔(dān)保單位發(fā)生了變化，如合并、分立、改制、破產(chǎn)等，原告起訴誰(shuí)，包括與該企業(yè)有關(guān)系的單位如上級(jí)主管部門或母公司，即列為被告。最高法院副院長(zhǎng)李國(guó)光在關(guān)于當(dāng)前民事審判的有關(guān)問(wèn)題《關(guān)于企業(yè)歇業(yè)、被撤并或吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照后的訴訟主體的確認(rèn)問(wèn)題》中認(rèn)為：第一，訴訟主體的確認(rèn)。企業(yè)在歇業(yè)、被撤并或吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照后，是否可以作為訴訟主體參加訴訟，應(yīng)當(dāng)根據(jù)不同情形，區(qū)別對(duì)待，以確認(rèn)訴訟主體。應(yīng)當(dāng)注意的是，無(wú)論在企業(yè)歇業(yè)、被撤銷或被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照情形中如果存在多個(gè)清算主體的，均應(yīng)成為共同清算主體。第二，清算主體的認(rèn)定。由于將企業(yè)因歇業(yè)、被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照情形中的清算主體確定為訴訟主體，因此對(duì)于不同性質(zhì)的企業(yè)如何確定其清算主體就成為訴訟程序的關(guān)鍵。依據(jù)我國(guó)《公司法》第191條和192條以及有關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，我們認(rèn)為，國(guó)有企業(yè)的清算主體是其上級(jí)主管部門;集體企業(yè)的清算主體是其開(kāi)辦單位;聯(lián)營(yíng)企業(yè)的清算主體是其聯(lián)營(yíng)各方;有限責(zé)任公司的清算主體是其全體股東;股份有限公司的清算主體是其控股股東。因此，如法院立案時(shí)初步審查認(rèn)為不應(yīng)列為被告的，可以提出參考意見(jiàn)，如原告堅(jiān)持列為被告應(yīng)尊重原告意見(jiàn)，是否應(yīng)承擔(dān)責(zé)任，應(yīng)在審理中解決。
借款合同的效力直接關(guān)系到借貸關(guān)系是否受到人民法院的保護(hù)。因此在審理借款合同糾紛時(shí)，應(yīng)該認(rèn)真審查借款合同的效力。
1、進(jìn)行非法活動(dòng)的借款合同無(wú)效。《經(jīng)濟(jì)合同法》第五十二條(三)規(guī)定“以合法形式掩蓋非法目的”合同無(wú)效。最高院1991年7月2日作出的《關(guān)于人民法院審理借貨案件的若干意見(jiàn)》(以下簡(jiǎn)稱《借貸意見(jiàn)》第11條規(guī)定“出借人明知借款人是為了進(jìn)行非法活動(dòng)而借款的，其借貸關(guān)系不予保護(hù)?！北热缬械钠髽I(yè)見(jiàn)炒股或者買賣煙草賺錢，便買通金融機(jī)構(gòu)某些承辦人編造假的貸款理由如擴(kuò)大再生產(chǎn)、購(gòu)買原材料等簽訂借款合同貸出款項(xiàng)，這種違反政策和法律的借款合同無(wú)效。
2、欺詐、脅迫損害國(guó)家利益的合同無(wú)效。《合同法》第五十二條(一)規(guī)定“一方以欺許、脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益”的合同無(wú)效?！督栀J意見(jiàn)》第10條規(guī)定“一方以欺許、脅迫等手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下形成的借貸關(guān)系，應(yīng)認(rèn)定為無(wú)效。”因?yàn)榇艘庖?jiàn)是在1991年作出的，與當(dāng)時(shí)的《經(jīng)濟(jì)合同法》的規(guī)定是一致的。但是，由于《合同法》限制了無(wú)效合同的范圍。僅規(guī)定了欺詐、脅迫形成的合同當(dāng)其損害了國(guó)家利益時(shí)才認(rèn)定為無(wú)效合同。而對(duì)此種情況規(guī)定了當(dāng)事人有權(quán)申請(qǐng)撤銷和變更。所以在掌握是否無(wú)效時(shí)應(yīng)該與原來(lái)的認(rèn)定有區(qū)別。不能把可以撤銷和變更的合同當(dāng)無(wú)效認(rèn)定，否則會(huì)在適用法律上出現(xiàn)錯(cuò)誤。
3、企業(yè)之間的借貸合同無(wú)效?！逗贤ā分栽谝?guī)定兩大類借款合同糾紛中沒(méi)有將企業(yè)間的借貸納入，其主要原因是該種借貨關(guān)系不受法律保護(hù)，不是我國(guó)法律所認(rèn)可的合法合同。因?yàn)槿魏螄?guó)家都有自己特有的經(jīng)濟(jì)秩序和金融秩序。只有金融機(jī)構(gòu)有權(quán)經(jīng)營(yíng)借貸業(yè)務(wù)，如果任何企業(yè)都可以經(jīng)營(yíng)金融業(yè)務(wù)從事借貸我國(guó)的金融秩序就亂了，那就不需要金融機(jī)構(gòu)的存在了。最高人民法院于9月23日給四川省高級(jí)法律《關(guān)于對(duì)企業(yè)借款方逾期不歸還借款的應(yīng)如何處理》的批復(fù)中明確“企業(yè)借貨合同違反有關(guān)金融法規(guī)，屬無(wú)效合同。對(duì)于合同期屆滿后，借款方逾期不歸還本金，當(dāng)事人起訴到人民法院的，人民法院除應(yīng)按照最高人民法院法(經(jīng))發(fā)((1990)27號(hào)《關(guān)于審理聯(lián)營(yíng)合同糾紛案件若干問(wèn)題的解答》第四條第二項(xiàng)的有關(guān)規(guī)定判決外，對(duì)自雙方當(dāng)事人約定的還款期之日起，至法院判決確定借款人返還本金期滿期間的利息，應(yīng)當(dāng)收繳，該利息按借貨雙方原約定的利率計(jì)算，如果雙方當(dāng)事人對(duì)借款利息未約定，按同期銀行貸款利率計(jì)算。借款人未按判決確定的期限歸還本金的，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百三十二條的規(guī)定加倍支付遲延履行期間的利息?！?BR> 4、不具備借貸主體資格的金融機(jī)構(gòu)從事借貸業(yè)務(wù)的借款合同無(wú)效。在金融機(jī)構(gòu)內(nèi)部也有明確的分工，可以從事借貸業(yè)務(wù)的是其中的一部分機(jī)構(gòu)。其他內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)和下屬部門只有一些行政事務(wù)或吸收存款的業(yè)務(wù)，絕對(duì)沒(méi)有對(duì)外進(jìn)行借貸的業(yè)務(wù)。這些部門如果因?yàn)槭种姓莆找恍┵Y金，為了得到利息，而進(jìn)行借貸，其簽訂的合同也是無(wú)效的。
三、認(rèn)真審查擔(dān)保的效力。
在大多數(shù)借款合同中，都有擔(dān)保的存在，其目的是為了保證在主債務(wù)人不能履行還款義務(wù)時(shí)，能保證金融機(jī)構(gòu)發(fā)放的貸款收回。但在實(shí)踐中，有的是業(yè)務(wù)不熟，有的是人情作怪，有的是行政命令，往往出現(xiàn)擔(dān)保無(wú)效的情況。擔(dān)保無(wú)效主要有以下幾類：
1、擔(dān)保的主體不合格。按照國(guó)家法律和法規(guī)規(guī)定，有些部門和機(jī)構(gòu)不能進(jìn)行擔(dān)保，就是說(shuō)沒(méi)有擔(dān)保資格。國(guó)家法規(guī)規(guī)定，學(xué)校、醫(yī)院等社會(huì)福利機(jī)構(gòu)不能進(jìn)行擔(dān)保。因?yàn)檫@些部門和機(jī)構(gòu)從事的是社會(huì)的'教育和福利工作，其財(cái)產(chǎn)為國(guó)家所有，與此同時(shí)，這些部門的工作又具有不可中斷性。不可能因?yàn)槠溥M(jìn)行擔(dān)保而將其財(cái)產(chǎn)執(zhí)行而造成學(xué)校停學(xué)，醫(yī)院停診。最高院12月8日公告12月13日《關(guān)于適用中華人民共和國(guó)擔(dān)保法的解釋》(以下簡(jiǎn)稱《擔(dān)保法解釋)第三條規(guī)定“國(guó)家機(jī)關(guān)和以公益為目的的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體違反法律規(guī)定提供擔(dān)保的，擔(dān)保合同無(wú)效。
2、不具備法人資格的單位內(nèi)部機(jī)構(gòu)或內(nèi)部職能部門擔(dān)保無(wú)效。最高院1994年4月15日發(fā)出的《關(guān)于審理經(jīng)濟(jì)合同糾紛案件有關(guān)保證的若干問(wèn)題的》(以下簡(jiǎn)稱《保證規(guī)定》“法人的分支機(jī)構(gòu)未經(jīng)法人同意，為他人提供擔(dān)保的，保證合同無(wú)效，保證人不承擔(dān)保證責(zé)任，但應(yīng)根據(jù)其過(guò)錯(cuò)大小，承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任?！薄侗ＷC規(guī)定》18項(xiàng)“法人的內(nèi)部職能部門未經(jīng)法人同意，為他人提供保證的，保證合同無(wú)效，保證人不承擔(dān)保證責(zé)任，但應(yīng)根據(jù)其過(guò)錯(cuò)大小，由法人承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。
3、公司董事、經(jīng)理私自所為的擔(dān)保無(wú)效?！稉?dān)保法解釋》第四條規(guī)定”董事、經(jīng)理違反《中華人民共和國(guó)公司法》第六十條的規(guī)定，以公司資產(chǎn)為本公司的股東、或者是其他個(gè)人債務(wù)提供擔(dān)保的，擔(dān)保合同無(wú)效。
4、欺詐、脅迫、惡意串通造成的擔(dān)保合同無(wú)效。《保證規(guī)定》第19項(xiàng)“主合同債權(quán)人一方或者雙方當(dāng)事人采取欺詐、脅迫等手段，或者惡意串通，使保證人在違背真實(shí)意思情況下提供保證的，保證合同無(wú)效，保證人不承擔(dān)責(zé)任。
5、以禁止流通物提供擔(dān)保的合同無(wú)效。《擔(dān)保法解》第五條規(guī)定“以法律、法規(guī)禁止流通的財(cái)產(chǎn)或者不可轉(zhuǎn)讓的財(cái)產(chǎn)設(shè)定擔(dān)保的，擔(dān)保合同無(wú)效。
6、未經(jīng)批準(zhǔn)及無(wú)權(quán)設(shè)立的對(duì)外擔(dān)保無(wú)效。在對(duì)外擔(dān)保問(wèn)題上我國(guó)法律和法規(guī)有嚴(yán)格的限制。《擔(dān)保法解釋》第六條規(guī)定“有下列情形之一的，對(duì)外擔(dān)保合同無(wú)效：(一)未經(jīng)國(guó)家主管部門批準(zhǔn)或者登記對(duì)外擔(dān)保的;(二)未經(jīng)國(guó)家有關(guān)主管部門批準(zhǔn)或者登記，為境外機(jī)構(gòu)向境內(nèi)債權(quán)人提供擔(dān)保的;(三)為外商投資企業(yè)注冊(cè)資本、外商投資企業(yè)中的外文投資部分的對(duì)外債務(wù)提供擔(dān)保的;(五)主合同變更或者債權(quán)人將對(duì)外擔(dān)保項(xiàng)下的權(quán)利轉(zhuǎn)讓，未經(jīng)擔(dān)保人同意和國(guó)家有關(guān)主管部門批準(zhǔn)的，擔(dān)保人不再承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任，但法律法規(guī)另有規(guī)定的除外?！?BR> 7、主合同無(wú)效，保證合同無(wú)效?！侗ＷC規(guī)定》第20項(xiàng)”主合同無(wú)效，保證合同也無(wú)效，保證人不承擔(dān)保證責(zé)任。但保證人知道或者應(yīng)當(dāng)知道主合同無(wú)效而仍然為之提供保證的，主合同被確認(rèn)無(wú)效后，保證人與被保證人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。
四、正確審查債權(quán)行使時(shí)間。
債權(quán)人行使債權(quán)的時(shí)間，就是債權(quán)人主張權(quán)利的時(shí)間。一般來(lái)說(shuō)這個(gè)問(wèn)題比較簡(jiǎn)單，也就是債權(quán)人和債務(wù)人約定的由債務(wù)人履行債務(wù)的時(shí)間。約定的履行債務(wù)的時(shí)間到了，債權(quán)人就可以要求債務(wù)人償還債務(wù)，而做為債務(wù)人也就可以向債權(quán)人履行償還義務(wù)了。如果債權(quán)人在債務(wù)履行期限到來(lái)后行使權(quán)利，就是合法。如果未屆履行期限則在一般情況下債權(quán)人不能行使權(quán)利。但是如果是約定分期償還借款，則可以在每一期還款時(shí)間屆至?xí)r行使權(quán)利。需要注意的是在兩種情況下可以提前行使權(quán)利。一是按照《合同法》的規(guī)定，在債務(wù)人償還債務(wù)的能力明顯下降時(shí)可以行使不安抗辯權(quán)。對(duì)此法律有明確的規(guī)定，規(guī)定的也比較細(xì)致。第二種情況是在債務(wù)人進(jìn)入破產(chǎn)程序時(shí)，債權(quán)人可以直接向債務(wù)人申報(bào)債權(quán)，也可以直接起訴保證人。這是因?yàn)?，債?wù)人破產(chǎn)，說(shuō)明其已經(jīng)不能履行到期債務(wù)，到期債務(wù)尚不能履行，未到債務(wù)當(dāng)然也不能履行。所以此時(shí)此種債務(wù)應(yīng)該視為到期債務(wù)。最高院《擔(dān)保法解釋》第四十四條規(guī)定：“保證期間，人民法院受理債務(wù)人破產(chǎn)案件的，債權(quán)人既可以向人民法院申報(bào)債權(quán)，也可以向保證人主張權(quán)利”。這項(xiàng)規(guī)定不僅確定了債權(quán)人可以選擇申報(bào)債權(quán)或向保證人主張權(quán)利，而且對(duì)保證人的保證方式亦不加限制，也就是說(shuō)債權(quán)人可以向一般保證人直接主張權(quán)利。當(dāng)然保證人在承擔(dān)了保證責(zé)任后也可以向債務(wù)人申報(bào)債權(quán)。如某市軋鋼廠向銀行貸款4000萬(wàn)元，在未到還款期限時(shí)即進(jìn)入了破產(chǎn)程序。銀行起訴了擔(dān)保人某股份有限公司，該公司以貸款未到期進(jìn)行抗辯。法院認(rèn)定貸款合同和擔(dān)保合同均有效，在債務(wù)人進(jìn)入破產(chǎn)程序后，實(shí)際上已經(jīng)不能履行還款義務(wù)，應(yīng)該視為銀行享有到期債權(quán)，可以直接起訴擔(dān)保人。擔(dān)保人亦應(yīng)承擔(dān)還款責(zé)任。
五、如何確定借款的利率。
關(guān)于借款的利率一般以雙方的約定為主，但也不是全都如此，應(yīng)該區(qū)別不同情況依法確定。
1、國(guó)家金融機(jī)構(gòu)做為出借方的借款合同，其利率應(yīng)該執(zhí)行國(guó)家規(guī)定，而國(guó)家在不同的時(shí)期對(duì)利率進(jìn)行宏觀調(diào)控，有時(shí)一年中會(huì)有幾次調(diào)整。但是，在不同的情況下有些金融單位出于不同的考慮或者根據(jù)貸款方貸款的用途及使用的緩急可以與借款方約定高于或低于國(guó)家規(guī)定的利率。對(duì)此，法院不應(yīng)予以支持，而應(yīng)該以國(guó)家規(guī)定為準(zhǔn)。
2、一方為個(gè)人的借款稱之為民間借貸，民間借貸最高可以支持到相當(dāng)于銀行同期貸款利率的4倍，這個(gè)4倍是包括本數(shù)在內(nèi)的4倍，不是高于銀行貸款利率4倍。有的人理解法院可以支持到4分利，即年利40%，這在前些年銀行貸款年息10%時(shí)是正確的。但近年來(lái)，存款利率和貸款利率都大幅度下調(diào)，已經(jīng)遠(yuǎn)遠(yuǎn)不是當(dāng)年的情況。
3、企業(yè)間的借貸是違反我國(guó)金融法律法規(guī)的，法律不予保護(hù)。因此，其利息無(wú)論高低，法院不予支持。但是，如前所引最高院的答復(fù)，對(duì)于其雙方約定的利息法院要予以收繳，如果沒(méi)有約定利息，按當(dāng)時(shí)銀行利率計(jì)算，并予以收繳。
4、對(duì)于借貸雙方借款合同合法，約定的利率不超過(guò)同期銀行貸款利率4倍的應(yīng)該按雙方約定支持。
5、特殊利率的處理。有的時(shí)候，借貸雙會(huì)約定一種特殊利率。如張某和李某于12月28日因急于用款提出向王某借款0元，于202月即可歸還。王某因手中錢不夠便表示可將自己手中1000股方正科技股票賣出，當(dāng)時(shí)股價(jià)每股18。75元，但要求張、李補(bǔ)足還款前該股票的最高股價(jià)與18。75元之間的差價(jià)款。張、李表示同意。于是，王某將1000股方正科技股票賣出補(bǔ)上15250元，湊夠20000元交給張、李。在還款時(shí)王提出在張、李使用款項(xiàng)期間方正科技股票最高股份34元每股高出15。25元，因此除應(yīng)償還20000元借款外，還應(yīng)支付15250元。對(duì)此，張、李不同意，王起訴法院。表面上看，張、李借款僅2萬(wàn)元，借款2個(gè)多月，就支付利息15250元，相當(dāng)于月利率76%，大大超過(guò)了同期貸款利率4倍的規(guī)定，似不應(yīng)予以支持。但實(shí)際上如果王不將股票賣掉，也必然會(huì)得到如此的收益。相反如果該股票在此間不溢價(jià)甚至掉價(jià)，王某也可能一分利息得不到。反之，如果張、李以此款購(gòu)買了方正科技股票，其盈利也是15250元。以此而言，這種風(fēng)險(xiǎn)對(duì)于雙方是相同的。因此，對(duì)于這種雙方真實(shí)意思表示的風(fēng)險(xiǎn)借款約定應(yīng)予支持。后法院對(duì)雙方進(jìn)行了調(diào)解，張、李承擔(dān)了5000元利息和訴訟費(fèi)。這是王某放棄了部分請(qǐng)求，是對(duì)自己權(quán)利的處分，也是符合法律規(guī)定的。
六、債務(wù)責(zé)任的承擔(dān)。
做為借款合同，其還款義務(wù)首先由主債務(wù)人即借款人承擔(dān)，這應(yīng)該是沒(méi)有問(wèn)題的。但是，在有的情況下會(huì)出現(xiàn)某些特殊情況。應(yīng)該根據(jù)不同情況做不同的處理。
1、行為人以他人名義借款的責(zé)任承擔(dān)。比如在農(nóng)村有的人以他人名義(如刻有他人的名字的名章)借款，但事后借款人不承認(rèn)，發(fā)生爭(zhēng)議。對(duì)于這種情況最高院《借貸意見(jiàn)》14規(guī)定“行為人以借款人的名義出具借據(jù)代其借款，借款人不承認(rèn)，行為人又不能證明的，由行為人承擔(dān)民事責(zé)任。”
2、“私貸公用”情況下責(zé)任的承擔(dān)。出借人不知用款人，用款人也沒(méi)有介入貸款還款事宜的，由借款人承擔(dān)責(zé)任;出借人知道或借款披露了用款人的出借人只能選擇借款人或用款之一承擔(dān)責(zé)任。如出借人要求借款人與用款人承擔(dān)連帶責(zé)任，法院應(yīng)查清事實(shí)，分清責(zé)任，判決由一方承擔(dān)責(zé)任，而駁回對(duì)另一方的訴訟請(qǐng)求。如果借款人承擔(dān)責(zé)任后起訴用款人，應(yīng)判決用款人承擔(dān)償還責(zé)任。
3、一般有效保證責(zé)任的承擔(dān)。在擔(dān)保中《擔(dān)保法》規(guī)定了兩種不同的保證。一是一般保證，二是連帶責(zé)任保證?！稉?dān)保法》第二十五條規(guī)定“一般保證的保證人與債權(quán)人未約定保證期間的，保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起6個(gè)月”經(jīng)審理如果貸款合同有效且擔(dān)保有效，對(duì)于一般保證，債權(quán)人必須在主債務(wù)履行期限屆滿6個(gè)月內(nèi)起訴，6個(gè)月內(nèi)起訴的，判決其承擔(dān)一般保證責(zé)任;超過(guò)6個(gè)月未起訴的，擔(dān)保人不承擔(dān)責(zé)任。
4、連帶責(zé)任保證的責(zé)任承擔(dān)?！逗贤ā返谑藯l二款規(guī)定“連帶責(zé)任保證的債務(wù)人在主合同規(guī)定的債務(wù)履行期屆滿沒(méi)有履行債務(wù)的，債權(quán)人可以要求債務(wù)人履行債務(wù)，也可以要求保證人在其保證范圍內(nèi)承擔(dān)保證責(zé)任?！钡谑艞l規(guī)定“當(dāng)事人對(duì)保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責(zé)任保證承擔(dān)保證責(zé)任?！币虼藗鶛?quán)人起起訴債務(wù)人和擔(dān)保人或者單獨(dú)起訴擔(dān)保人都是合法有效的。一起起訴的判決承擔(dān)連帶責(zé)任，單獨(dú)起訴擔(dān)保人的判決擔(dān)保人承擔(dān)責(zé)任。當(dāng)然，擔(dān)保人承擔(dān)責(zé)任后可以向債務(wù)人追償。
5、無(wú)效擔(dān)保責(zé)任的承擔(dān)。在原《貸款規(guī)定》中只規(guī)定了無(wú)效擔(dān)保在有的情況下不承擔(dān)責(zé)任，有的情況下只承擔(dān)賠償責(zé)任，但賠償責(zé)任到底多大，沒(méi)有明確的規(guī)定，在實(shí)踐中有的還是按有效處理承擔(dān)全部責(zé)任。鑒此，最高院在2000年的《擔(dān)保法解釋》中作了明確規(guī)定。
(1)主合同無(wú)效導(dǎo)致?lián)：贤矡o(wú)效的?！稉?dān)保法解釋》第八條規(guī)定“主合同無(wú)效而導(dǎo)致?lián)：贤瑹o(wú)效，擔(dān)保人無(wú)過(guò)錯(cuò)的，擔(dān)保人不承擔(dān)民事責(zé)任;擔(dān)保人有過(guò)錯(cuò)的，擔(dān)保人承擔(dān)責(zé)任的部分，不應(yīng)超過(guò)債務(wù)人不能清償部分的三分之一”這里要注意的是“不能清償部分的三分之一”，不是總債務(wù)的三分之一。
(2)主合同有效擔(dān)保合同無(wú)效責(zé)任的承擔(dān)。《擔(dān)保法解釋》第七條規(guī)定“主合同有效而擔(dān)保合同無(wú)效，債權(quán)人無(wú)過(guò)錯(cuò)的，擔(dān)保人與債務(wù)人對(duì)主合同債權(quán)人的經(jīng)濟(jì)損失，承擔(dān)連帶賠償責(zé)任;債權(quán)人、擔(dān)保人有過(guò)錯(cuò)的，擔(dān)保人承擔(dān)民事責(zé)任部分，不應(yīng)超過(guò)債務(wù)人不能清償部分的二分之一”。
6、債務(wù)承擔(dān)問(wèn)題。
債務(wù)承擔(dān)，簡(jiǎn)單說(shuō)就是變更債務(wù)人，新的債務(wù)人稱為承擔(dān)人。在借款合同中，原債務(wù)人不能履行或不能全部履行債務(wù)，由第三人承擔(dān)債務(wù)的履行。第三人履行債務(wù)可以經(jīng)過(guò)原債務(wù)人同意，也可以不經(jīng)過(guò)原債務(wù)人同意，只要是第三人自愿履行即可。債務(wù)承擔(dān)屬于合同變更的一種形式，是符合法律規(guī)定的，債務(wù)人承擔(dān)債務(wù)后不得反悔。如張某與劉某合伙做生意，獲利三萬(wàn)元，張應(yīng)該分劉某1。5萬(wàn)元，便給劉出據(jù)了1。5萬(wàn)元的欠條。劉某女兒有病急需要用錢，找到張某之子說(shuō)明情況。張子見(jiàn)狀同意自己先將款付于劉某并收回了欠條。后張某反悔，以未經(jīng)父親同意為由主張將錢收回。法院認(rèn)為張某之子自愿替父親償還債務(wù)，并實(shí)際履行，屬于債務(wù)的承擔(dān)。債權(quán)人與承擔(dān)人自愿簽訂債務(wù)承擔(dān)協(xié)議并予履行，無(wú)需要債務(wù)人同意。只要承擔(dān)人與債權(quán)人達(dá)成協(xié)議，就發(fā)生法律效力，于是判決駁回了其訴訟請(qǐng)求。對(duì)于債務(wù)的承擔(dān)，有的稱之為債務(wù)的清償，或代為清償。如甲公司欠劉某10萬(wàn)元貨款，劉多次索要未能如愿。當(dāng)劉再次索要時(shí)，甲公司法定代表人王某表示該貨款自己可以償還并寫(xiě)了欠據(jù)和還款時(shí)間。等到還款時(shí)間時(shí)，王未歸還，劉起訴到法院。王表示自己當(dāng)時(shí)是無(wú)奈才寫(xiě)的欠據(jù)，自己未經(jīng)甲公司同意，自認(rèn)還款行為無(wú)效。法院審理認(rèn)為，王某的還款承諾書(shū)是一個(gè)代為清償?shù)某兄Z。劉因王的承諾而取得了要求其清償?shù)臋?quán)利。意大利民法典第1272條規(guī)定“沒(méi)有債務(wù)人的委托而向債權(quán)人承擔(dān)債務(wù)的第三人，在債權(quán)人沒(méi)有明確表示解除他的義務(wù)的情況下，該第三人與原債務(wù)人共同承擔(dān)連帶責(zé)任”。當(dāng)然，在債務(wù)承擔(dān)或代為清償?shù)那闆r下，必須是債權(quán)人以明確的態(tài)度即是以書(shū)面或者行為表示接受承擔(dān)人的承諾。如果承擔(dān)人在債權(quán)人接受之前已經(jīng)撤回承諾，則不發(fā)生債務(wù)的承擔(dān)問(wèn)題。如前，已經(jīng)將錢交付債權(quán)人并把欠據(jù)收去，整個(gè)債權(quán)債務(wù)已經(jīng)消滅，不能再恢復(fù)原狀，反悔是不行的。
(1)出借人是借款糾紛案件的權(quán)利人，如果發(fā)生變化，其權(quán)利應(yīng)由承繼該權(quán)利的人享有。
(2)借款人、擔(dān)保人發(fā)生合并的，由合并后的單位承擔(dān)責(zé)任。
(3)借款人、擔(dān)保人發(fā)生分立的，如果在分立協(xié)議中確定了義務(wù)承擔(dān)且承擔(dān)合理的，可以分立協(xié)議確定的承擔(dān)部門或企業(yè)承擔(dān)義務(wù)，協(xié)議不合理或以分立逃債的以分立后的所有單位承擔(dān)責(zé)任。
(4)借款人、擔(dān)保人破產(chǎn)的，出借人應(yīng)該申報(bào)債權(quán)，出借人在借款人破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)中得不到清償或清償不足的，向擔(dān)保人起訴。擔(dān)保人破產(chǎn)的，出借人向擔(dān)保人申報(bào)債權(quán)。
(5)借款人和擔(dān)保人發(fā)生轉(zhuǎn)制的，應(yīng)視轉(zhuǎn)制的情況區(qū)別對(duì)待。所謂轉(zhuǎn)制主要是指股份制改造、企業(yè)出售等。
a、股份制改造不能改掉債務(wù)的承擔(dān)，改制后的企業(yè)仍應(yīng)承擔(dān)原債務(wù)。
b、關(guān)于企業(yè)出售，原企業(yè)遺留債務(wù)承擔(dān)問(wèn)題，最高院2000年3月的《關(guān)于審理與企業(yè)改制相關(guān)案件若干問(wèn)題的規(guī)定》稿中有明確的意見(jiàn)：“...35、企業(yè)出售系企業(yè)全部產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)讓，一般原企業(yè)法人并不消滅，僅是企業(yè)出資人的變更。企業(yè)出售前遺留的債務(wù)，仍應(yīng)由該企業(yè)法人自行承擔(dān)。36、企業(yè)資產(chǎn)與負(fù)債基本相符，買方以承擔(dān)企業(yè)債務(wù)為條件接受該企業(yè)的，視為企業(yè)零資產(chǎn)出售。出售前企業(yè)遺留的債務(wù)，應(yīng)當(dāng)由買方承擔(dān)。37、因公民個(gè)人購(gòu)買改變了原企業(yè)性質(zhì)為私營(yíng)企業(yè)，對(duì)出售前企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)雙方有明確約定，并經(jīng)債權(quán)人認(rèn)可的，人民法院按照當(dāng)事人的約定確定債務(wù)承擔(dān);債權(quán)人不予認(rèn)可的，如購(gòu)買價(jià)中含企業(yè)負(fù)債的，企業(yè)出售前遺留的債務(wù)應(yīng)當(dāng)由買方承擔(dān)。但買方購(gòu)買企業(yè)凈資產(chǎn)，不負(fù)擔(dān)債務(wù)的，企業(yè)出售前的債務(wù)由賣方負(fù)擔(dān)。38、企業(yè)出售時(shí)，賣方故意隱瞞或者遺漏原企業(yè)債務(wù)的，對(duì)所隱瞞遺漏的債務(wù)，賣方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任?！弊罡咴旱囊?guī)定應(yīng)該說(shuō)是比較明確了。在山東省某市一起貸款人起訴債務(wù)人并擔(dān)保人的案件中，債務(wù)人在貸款后發(fā)生了重組，吉林市某股份有限公司買斷其95%資產(chǎn)與當(dāng)?shù)啬迟Y產(chǎn)公司的5%資產(chǎn)組建了有限責(zé)任公司，該企業(yè)仍在原地生產(chǎn)。債權(quán)人不但起訴了新組建的企業(yè)而且將吉林市某股份有限公司也列為被告。當(dāng)?shù)刂屑?jí)法院判決吉林公司不承擔(dān)責(zé)任，債權(quán)人上訴，開(kāi)始上級(jí)法院將此案發(fā)回重審，要求判令吉林公司承擔(dān)責(zé)任。該中院仍然堅(jiān)持原意見(jiàn)，后山東省法院發(fā)出文件，明確此種情況母公司不應(yīng)承擔(dān)責(zé)任，吉林公司勝訴。
(6)企業(yè)歇業(yè)、被撤銷或被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照后的責(zé)任承擔(dān)。李國(guó)光在當(dāng)前審理民事案件中的問(wèn)題關(guān)于“清算主體的責(zé)任中指出”我國(guó)民法通則、公司法和企業(yè)法對(duì)清算主體在清理債權(quán)債務(wù)過(guò)程中的職能和義務(wù)作出明確規(guī)定。因此，如果清算主體不履行清算義務(wù)而實(shí)際損害了企業(yè)債權(quán)人的合法利益，人民法院可以判令其在一定期限內(nèi)承擔(dān)清算責(zé)任;如果清算主體在人民法院限定的期限內(nèi)不盡清算責(zé)任，造成企業(yè)財(cái)產(chǎn)毀損、滅失、貶值，甚至私分企業(yè)財(cái)產(chǎn)，致使債權(quán)人的債權(quán)受到實(shí)際損失的，則無(wú)疑對(duì)債權(quán)人構(gòu)成侵權(quán)，應(yīng)對(duì)債權(quán)人因此產(chǎn)生的損失承擔(dān)侵權(quán)賠償責(zé)任。
七、時(shí)效問(wèn)題。
關(guān)于時(shí)效問(wèn)題主要應(yīng)該注意兩個(gè)方面。
1、在借款合同糾紛案件中，主張超過(guò)時(shí)效的，其超過(guò)時(shí)效的證據(jù)應(yīng)該由主張超過(guò)的舉證。認(rèn)為沒(méi)有超過(guò)的應(yīng)該對(duì)沒(méi)有超過(guò)時(shí)效舉證。法院綜合雙方證據(jù)進(jìn)行認(rèn)定。但是，有的雖然超過(guò)了時(shí)效，債務(wù)人又在催款通知單上簽字或者另行給債權(quán)人寫(xiě)了還款計(jì)劃。對(duì)此，最高法院191月9日通過(guò)并于2月16日實(shí)施的司法解釋明確規(guī)定“根據(jù)〈中華人民共和國(guó)民法通則〉第四條規(guī)定的精神，對(duì)于超過(guò)訴訟時(shí)效期間，信用社向借款發(fā)出催收到期貸款通知單，債務(wù)人在該通知單上簽字或者蓋章的，應(yīng)當(dāng)視為對(duì)原債務(wù)的重新確認(rèn)，該債權(quán)債務(wù)關(guān)系應(yīng)受法律保護(hù)”。因此，在這兩種情況下都應(yīng)該認(rèn)定債務(wù)人對(duì)還款作了新的承諾，在新的承諾之日起的訴訟時(shí)效內(nèi)債權(quán)人又起訴的應(yīng)該支持，判決債務(wù)人承擔(dān)責(zé)任。
2、擔(dān)保人在催款單上簽字不能認(rèn)為是對(duì)原擔(dān)保的重新確認(rèn)。在超過(guò)訴訟時(shí)效后，債務(wù)人在催款通知單上簽字可以認(rèn)定是對(duì)原債權(quán)債務(wù)關(guān)系的重新確認(rèn)，但如果擔(dān)保人僅有這種情況則不能認(rèn)定對(duì)擔(dān)保關(guān)系的重新確認(rèn)。一是最高院的解釋并沒(méi)有涉及擔(dān)保人，根據(jù)法無(wú)明文規(guī)定不得擴(kuò)大適用的原則，不得對(duì)擔(dān)保人適用。二是擔(dān)保合同必須是書(shū)面協(xié)議形式。主債權(quán)可以重新確認(rèn)，但擔(dān)保過(guò)時(shí)效后沒(méi)有重新確認(rèn)的規(guī)定，即使確認(rèn)也應(yīng)該用書(shū)面形式明確。僅僅在通知單上簽字不足以認(rèn)定重新確認(rèn)擔(dān)保。因此，原擔(dān)保人不應(yīng)再承擔(dān)責(zé)任。但是，由于擔(dān)保人也是債務(wù)人之一，如果擔(dān)保人明確地以書(shū)面形式承諾擔(dān)保原有債務(wù)，也應(yīng)視為放棄了對(duì)擔(dān)保時(shí)效的抗辯，應(yīng)該承擔(dān)責(zé)任。如某貿(mào)易公司于7月5日從某銀行貸款1000萬(wàn)元，約定借期一年，并由某集團(tuán)公司擔(dān)保。年5月，貿(mào)易公司通知銀行自己已經(jīng)無(wú)力還債。銀行立即就貿(mào)易公司是否能償還債務(wù)進(jìn)行調(diào)查，結(jié)論為貿(mào)易公司已經(jīng)無(wú)還債能力。此后，銀行拋開(kāi)貿(mào)易公司，開(kāi)始與集團(tuán)公司進(jìn)行接恰，由于集團(tuán)公司資金緊張也一直未能解決。經(jīng)銀行要求集團(tuán)公司于9月出具承諾函，同意按原合同約定條款繼續(xù)承擔(dān)保證責(zé)任。月銀行起訴，要求貿(mào)易公司和集團(tuán)公司償還借款，經(jīng)法院審理認(rèn)為銀行在知道貿(mào)易公司無(wú)還款能力后的二年多的時(shí)間里未主張權(quán)利，已經(jīng)超過(guò)訴訟時(shí)效，其請(qǐng)求不予支持。集團(tuán)公司對(duì)已經(jīng)超過(guò)訴訟時(shí)效的債務(wù)承諾繼續(xù)承擔(dān)保證責(zé)任又以超過(guò)訴訟時(shí)效為由進(jìn)行抗辯，該種抗辯理由不應(yīng)支持，判決集團(tuán)公司承擔(dān)還款責(zé)任。此案與前案的區(qū)別就在于是否明確地承諾繼續(xù)承擔(dān)保證責(zé)任，如果明確表示承擔(dān)保證責(zé)任則不可反悔。
八、關(guān)于逾期違約金和利息的計(jì)算。
對(duì)于借款合同糾紛中債務(wù)人逾期違約金的給付數(shù)額的計(jì)算方法，各地法院作法不盡相同。有的計(jì)算到起訴之日，有的計(jì)算到判決確定之日，有的計(jì)算到判決生效后十日，有的判決到實(shí)際給付之日。各種作法都能說(shuō)出一定的道理。我們認(rèn)為，應(yīng)區(qū)別不同情況，做出不同的計(jì)算。這里應(yīng)該注意的是，出借人雖然大多是銀行，但也屬企業(yè)性質(zhì)，是獨(dú)立的法人，都有自己獨(dú)立的人格，有自己處分的權(quán)利。與此同時(shí)，出于各種不同的考慮，法院在判決時(shí)除應(yīng)交待清楚出借人的權(quán)利外，應(yīng)該尊重當(dāng)事人的意思表示和訴訟請(qǐng)求，依法作出判決，判決結(jié)果即不應(yīng)超出當(dāng)事人的訴訟請(qǐng)求，對(duì)其不合法的請(qǐng)求也不應(yīng)予以支持。
1、僅要求本金而放棄違約金和逾期利息請(qǐng)求的，只判決本金;。
4、貸款方請(qǐng)求返還本金及全部應(yīng)付利息的，應(yīng)判決至判決確定之日后十日。因判決的確定是個(gè)變數(shù)，可能因不上訴和上訴而不同。
5、判決確定后十日之前，當(dāng)事人自動(dòng)履行的，在其履行時(shí)自動(dòng)扣除提前的日期的利息，不屬于不按法院判決執(zhí)行。
6、在判決確定后應(yīng)該履行而拒不履行的，可以判決加倍罰息。在強(qiáng)制執(zhí)行時(shí)以此執(zhí)行不屬于判決不確定。
7、對(duì)于雙方約定的逾期違約金明顯過(guò)高的，一方提出請(qǐng)求，法院可以依法予以適當(dāng)調(diào)整。雙方都未提出的，一般不應(yīng)調(diào)整。
九、注意區(qū)分借款糾紛與其他民事法律關(guān)系的區(qū)別。
在有些時(shí)候，有些看似債權(quán)債務(wù)關(guān)系的事情，實(shí)質(zhì)上不是債權(quán)債務(wù)關(guān)系，如果法院強(qiáng)行判決，則會(huì)造成適用法律上的錯(cuò)誤。
1、注意區(qū)別債權(quán)債務(wù)關(guān)系與勞動(dòng)爭(zhēng)議糾紛。
有些時(shí)候有的糾紛看似債權(quán)債務(wù)，但實(shí)際上可以是勞動(dòng)爭(zhēng)議。如王某于1994年1月與某公司簽訂勞動(dòng)合同，成為其工作人員。后于1995年6月雙方又簽訂補(bǔ)充協(xié)議。雙方約定，王至少為公司工作，公司為其購(gòu)買住房一處，總價(jià)款848000元，購(gòu)房后，王每月向公司交住房資金的1/240，即3535元。協(xié)議還約定雙方發(fā)生爭(zhēng)議后依照中國(guó)法律解決。2000年7月，公司決定解除與王某的合同，并要求返還未收回的住房資金。王某不服，公司向法院起訴。法院經(jīng)審理認(rèn)為，雙方所爭(zhēng)議的首先是雙方的勞動(dòng)合同是否應(yīng)該解除，隨之而來(lái)的才是是否應(yīng)予退還住房資金的問(wèn)題。勞動(dòng)爭(zhēng)議問(wèn)題不解決，就不能解決住房資金的問(wèn)題。不能簡(jiǎn)單地只看涉及金錢的都認(rèn)為是債權(quán)債務(wù)糾紛。
在一段時(shí)間內(nèi)，在某些地方出現(xiàn)一股非法集資的歪風(fēng)，一些不法分子以高額利率為誘餌，公開(kāi)或秘密地向社會(huì)上或親朋好友非法集資，再采取拆東墻挪西墻的方法返還一部分利息。而最后的結(jié)局有的是攜巨款潛逃，有的大肆揮霍，造成巨大的差額，無(wú)法彌補(bǔ)。對(duì)于因此類糾紛起訴到法院的應(yīng)該移送公安機(jī)關(guān)，由公安機(jī)關(guān)按非法集資罪偵查起訴。對(duì)于當(dāng)事人的損失應(yīng)該通過(guò)追贓的方法解決。否則，即會(huì)造成輕縱犯罪，又會(huì)因法院的判決無(wú)法執(zhí)行而無(wú)法收?qǐng)觥?BR> 3、惡債不予保護(hù)。有的債是因非法活動(dòng)而形成，如賭博等。對(duì)于這種惡債，不但要駁回起訴，而且應(yīng)該建議公安機(jī)關(guān)對(duì)行為人進(jìn)行處理。還有的是放高利貸，乘人之危，對(duì)遇到經(jīng)濟(jì)和生活困難的人進(jìn)行盤剝。對(duì)于這種情況應(yīng)該區(qū)別對(duì)待，對(duì)僅是高于法律規(guī)定不多的，只支持到同期貸款利率的4倍，對(duì)于純屬驢打滾的不但不予支持，還應(yīng)該進(jìn)行處罰。
借款合同糾紛的管轄篇十四
民事判決書(shū)。
浦民二(商)初字第3999號(hào)。
原告上海浦東xx貿(mào)易有限公司浴場(chǎng)，住所地上海市浦東新區(qū)xx路1557號(hào)。
負(fù)責(zé)人李x清，經(jīng)理。
原告李x清，男，1965年9月6日生，漢族，戶籍地浙江省臺(tái)州市路橋區(qū)xx鎮(zhèn)xx村3區(qū)107號(hào)。
原告吳x元，男，1965年9月4日生，漢族，戶籍地浙江省仙居縣xx鎮(zhèn)xx村田xx南26號(hào)。
以上四原告共同的委托代理人張x法，上海市xx律師事務(wù)所律師。
被告張x，男，1961年，2月2日生，漢族，住上海市閔行區(qū)xx路5530弄110號(hào)304室。
被告陳x華，女，1973年4月2日生，漢族，戶籍地浙江省麗水市xx區(qū)xx鄉(xiāng)xx村184號(hào)。
以上兩被告共同委托代理人陳如浪，上海普若律師事務(wù)所律師。
以上兩被告共同委托代理人陳如波，上海普若律師事務(wù)所律師。
原告上海浦東xx貿(mào)易有限公司浴場(chǎng)(簡(jiǎn)稱xx浴場(chǎng))、李x清、付x春、吳x元訴被告張x、陳x華企業(yè)承包經(jīng)營(yíng)合同糾紛一案，本院受理后，依法適用簡(jiǎn)易程序，由審判員林曉君獨(dú)任審判，于10月8日公開(kāi)開(kāi)庭進(jìn)行了審理。四原告共同的委托代理人張x法，被告張x、被告陳x華以及兩被告的共同委托代理人陳如浪、陳如波到庭參加了訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
原告上海浦東xx貿(mào)易有限公司浴嘗李x清、付x春、吳x元訴稱，原告、被告雙方與5月21日簽訂了《承包經(jīng)營(yíng)協(xié)議》一份，原告將經(jīng)營(yíng)的浴場(chǎng)給兩被告經(jīng)營(yíng)，經(jīng)營(yíng)期從207月1日至該浴場(chǎng)房屋拆遷之日，年租金為人民幣280，000元(以下幣種同)，協(xié)議簽訂時(shí)被告交付押金人民幣100，000元，租金三個(gè)月支付一次，每次提前15天支付，協(xié)議還對(duì)違約賠償進(jìn)行了約定，合同簽訂后，原告將浴場(chǎng)及大量的設(shè)施交付被告，前期被告還能按照約定支付租金，但是自從204月1日起被告沒(méi)有支付年4月至6月的承包費(fèi)，原告多次催討，被告拒絕，直到2008年7月15日，被告避而不見(jiàn)，原告發(fā)現(xiàn)浴場(chǎng)設(shè)施多有損壞。故原告要求判令：
1、解除原告、被告之間年5月21日簽訂的《承包經(jīng)營(yíng)協(xié)議》;。
4、被告連帶支付水電費(fèi)17，695.50元;。
5、訴訟費(fèi)由本案被告承擔(dān)。
被告張x、被告陳x華辯稱，原告所稱不是事實(shí)，雙方于2008年7月11日就已經(jīng)就解除合同達(dá)成一致，2008年4月至6月的款項(xiàng)以及裝修費(fèi)用，雙方已經(jīng)結(jié)算，原告還需退還7000元給被告，基于當(dāng)時(shí)原告、被告之間已經(jīng)協(xié)商解除《承包經(jīng)營(yíng)協(xié)議》，原告已經(jīng)將原告的相關(guān)權(quán)利給現(xiàn)在的案外人戴x富經(jīng)營(yíng)，并且達(dá)成兩份股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議。因?yàn)楸桓鏇](méi)有和原告簽訂書(shū)面合同，原告企圖獲取不當(dāng)利益來(lái)起訴被告。該合同協(xié)商一致解除是有原因的，浴場(chǎng)要額外收取被告營(yíng)業(yè)執(zhí)照費(fèi)用，故產(chǎn)生爭(zhēng)議，所以雙方就協(xié)商解除，最終達(dá)成協(xié)議，被告一直經(jīng)營(yíng)至6月底，5月27日之后原告付x春多次來(lái)看點(diǎn)，被告所述浴場(chǎng)內(nèi)物品損壞也不是事實(shí)，原告曾經(jīng)兩次清點(diǎn)浴場(chǎng)內(nèi)的物品，我方?jīng)]有避而不見(jiàn)。同意以判決形式解除合同，即使要支付2008年4月至6月租金、6月分的`水電費(fèi)，也已從10萬(wàn)元押金中扣除，余下原告已經(jīng)返還被告7，000元。
原告提供了以下證據(jù)：
證據(jù)1、承包經(jīng)營(yíng)協(xié)議，證明原、被告之間存在承包經(jīng)營(yíng)關(guān)系。
證據(jù)2、物品移交清單，證明5月21日原告將浴場(chǎng)內(nèi)物品移交被告，由被告張x簽收。
證據(jù)3、信件，證明2008年7月5日被告還沒(méi)有退還浴場(chǎng)，有協(xié)商的意愿，被告張x寫(xiě)信要求原告寬限幾日協(xié)商拖欠的承包經(jīng)營(yíng)費(fèi)和水電費(fèi)。
證據(jù)4、收款存根，證明2008年7月18日原告替被告繳納了水電費(fèi)17，695.50元，浴場(chǎng)還是由被告經(jīng)營(yíng)的。
二被告對(duì)原告提供的證據(jù)1的真實(shí)性沒(méi)有異議，但是不能證明被告有違約行為;對(duì)證據(jù)2的復(fù)印件真實(shí)性有異議，但是被告當(dāng)時(shí)接手的物品已經(jīng)還給了原告，不能反映全部的事實(shí);對(duì)證據(jù)3真實(shí)性沒(méi)有異議，但是對(duì)關(guān)聯(lián)性有異議，這些證據(jù)是針對(duì)停水停電問(wèn)題向輕紡市場(chǎng)交涉時(shí)形成的，與被告沒(méi)有直接關(guān)系，也無(wú)法反映被告有違約行為;對(duì)證據(jù)4的真實(shí)性、合法性有異議，7月11日已經(jīng)解除合同，原、被告雙方就解除合同協(xié)議后續(xù)事宜是由原告負(fù)責(zé)解決，是否真的交了水電費(fèi)，被告不清楚，且不是正式的發(fā)票，只是輕紡市場(chǎng)敲章的復(fù)印件。
兩被告提供了以下證據(jù)：
證據(jù)1、2008年7月11日收據(jù)存根，證明原、被告之間已經(jīng)協(xié)議解除承包經(jīng)營(yíng)協(xié)議而將款項(xiàng)退還被告，部分設(shè)施返還被告，如果不解除合同，不存在原告方支付被告費(fèi)用，上面有付x春和被告簽名。
證據(jù)2、2008年7月11日xx浴場(chǎng)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，證明基于承包協(xié)議解除，原告與案外人戴年富于2008年7月11日簽署的xx浴場(chǎng)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，時(shí)間一致。原告將浴場(chǎng)轉(zhuǎn)給案外人經(jīng)營(yíng)，2008年6月12日起抄就是水電費(fèi)，見(jiàn)證人是三原告?zhèn)€人。
證據(jù)3、股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議，證明基于原告被告一致解除承包經(jīng)營(yíng)合同，合同的案外人與原告簽訂股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議，租金起算時(shí)間為2008年6月20日。
證據(jù)4、2008年9月17日的案外人戴x富的說(shuō)明，證明原告訴訟后案外人戴x富向被告承諾到場(chǎng)解決爭(zhēng)議。
證據(jù)5、協(xié)議書(shū)及收據(jù)，證明原告被告協(xié)議解除合同承包經(jīng)營(yíng)協(xié)議，致使原告與案外人上海xx實(shí)業(yè)有限公司之間的租賃熱水器協(xié)議也解除。
證據(jù)6、被告申請(qǐng)證人王x福、林x江出庭，證明原告、被告解除合同時(shí)，被告對(duì)熱水器租賃也解除了協(xié)議，證人與戴x富、原告三個(gè)自然人協(xié)商過(guò)這件事。
原告方對(duì)證據(jù)1上的簽名無(wú)法確認(rèn)，原告不叫付春，雙方從來(lái)沒(méi)有達(dá)成協(xié)議;對(duì)證據(jù)2，是復(fù)印件，對(duì)浴場(chǎng)轉(zhuǎn)手經(jīng)營(yíng)的事實(shí)確認(rèn)，但是與本案無(wú)關(guān)，我們主張的是轉(zhuǎn)讓之前的租金;對(duì)證據(jù)3，與本案無(wú)關(guān)，原告有權(quán)收取轉(zhuǎn)讓之前的租金;對(duì)證據(jù)4，原告認(rèn)為不能證明原告、被告雙方曾經(jīng)達(dá)成了協(xié)議，被告張x與原告xx貿(mào)易公司的協(xié)議沒(méi)有xx公司的公章;對(duì)證據(jù)5，與本案無(wú)關(guān);對(duì)證人出庭證明的事實(shí)，原告認(rèn)為證人與被告有利害關(guān)系，對(duì)證言的真實(shí)性、關(guān)聯(lián)性不予認(rèn)可，也不能證明達(dá)成了解除承包協(xié)議的意向，也不能證明是否達(dá)成協(xié)議。
根據(jù)原告和被告提供的證據(jù)及庭審筆錄，本院確認(rèn)如下法律事實(shí)：四原告和兩被告于2007年5月21日簽訂了《承包經(jīng)營(yíng)協(xié)議》一份，原告方將浴場(chǎng)交給兩被告經(jīng)營(yíng)，經(jīng)營(yíng)期從2007年7月1日至該浴場(chǎng)房屋拆遷之日，年租金為人民幣280，000元，協(xié)議簽訂時(shí)被告交付押金人民幣100，000元，租金三個(gè)月支付一次，每次提前15天支付，協(xié)議還對(duì)違約賠償進(jìn)行了約定，合同簽訂后，原告將浴場(chǎng)及大量的設(shè)施交付被告，被告按照約定支付租金，但是從2008年5月份雙方產(chǎn)生了爭(zhēng)議，并協(xié)商解除合同。同年6月12日，李x清將其xx浴場(chǎng)股份總額三分之一轉(zhuǎn)給戴x富，轉(zhuǎn)讓款19萬(wàn)元。7月11日，吳x元、付x春與戴x富簽訂xx浴場(chǎng)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，兩原告將xx浴場(chǎng)股份以40萬(wàn)元轉(zhuǎn)讓給戴x富。同日“付春”向兩被告出具了欠條，內(nèi)容為“今欠張x人民幣7000元整作為對(duì)張x對(duì)xx浴場(chǎng)廣告監(jiān)控等的補(bǔ)償款。待張x將樓頂電爐拆除及一臺(tái)電腦拿回來(lái)浴場(chǎng)后，一次性付清7000元整，以上事情爭(zhēng)取在3-5天內(nèi)完成，特此雙方證明”。簽字人為“付春”和兩被告，張x并寫(xiě)明“錢已拿到”。被告自2008年4月起未支付租金，xx浴場(chǎng)6月的水電費(fèi)為17，695.5元，而被告在簽訂承包經(jīng)營(yíng)協(xié)議時(shí)付給原告10萬(wàn)元的押金。
本院認(rèn)為，四原告與兩被告的《承包經(jīng)營(yíng)協(xié)議》依法成立，應(yīng)予確認(rèn)。本案的質(zhì)疑焦點(diǎn)是雙方是否在2008年7月已協(xié)商解除承包經(jīng)營(yíng)協(xié)議并且結(jié)算完畢，原告是否有權(quán)主張?jiān)V訟請(qǐng)求的款項(xiàng)。被告提供的證據(jù)足以證明至2008年7月11日原告方已經(jīng)將xx浴場(chǎng)股份轉(zhuǎn)讓給他人，而同時(shí)與兩被告進(jìn)行了結(jié)算。盡管被告因客觀原因只能提供證據(jù)的復(fù)印件，但所有證據(jù)能夠相互印證，可以作為本案認(rèn)定事實(shí)的依據(jù)，且原告方不否定其股份轉(zhuǎn)讓的事實(shí)，也間接證明了原告與被告結(jié)束經(jīng)營(yíng)關(guān)系的事實(shí)?，F(xiàn)原告要求解除協(xié)議，被告也表示同意，本院對(duì)此予以確認(rèn)。被告辯稱，即使不認(rèn)可欠條的結(jié)算結(jié)果，被告在原告方處的10萬(wàn)元押金，也足以支付原告的租金和水電費(fèi)，本院認(rèn)為被告的辯解具有事實(shí)和理由，原告方不能證明被告存在違約的事實(shí)，故對(duì)原告方要求兩被告支付租金、違約金、水電費(fèi)的訴訟請(qǐng)求不予支持。據(jù)此，依照《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條之規(guī)定，判決如下：
二、對(duì)原告上海浦東xx貿(mào)易有限公司浴嘗原告李x清、原告付x春、原告吳x元的其他訴訟請(qǐng)求不予支持。
本案受理費(fèi)2728元(原告已預(yù)付)，減半收取1，364元，由原告上海浦東xx貿(mào)易有限公司浴嘗原告李x清、原告付x春、原告吳x元負(fù)擔(dān)。
如不服本判決，可在判決書(shū)送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對(duì)方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于上海市第一中級(jí)人民法院。
審判員林曉君。
二00八年十二月一日。
書(shū)記員沙洵。
借款合同糾紛的管轄篇一
申請(qǐng)人：_______________，男，_____族，__________年_____月_____日出生，住__________市__________路__________號(hào)。聯(lián)系電話：______________。
被申請(qǐng)人：_________________有限責(zé)任公司。住所地：_________________省__________市__________區(qū)__________街__________號(hào)。
法定代表人__________，總經(jīng)理。
申請(qǐng)事項(xiàng)：_________________。
2、被申請(qǐng)人承擔(dān)全部保全費(fèi)用。事實(shí)與理由：_________________申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人民間借貸糾紛一案，因來(lái)不及起訴，而被申請(qǐng)人有惡意行為或其他原因，若不采取保全措施，權(quán)利人的合法權(quán)益將受到難以彌補(bǔ)的損害。為避免財(cái)產(chǎn)損失，維護(hù)申請(qǐng)人合法財(cái)產(chǎn)權(quán)益，依據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百零一條之規(guī)定，特向人民法院提出訴前財(cái)產(chǎn)保全申請(qǐng)，請(qǐng)求凍結(jié)被申請(qǐng)人銀行存款__________萬(wàn)元人民幣或查封其他等值財(cái)產(chǎn)，請(qǐng)求貴院予以批準(zhǔn)。
此致
__________市中級(jí)人民法院。
申請(qǐng)人：_________________(簽名或蓋章)。
__________年_____月_____日。
借款合同糾紛的管轄篇二
款人向人民法院起訴，此時(shí)應(yīng)履行義務(wù)的是出借人(即貸款人)一方，依照最高人民法院法復(fù)[1993]10號(hào)批復(fù)規(guī)定，由貸款方所在地為合同履行地，此時(shí)應(yīng)為被告所在地法院管轄(即貸款人所在地)，而不應(yīng)適用合同法第六十二條的規(guī)定，在接受貨幣一方(借款人方)即接受貨幣所在地履行。一般情況下，借款合同有效應(yīng)判決履行，此時(shí)法院判決履行即判決貸款人履行義務(wù)，給付貨幣給借款人(接受貨幣一方)，這樣裁定管轄權(quán)由貸款方(出借人)所在地(被告地)法院管轄，有利于法院執(zhí)行(可理解為執(zhí)行法院所在地法院管轄)，此種情況比較少見(jiàn)。
民事訴訟法第二十二條規(guī)定，對(duì)公民提起的訴訟，由被告住所地人民法院管轄。此規(guī)定如何適用借款合同中的民間借貸糾紛呢?民間借貸雙方當(dāng)事人一般為公民個(gè)人，若借款時(shí)沒(méi)寫(xiě)借條，沒(méi)約定利息，這樣的合同屬無(wú)償合同，是實(shí)踐性單務(wù)合同[2]。當(dāng)出借人將借款交付給借款人之后，出借人不再負(fù)有其他任何義務(wù)，合同的義務(wù)主要是借款人的義務(wù)，即具有給付貨幣付還出借人的義務(wù)，此時(shí)，雙方當(dāng)事人發(fā)生糾紛時(shí)，應(yīng)適用民訴法二十二條的規(guī)定，由被告地人民法院管轄。
貸款人)未履行義務(wù)，導(dǎo)致借。
借款合同糾紛的管轄篇三
申請(qǐng)事項(xiàng)：請(qǐng)求依法凍結(jié)被申請(qǐng)人銀行存款_____________元或查封同等價(jià)值財(cái)產(chǎn)。
事實(shí)與理由：_________________。
申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人__________爭(zhēng)議一案業(yè)經(jīng)貴院受理，為防止被申請(qǐng)人在訴訟期間轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)，保障生效判決順利執(zhí)行，維護(hù)申請(qǐng)人合法權(quán)益，根據(jù)《民事訴訟法》相關(guān)規(guī)定，申請(qǐng)人特提出財(cái)產(chǎn)保全申請(qǐng)，請(qǐng)貴院照準(zhǔn)。申請(qǐng)人愿以自有財(cái)產(chǎn)為該項(xiàng)財(cái)產(chǎn)保全提供擔(dān)保。
此致
__________市__________區(qū)人民法院。
申請(qǐng)人：____________。
__________年_____月_____日。
附：申請(qǐng)保全財(cái)產(chǎn)清單。
借款合同糾紛的管轄篇四
申請(qǐng)人：______________，男，漢族，_______年_____月_____日出生，住______________。
被申請(qǐng)人：_________________有限公司。
住所地：________________。
法定代表人：______________。
仲裁請(qǐng)求：
2、請(qǐng)求裁決被申請(qǐng)人承擔(dān)本案的全部仲裁費(fèi)用。
事實(shí)與理由：
_____________年_________________月_________________日申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人簽訂了兩份《_____________集團(tuán)@@卡使用協(xié)議》。編號(hào)為_(kāi)__________的合同約定申請(qǐng)人一次性向被申請(qǐng)人支付50萬(wàn)元卡費(fèi)，每三個(gè)月被申請(qǐng)人向申請(qǐng)人支付21250元，合同期限約定為1年。編號(hào)為_(kāi)____________的合同約定申請(qǐng)人向被申請(qǐng)人支付50元卡費(fèi)，合同期限為6個(gè)月，合同到期后被申請(qǐng)人向申請(qǐng)人返還56萬(wàn)元。兩合同同時(shí)約定如被申請(qǐng)人未按合同約定向申請(qǐng)人支付費(fèi)用，超過(guò)七個(gè)工作日后，被申請(qǐng)人除應(yīng)繼續(xù)支付卡費(fèi)和約定的免費(fèi)消費(fèi)額外，還需按應(yīng)付款每日的萬(wàn)分之三計(jì)算違約金。
合同簽訂后申請(qǐng)人按時(shí)向被申請(qǐng)人支付100萬(wàn)元卡費(fèi)，但合同到期后被申請(qǐng)人不能向申請(qǐng)人退還卡費(fèi)和約定的費(fèi)用。_______________年_________________月_________________日申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人簽訂了一份補(bǔ)充協(xié)議約定：
截止_________________年_________________月_________________日被申請(qǐng)人應(yīng)付申請(qǐng)人本金及收益共計(jì)_________________元，將該筆款作為本金從_________________年_________________月_________________日開(kāi)始每月向申請(qǐng)人支付收益款10557元。并從_______________年_________________月開(kāi)始對(duì)_______________年到期的本金進(jìn)行償還。
截止_________________年_________________月，被申請(qǐng)人共計(jì)向申請(qǐng)人支付了_________________元收益款，現(xiàn)被申請(qǐng)人仍欠申請(qǐng)人本金及收益款共計(jì)_________________元。申請(qǐng)人為維護(hù)合法權(quán)益特向貴委申請(qǐng)仲裁，請(qǐng)求依法裁決被申請(qǐng)人向申請(qǐng)人支付本金及收益款共計(jì)_________________元。
此致
_________________仲裁委員會(huì)。
申請(qǐng)人_________________。
借款合同糾紛的管轄篇五
二：b公司地址：電話：法定代表人：案由：金融借款合同糾紛訴訟請(qǐng)求：
1、判令被告一支付原告貸款本金30,000,000元，截至________年____月____日的利息共計(jì)100,000元(按行同期利率計(jì)算)。
2、判令被告二對(duì)以上訴訟請(qǐng)求承擔(dān)連帶責(zé)任。
二),雙方約定被告二為上述借款提供保證擔(dān)保，但沒(méi)有明確保證方式。合同簽訂后，原告于________年____月____日通過(guò)行轉(zhuǎn)賬的方式將3000萬(wàn)元打入了被告一的賬戶。借款到期后，原告多次催還，但被告一以各種理由進(jìn)行拖延和推搪，至今未清償其所欠原告的借款。同時(shí)原告也致函被告二，請(qǐng)求其代被告一償還借款，但被告二卻拒絕償還。原告認(rèn)為，原、被告之間簽訂的《借款合同》和《保證合同》是合法有效的，原告已按合同的約定向被告一支付了借款，但借款到期后，被告一卻未能清償，被告二也拒絕承擔(dān)保證責(zé)任，二被告的.行為是嚴(yán)重的違約行為。根據(jù)《中華人民共和國(guó)民法典》第十九條的規(guī)定，當(dāng)事人對(duì)保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責(zé)任保證承擔(dān)保證責(zé)任，因此，二被告應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任。綜上所述，原告為了維護(hù)自身的合法權(quán)益，根據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》的相關(guān)規(guī)定，向貴院提起民事訴訟，希依法公判。此致人民法院具狀人：行法定代表人：________年月____日附：
1、本狀副本1份;。
2、書(shū)證5份。
借款合同糾紛的管轄篇六
被答辯人：________________。
答辯請(qǐng)求：_________________。
一、請(qǐng)法院駁回被答辯人第一項(xiàng)訴訟請(qǐng)求中復(fù)息部分的主張;。
二、請(qǐng)法院駁回被答辯人第二項(xiàng)訴訟請(qǐng)求;。
三、由被答辯人承擔(dān)駁回訴訟請(qǐng)求部分的訴訟費(fèi)用;。
事實(shí)和理由：_________________。
一、被答辯人已以罰息利率主張答辯人承擔(dān)違約責(zé)任，再主張復(fù)息要求答辯人承擔(dān)雙重違約責(zé)任于法無(wú)據(jù)，請(qǐng)法院駁回。
被答辯人主張的復(fù)利和罰息均具有懲罰性，屬違約金范疇，被答辯人通過(guò)主張罰息已足夠彌補(bǔ)其損失，再要求答辯人支付復(fù)息屬于雙重處罰，請(qǐng)法院駁回復(fù)息部分的請(qǐng)求。
二、被答辯人就本案約定的律師費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)過(guò)高，且律師費(fèi)支付條件尚未成就，請(qǐng)法院駁回。
1、涉案標(biāo)的不足20萬(wàn)，按_____________省律師收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)律師費(fèi)約為10000-15000元的標(biāo)準(zhǔn)，本案案情簡(jiǎn)單，被答辯人約定的律師費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)過(guò)高，請(qǐng)法院進(jìn)行調(diào)整。
2、被答辯人在《委托代理協(xié)議》中約定律師費(fèi)自一審開(kāi)庭之后支付(調(diào)解和撤訴也按此標(biāo)準(zhǔn))，是附條件的支付，但本案亦有可能庭外和解不開(kāi)庭，關(guān)于未開(kāi)庭情況下律師費(fèi)支付的時(shí)間、條件、標(biāo)準(zhǔn)在《委托代理協(xié)議》中未有約定，被答辯人以未實(shí)際發(fā)生的費(fèi)用要求答辯人進(jìn)行給付，不符合合同約定也不符合法律規(guī)定，請(qǐng)法院駁回。
綜上，請(qǐng)法院支持答辯人的請(qǐng)求，駁回被答辯人上述訴訟請(qǐng)求。另本案答辯人并非惡意拖欠貸款不還，而是暫時(shí)資金周轉(zhuǎn)困難，一次性不能湊齊20萬(wàn)，答辯人希望能延期還款，也已向被答辯人申請(qǐng)延期還款。
此致
_____________區(qū)人民法院。
_______________年__________月_____日。
借款合同糾紛的管轄篇七
1、20__年6月10日，邱__________、鎮(zhèn)江__________旅游汽車有限公司(以下簡(jiǎn)稱鎮(zhèn)江__________公司)、中國(guó)人民保險(xiǎn)公司杭州市__________支公司(以下簡(jiǎn)稱__________保險(xiǎn)公司)、中國(guó)__________銀行杭州市__________支行(以下簡(jiǎn)稱__________支行)四方在杭州市公證處就《個(gè)人汽車借款及擔(dān)保合同》及《保證保險(xiǎn)抵押合同》的簽約進(jìn)行了公證。其中，《個(gè)人汽車借款及擔(dān)保合同》第二條約定“貸款用于購(gòu)買沈飛客車汽車貳拾輛”;《保證保險(xiǎn)抵押合同》首段即約定“債務(wù)人邱__________(以下稱丙方)向債權(quán)人中國(guó)__________銀行杭州市__________支行(以下稱丁方)申請(qǐng)貸款購(gòu)買……發(fā)動(dòng)機(jī)號(hào)為……，車架號(hào)為……的汽車(工程機(jī)械，丙方與丁方簽訂了借款合同，合同號(hào)為61(以下簡(jiǎn)稱主合同)”;第三條又約定“甲方(即鎮(zhèn)江__________公司)以其有權(quán)處分的財(cái)產(chǎn)作抵押，抵押物下表載明：_________________抵押物名稱……發(fā)動(dòng)機(jī)號(hào)……車架號(hào)”，其中的發(fā)動(dòng)機(jī)號(hào)與車架號(hào)與該合同首段的發(fā)動(dòng)機(jī)號(hào)與車架號(hào)完全一致。
2、20__年1月6日，__________支行向杭州市上城區(qū)人民法院提出執(zhí)行申請(qǐng)，在該《申請(qǐng)執(zhí)行書(shū)》中，被執(zhí)行人為邱__________，可供執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)情況一欄，__________支行寫(xiě)的是“沈飛汽車20輛，發(fā)動(dòng)機(jī)號(hào)、車架號(hào)見(jiàn)附件。”而附件中所列的就是鎮(zhèn)江__________公司名下的該20輛車。法院于20__年1月20日受理該執(zhí)行申請(qǐng)。
3、20__年7月14日，根據(jù)__________支行的申請(qǐng)，杭州市上城區(qū)人民法院向鎮(zhèn)江市公安局車管所發(fā)出杭上法(20__)執(zhí)字第709號(hào)協(xié)助執(zhí)行通知書(shū)，查封了鎮(zhèn)江__________公司名下的該20輛沈飛客車，上述車輛被查封至今。
4、20__年11月24日，__________支行向杭州市中級(jí)人民法院提起訴訟，要求__________公司對(duì)邱__________所負(fù)的三百多萬(wàn)貸款本金及相應(yīng)利息承擔(dān)連帶保證責(zé)任。
5、20__年5月11日，杭州市中級(jí)人民法院以__________支行未在保證期間內(nèi)要求__________公司承擔(dān)保證責(zé)任，__________公司因此而免除保證責(zé)任為由駁回__________支行的訴請(qǐng)。
6、20__年6月3日，__________支行提出上訴，以邱__________與臺(tái)州__________租賃有限公司所簽購(gòu)車合同為虛假合同，邱__________與臺(tái)州__________租賃有限公司、__________公司共同虛構(gòu)事實(shí)，欺詐取得貸款為由，要求認(rèn)定借款合同無(wú)效并要求__________公司承擔(dān)擔(dān)保賠償責(zé)任。
二、關(guān)于借款合同效力及__________公司應(yīng)負(fù)的責(zé)任。
(一)本案證據(jù)顯示，__________支行在簽署借款合同時(shí)就已經(jīng)清楚的知道邱__________所貸款項(xiàng)的用途就是為了購(gòu)買鎮(zhèn)江__________公司名下的這20輛沈飛客車，因此借款合同并不違背其真實(shí)意思表示，邱__________也并沒(méi)有以欺詐手段簽署該份借款合同并取得貸款。
借款合同糾紛的管轄篇八
1、請(qǐng)求判令撤銷登民一初字第2113號(hào)民事判決書(shū)第二項(xiàng)、第四項(xiàng)、第五項(xiàng);。
3、請(qǐng)求改判被上訴人____市某有限公司給付上訴人違約金30000元;。
4、請(qǐng)求將第四項(xiàng)改判為被上訴人李、李對(duì)上述。
2、3項(xiàng)請(qǐng)求承擔(dān)連帶清償責(zé)任;。
5、本案上訴費(fèi)由三被上訴人共同承擔(dān)。事實(shí)與理由上訴人訴被上訴人____市某有限公司、李、李x借款合同糾紛一案，____省____市人民法院于________年____月____日作出登民一初字第2113號(hào)民事判決書(shū)，原判決存在如下三處判決錯(cuò)誤：
2、原判決未支持原審原告違約金請(qǐng)求;。
3、原判決第四項(xiàng)認(rèn)定原審被告李、李x承擔(dān)連帶清償責(zé)任的范圍錯(cuò)誤。具體理由如下：
一、合同解除不導(dǎo)致合同所有條款無(wú)效。
二、合同解除權(quán)可與其他權(quán)利一并行使。
借款合同糾紛的管轄篇九
發(fā)生合同糾紛怎么確定管轄法院?當(dāng)事人在不違反法院級(jí)別管轄和專屬管轄的情況下可以在書(shū)面合同中協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地人民法院管轄。
因合同糾紛提起的訴訟，當(dāng)事人已經(jīng)約定管轄的，以約定的為準(zhǔn)，若當(dāng)事人沒(méi)有約定管轄的，通常由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄。下面由文書(shū)幫小編在本文詳細(xì)介紹合同糾紛管轄法院確定的法律知識(shí)。
根據(jù)法理精神及《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》(下文簡(jiǎn)稱《民事訴訟法》)、《最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國(guó)民事訴訟法若干問(wèn)題的意見(jiàn)》(下文簡(jiǎn)稱《民訴意見(jiàn)》)、《最高人民法院關(guān)于在確定經(jīng)濟(jì)糾紛案件管轄中如何確定購(gòu)銷合同履行地問(wèn)題的規(guī)定》(以下簡(jiǎn)稱《購(gòu)銷合同履行地規(guī)定》)等相關(guān)法律、法規(guī)，結(jié)合司法實(shí)踐，筆者認(rèn)為可以按照以下順序來(lái)確定買賣合同糾紛案件的管轄。
一、首先要明確買賣合同雙方是否有選擇管轄的書(shū)面協(xié)議?
若有選擇管轄的書(shū)面協(xié)議，且符合《民事訴訟法》第34條、《民訴意見(jiàn)》第24條的規(guī)定，則以該協(xié)議確定管轄法院。
二、若買賣合同雙方?jīng)]有選擇管轄的協(xié)議，或選擇管轄的協(xié)議無(wú)效，則根據(jù)《民事訴訟法》第23的規(guī)定，由被告住所地或合同履行地人民法院管轄。
(二)若買賣合同雙方有明確的合同履行地或交貨地的約定，則應(yīng)該區(qū)分合同是否實(shí)際履行：
2.合同實(shí)際履行的，根據(jù)《民訴意見(jiàn)》第19條及《購(gòu)銷合同履行地規(guī)定》第2條的規(guī)定，當(dāng)事人實(shí)際履行中以書(shū)面方式或雙方當(dāng)事人一致認(rèn)可的其他方式變更約定的，以變更后的約定確定合同履行地。當(dāng)事人未以上述方式變更原約定，或者變更原合同而未涉及履行地問(wèn)題的'，仍以原合同的約定確定履行地。
作者單位：重慶市長(zhǎng)壽區(qū)人民法院
一、介紹五種約定不清的管轄地確認(rèn)方法
1、買賣合同履行地問(wèn)題
(1)在合同中明確約定了履行地點(diǎn)的，以約定的履行地點(diǎn)為合同履行地;僅約定了交貨地點(diǎn)的，交貨地點(diǎn)為合同履行地。
對(duì)履行地點(diǎn)、交貨地點(diǎn)未作約定或約定不明確的，或者雖有約定但未實(shí)際交付貨物，且當(dāng)事人雙方住所地均不在合同約定的履行地，以及口頭購(gòu)銷合同糾紛案件，均不依履行地確定案件管轄。
(2)購(gòu)銷合同的實(shí)際履行地點(diǎn)與合同中約定的交貨地點(diǎn)不一致的，以實(shí)際履行地點(diǎn)為合同履行地。
2、承攬合同履行地為承攬方所在地;
3、租賃合同、融資租賃合同以租賃物使用地為合同履行地;
4、補(bǔ)償貿(mào)易合同，以接受投資一方主要義務(wù)履行地為合同履行地;
5、證券回購(gòu)糾紛合同履行地
(1)凡在交易場(chǎng)所內(nèi)進(jìn)行的證券回購(gòu)業(yè)務(wù)，交易場(chǎng)所所在地應(yīng)為合同履行地;
二、由法律規(guī)定的管轄法院
1、因保險(xiǎn)合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者保險(xiǎn)標(biāo)的物所在地人民法院管轄。如果保險(xiǎn)標(biāo)的物是運(yùn)輸工具或者運(yùn)輸中的貨物，由被告住所地或者運(yùn)輸工具登記注冊(cè)地、運(yùn)輸目的地、保險(xiǎn)事故發(fā)生地的人民法院管轄。
2、因票據(jù)糾紛提起的訴訟，由票據(jù)支付地或者被告住所地人民法院管轄。票據(jù)支付地，是指票據(jù)上載明的付款地。票據(jù)未載明付款地的，票據(jù)付款人(包括代理付款人)的住所地或主營(yíng)業(yè)所所在地為票據(jù)付款地。
3、因鐵路、公路、水上、航空運(yùn)輸和聯(lián)合運(yùn)輸合同糾紛提起的訴訟，由運(yùn)輸始發(fā)地、目的地或者被告住所地人民法院管轄。
4、因不動(dòng)產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由不動(dòng)產(chǎn)所在地人民法院管轄。
借款合同糾紛的管轄篇十
無(wú)爭(zhēng)議事實(shí)：20**年7月4日出賣人馬某、曹某夫妻二人與買受人孫某簽訂《房屋買賣協(xié)議書(shū)》一份，約定案涉房屋售價(jià)24萬(wàn)元，出賣人欠銀行尾款由買受人代為償還。
另還約定“20xx年8月4日前甲方有權(quán)反悔賣房，退回乙方定金，解除合同”同日，賣方出具24萬(wàn)元的收條一張。
同年9月18日，孫某將貸款本息還清，解除了房屋抵押，并于19日按房屋評(píng)估價(jià)值交納了稅費(fèi)辦理了過(guò)戶，于22日領(lǐng)取了房屋產(chǎn)權(quán)證，但馬某、曹某一直在該房屋內(nèi)居住。
直到6月份，孫某以排除妨礙為由將馬某、曹某訴至法院，經(jīng)過(guò)法院一審、二審法院四次審理，最后，馬某、曹某于將孫某訴至法院，要求確認(rèn)《房屋買賣協(xié)議》無(wú)效，確認(rèn)訴爭(zhēng)房產(chǎn)歸其所有。
有爭(zhēng)議事實(shí)：馬某、曹某主張?jiān)摗斗课葙I賣協(xié)議》實(shí)際上系其二人為其親屬借款提供擔(dān)保，并非真正的買賣，其親屬實(shí)際只收到借款16萬(wàn)元。
其親屬出具證言一份，證實(shí)內(nèi)容與馬某、曹某陳述一致。
但孫某主張，因馬某、曹某未提供其親屬借款的證據(jù)、且其兩方存在親屬關(guān)系，所以，堅(jiān)持主張買賣合同是雙方真實(shí)意思表示。
兩種不同觀點(diǎn)。
第一種觀點(diǎn)：認(rèn)為《房屋買賣協(xié)議》無(wú)效，案涉房產(chǎn)應(yīng)歸二原告所有。
理由是：依據(jù)最高法《關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問(wèn)題的規(guī)定》第二十四條第一款，本案應(yīng)適用該條款依法認(rèn)定《房屋買賣協(xié)議》無(wú)效，將房產(chǎn)歸還原權(quán)利人。
第二種觀點(diǎn)：認(rèn)為《房屋買賣協(xié)議》合法有效，應(yīng)依法駁回原告的訴訟請(qǐng)求。
理由是：首先，原告未提供《房屋買賣協(xié)議》名為買賣實(shí)為抵押的證據(jù);其次，最高法《關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問(wèn)題的規(guī)定》第二十四條第一款不適用于本案。
理由是：首先，因買賣協(xié)議的簽訂和房產(chǎn)過(guò)戶都發(fā)生在20xx年，根據(jù)法不溯及既往原則，不能以的司法解釋去評(píng)判20xx的行為。
其次，該解釋規(guī)定的內(nèi)容也與本案的事實(shí)情況不同。
而本案中，第一個(gè)不同是，買賣協(xié)議的內(nèi)容上未涉及民間借貸問(wèn)題，且原告也未提供任何證據(jù)證明“以簽訂買賣合同作為民間借貸合同的擔(dān)保”。
第二個(gè)不同是，借款后期后，雖借款人未能還款，但因在買賣協(xié)議中約定了生效的時(shí)間條件，所以買賣合同已經(jīng)生效。
第三個(gè)不同是，本案的買賣合同已經(jīng)履行完畢，出借人并未要求履行生效合同，而是借款人在要求確權(quán)，所以，在以物抵債后，不應(yīng)再次提出抵債無(wú)效。
案件評(píng)析。
筆者贊同第二種觀點(diǎn)，理由如下：
1、從內(nèi)容上看，約定了原告可以反悔的時(shí)間即解除時(shí)間，那么該協(xié)議的生效時(shí)間即“20xx年8月5日前”，原告未行使解除權(quán)，該合同即生效。
在20xx年8月4日前具有抵押性質(zhì)，但在20xx年8月5日后因時(shí)間條件成就而轉(zhuǎn)變成了真正的買賣協(xié)議。
2、從履行上看，該協(xié)議生效后，被告償還了銀行貸款解除了抵押，且在被告還款后，原告沒(méi)有再償還貸款或是對(duì)被告的還款行為提出任何異議。
在被告過(guò)戶后，原告配合被告辦理的抵押貸款手續(xù)等行為說(shuō)明房屋出售給被告是符合原告真實(shí)表示的。
3、從法律規(guī)定上看，并不違反法律法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。
《中華人民共和國(guó)物權(quán)法》第一百八十六條、《中華人民共和國(guó)擔(dān)保法》第十四條，該兩條規(guī)定即為法律所禁止的流押條款，但本案中雙方并非流押，而是房屋買賣。
首先，被告不能直接從借款協(xié)議中取得該房屋的所有權(quán)，而是要通過(guò)償還銀行貸款履行買賣協(xié)議來(lái)取得。
其次，買賣協(xié)議為依法成立并生效的合同，該約定并不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。
再者，在約定日期前還款該協(xié)議解除，如未還款該協(xié)議即生效，選擇還款或是賣房，均符合當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，原告在方式的選擇上更具有主動(dòng)性，如果原告認(rèn)為違背其意思表示，完全可在1年的除斥期間內(nèi)主張撤銷。
4、最高法的相關(guān)會(huì)議精神并不禁止“以房抵債”
《年全國(guó)民事審判工作會(huì)議紀(jì)要》第33條規(guī)定：“當(dāng)事人在債務(wù)清償屆滿后達(dá)成以房抵債協(xié)議并已經(jīng)辦理了產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)后，一方反悔，要求確認(rèn)以房抵債協(xié)議無(wú)效的.，一般不予支持?！笨梢?jiàn)，以房抵債后義務(wù)人不可再主張協(xié)議無(wú)效。
最后，筆者認(rèn)為，民間借貸中“名為買賣、實(shí)為抵押”的情況各不相同，不能一律適用《關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問(wèn)題的規(guī)定》第二十四條第一款規(guī)定認(rèn)定協(xié)議無(wú)效。
最高法《民間借貸糾紛49個(gè)常見(jiàn)問(wèn)題裁判指引》第7條也明確：“當(dāng)事人同時(shí)有房屋買賣與民間借貸意思表示的，應(yīng)當(dāng)如何認(rèn)定與處理?【解析】中寫(xiě)明“有的當(dāng)事人的意思表示具有復(fù)合性，房屋買賣與借貸法律關(guān)系并存;有的意思表示還會(huì)發(fā)生轉(zhuǎn)化，起始為借貸，后期又轉(zhuǎn)化為房屋買賣。
此類案件，從交易目的看，他們之間的法律關(guān)系并不是必然停留在某一個(gè)法律關(guān)系之中且不能轉(zhuǎn)換，如何轉(zhuǎn)換取決于當(dāng)事人的意思自治;從約定的房屋價(jià)格看，雙方當(dāng)事人履行《商品房買賣合同》不會(huì)導(dǎo)致利益嚴(yán)重失衡。
據(jù)此，借款人為借款與出借人簽訂買賣合同，借款到期后借款人不能還款，出借人要求履行買賣合同的，人民法院應(yīng)當(dāng)將民間借貸合同和買賣合同合并審理?！笨梢?jiàn)，在當(dāng)事人以簽訂買賣合同作為民間借貸合同的擔(dān)保如借款人不能如期還款，對(duì)于出借人請(qǐng)求履行買賣合同的主張不予支持。
但借款到期后，借款關(guān)系轉(zhuǎn)化成房屋買賣法律關(guān)系或者是以物抵債后，如果借款人在法律關(guān)系發(fā)生轉(zhuǎn)化或是以物抵債后，主張以物抵債不生效的，是不予支持的。
借款合同糾紛的管轄篇十一
關(guān)于：敦促履行貸款合同的通知。
日期：二0一二年月日
xx：
貴方與aa小額貸款有限公司(以下簡(jiǎn)稱aa公司)借款償還一事。經(jīng)aa公司委托，云南x(chóng)x律師事務(wù)所ww律師(以下簡(jiǎn)稱本律師或律師)對(duì)雙方借款關(guān)系的有關(guān)情況進(jìn)行調(diào)查，本著友好協(xié)商原則，向貴方鄭重致函如下：
1、貴方于11月3日與aa公司簽訂了《借款合同》，合同約定貴方向aa公司借款肆拾萬(wàn)元，借款期限為叁個(gè)月，借款到期后全額償還本金，利隨本清。律師認(rèn)為，雙方所簽的合同合法、有效，相關(guān)權(quán)利義務(wù)內(nèi)容明確，貴方應(yīng)當(dāng)按合同約定履行還本付息、義務(wù)。
2、依據(jù)合同約定，貴方最遲應(yīng)當(dāng)于4月2日前還清全部借款，且利隨本清。但時(shí)至今日，貴方皆未結(jié)清所有借款、利息，其行為已經(jīng)構(gòu)成違約。依據(jù)合同的約定，貴方將為違約行為承擔(dān)相應(yīng)法律責(zé)任。
人同意，致函貴方：請(qǐng)貴方于收到本函后7日內(nèi)或者在209月20日前與aa公司聯(lián)系履行相關(guān)義務(wù)，否則aa公司將委托律師采取相應(yīng)的法律手段維護(hù)自己的合法權(quán)益。
特此函告。
云南x(chóng)x律師事務(wù)所xx/律師二0一二年月日。
借款合同糾紛的管轄篇十二
尊敬的審判長(zhǎng)、審判員：
我受本案原告xx銀行的委托，擔(dān)任該行訴xxx金融借款合同糾紛一案的代理人，現(xiàn)結(jié)合相關(guān)事實(shí)證據(jù)及有關(guān)法律法規(guī)，發(fā)表代理意見(jiàn)如下：
第一被告違反合同約定，多次未按時(shí)足額償還貸款本息。20xx年x月x日，被告因汽車消費(fèi)貸款與原告簽訂了《個(gè)人借款/擔(dān)保合同》，合同簽訂后，根據(jù)證據(jù)x借據(jù)顯示，原告將7萬(wàn)貸款發(fā)放給被告。根據(jù)合同約定，該筆貸款期限為三年共計(jì)36期，自實(shí)際放款日起，被告按月以等額本息還款的方式償還原告貸款本息，還款日為實(shí)際放款日對(duì)應(yīng)日。被告若未能在還款日足額償還當(dāng)期本息，即視為違約一次。連續(xù)違約三次或累計(jì)違約六次，則原告有權(quán)解除合同，并要求被告立即全部?jī)斶€已到期和未到期的貸款本息?，F(xiàn)在根據(jù)證據(jù)x銀行提供的被告的還款明細(xì)顯示，在前十二期，被告還款的記錄非常良好，能夠在還款日當(dāng)天或之前，足額償還當(dāng)期貸款。但從20xx年x月開(kāi)始，也就是第十三期開(kāi)始，被告的還款情況就出現(xiàn)了不良記錄。第x期、第x期是超過(guò)還款日還款；第x期、第x期未足額還款，甚至還有第x期未還款的情況。原告信貸部工作人員多次打電話、發(fā)催收函向其催收，被告在接到催收通知后，口頭表示愿意還款，但卻未見(jiàn)實(shí)際行動(dòng)。至起訴時(shí)止，已累計(jì)違約x期，共計(jì)拖欠貸款本金xx元、利息xx元、罰息xx元。第二、被告應(yīng)承擔(dān)的'違約責(zé)任。
如前所述，根據(jù)原告與被告簽訂的《個(gè)人借款/擔(dān)保合同》約定，被告若未能在還款日足額償還當(dāng)期本息，即視為違約一次。連續(xù)違約三次或累計(jì)違約六次，則原告有權(quán)解除合同，并要求被告立即全部?jī)斶€已到期和未到期的貸款本息。根據(jù)證據(jù)顯示被告已累計(jì)違約x次，大大超過(guò)了六次，因此原告在宣布解除合同的同時(shí)，要求被告立即償還未還的已到期和未到期的貸款本金xx元，利息xx元，罰息xx元，共計(jì)xx元。
此致
xx人民法院
代理人xxx
借款合同糾紛的管轄篇十三
借款合同是借款人向貸款人借款，到期返還借款并支付利息的合同?！逗贤ā芬?guī)定的借款合同包括兩部分：第一是金融機(jī)構(gòu)之間及其與自然人、法人和其他組織之間的借款合同;二是自然人之間的借款合同。但是在實(shí)際社會(huì)經(jīng)濟(jì)生活中的借款關(guān)系比合同法規(guī)定的要廣泛得多，還包括非金融企業(yè)之間的借款關(guān)系、自然人和非金融企業(yè)之間的借款關(guān)系。因此，最高法院在第一部分合同糾紛中的第八類借款合同糾紛中列出了借款合同糾紛和民間借貸糾紛。在借款合同糾紛這一案由下還單獨(dú)列出了金融企業(yè)之間的借款關(guān)系又稱之為同業(yè)拆借糾紛和企業(yè)之間借款糾紛兩個(gè)附屬案由。自然人之間的借款糾紛另立一個(gè)案由。審理借款合同糾紛重點(diǎn)應(yīng)該注意以下幾個(gè)問(wèn)題。
一般情況下在借款合同中主要就是原告和被告，原告多為債權(quán)人，即出借人，被告多為借款人。在特殊情況下原告可能是借款人即原債務(wù)人，所謂特殊情況是在債務(wù)人認(rèn)為債權(quán)人侵害了自己的合法權(quán)益時(shí)可能向法院起訴，如債權(quán)人銀行等金融機(jī)構(gòu)直接扣收貸款，或者債務(wù)人重復(fù)還款等。除這些情況外：
1、借款同時(shí)有保證人的保證人是共同被告;。
3、“私貸公用”情況下當(dāng)事人的確定。實(shí)踐中有些地方出現(xiàn)“私貸公用”的情況，所謂“私借公用”是有的“公”即企業(yè)，由于已經(jīng)有逾期貸款未還等原因而不能貸款，于是便由個(gè)人或私營(yíng)企業(yè)以自己名義代為貸款，所貸款項(xiàng)由企業(yè)使用。這就是所謂“私貸公用”。私貸公用以合同法的規(guī)定，應(yīng)該屬于委托關(guān)系。在這種情況下，出借人為原告沒(méi)有異議。如何列被告，應(yīng)考慮以下情況：
(3)在上述情況下，如果出借人選擇用款人為被告，可以用款企業(yè)為被告。如出借人堅(jiān)持以借款和用款人為共同被告，法院也應(yīng)允許，因?yàn)槌鼋枞擞行问缴系脑V權(quán)。
4、借款單位或者擔(dān)保單位發(fā)生了變化，如合并、分立、改制、破產(chǎn)等，原告起訴誰(shuí)，包括與該企業(yè)有關(guān)系的單位如上級(jí)主管部門或母公司，即列為被告。最高法院副院長(zhǎng)李國(guó)光在關(guān)于當(dāng)前民事審判的有關(guān)問(wèn)題《關(guān)于企業(yè)歇業(yè)、被撤并或吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照后的訴訟主體的確認(rèn)問(wèn)題》中認(rèn)為：第一，訴訟主體的確認(rèn)。企業(yè)在歇業(yè)、被撤并或吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照后，是否可以作為訴訟主體參加訴訟，應(yīng)當(dāng)根據(jù)不同情形，區(qū)別對(duì)待，以確認(rèn)訴訟主體。應(yīng)當(dāng)注意的是，無(wú)論在企業(yè)歇業(yè)、被撤銷或被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照情形中如果存在多個(gè)清算主體的，均應(yīng)成為共同清算主體。第二，清算主體的認(rèn)定。由于將企業(yè)因歇業(yè)、被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照情形中的清算主體確定為訴訟主體，因此對(duì)于不同性質(zhì)的企業(yè)如何確定其清算主體就成為訴訟程序的關(guān)鍵。依據(jù)我國(guó)《公司法》第191條和192條以及有關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，我們認(rèn)為，國(guó)有企業(yè)的清算主體是其上級(jí)主管部門;集體企業(yè)的清算主體是其開(kāi)辦單位;聯(lián)營(yíng)企業(yè)的清算主體是其聯(lián)營(yíng)各方;有限責(zé)任公司的清算主體是其全體股東;股份有限公司的清算主體是其控股股東。因此，如法院立案時(shí)初步審查認(rèn)為不應(yīng)列為被告的，可以提出參考意見(jiàn)，如原告堅(jiān)持列為被告應(yīng)尊重原告意見(jiàn)，是否應(yīng)承擔(dān)責(zé)任，應(yīng)在審理中解決。
借款合同的效力直接關(guān)系到借貸關(guān)系是否受到人民法院的保護(hù)。因此在審理借款合同糾紛時(shí)，應(yīng)該認(rèn)真審查借款合同的效力。
1、進(jìn)行非法活動(dòng)的借款合同無(wú)效。《經(jīng)濟(jì)合同法》第五十二條(三)規(guī)定“以合法形式掩蓋非法目的”合同無(wú)效。最高院1991年7月2日作出的《關(guān)于人民法院審理借貨案件的若干意見(jiàn)》(以下簡(jiǎn)稱《借貸意見(jiàn)》第11條規(guī)定“出借人明知借款人是為了進(jìn)行非法活動(dòng)而借款的，其借貸關(guān)系不予保護(hù)?！北热缬械钠髽I(yè)見(jiàn)炒股或者買賣煙草賺錢，便買通金融機(jī)構(gòu)某些承辦人編造假的貸款理由如擴(kuò)大再生產(chǎn)、購(gòu)買原材料等簽訂借款合同貸出款項(xiàng)，這種違反政策和法律的借款合同無(wú)效。
2、欺詐、脅迫損害國(guó)家利益的合同無(wú)效。《合同法》第五十二條(一)規(guī)定“一方以欺許、脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益”的合同無(wú)效?！督栀J意見(jiàn)》第10條規(guī)定“一方以欺許、脅迫等手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下形成的借貸關(guān)系，應(yīng)認(rèn)定為無(wú)效。”因?yàn)榇艘庖?jiàn)是在1991年作出的，與當(dāng)時(shí)的《經(jīng)濟(jì)合同法》的規(guī)定是一致的。但是，由于《合同法》限制了無(wú)效合同的范圍。僅規(guī)定了欺詐、脅迫形成的合同當(dāng)其損害了國(guó)家利益時(shí)才認(rèn)定為無(wú)效合同。而對(duì)此種情況規(guī)定了當(dāng)事人有權(quán)申請(qǐng)撤銷和變更。所以在掌握是否無(wú)效時(shí)應(yīng)該與原來(lái)的認(rèn)定有區(qū)別。不能把可以撤銷和變更的合同當(dāng)無(wú)效認(rèn)定，否則會(huì)在適用法律上出現(xiàn)錯(cuò)誤。
3、企業(yè)之間的借貸合同無(wú)效?！逗贤ā分栽谝?guī)定兩大類借款合同糾紛中沒(méi)有將企業(yè)間的借貸納入，其主要原因是該種借貨關(guān)系不受法律保護(hù)，不是我國(guó)法律所認(rèn)可的合法合同。因?yàn)槿魏螄?guó)家都有自己特有的經(jīng)濟(jì)秩序和金融秩序。只有金融機(jī)構(gòu)有權(quán)經(jīng)營(yíng)借貸業(yè)務(wù)，如果任何企業(yè)都可以經(jīng)營(yíng)金融業(yè)務(wù)從事借貸我國(guó)的金融秩序就亂了，那就不需要金融機(jī)構(gòu)的存在了。最高人民法院于9月23日給四川省高級(jí)法律《關(guān)于對(duì)企業(yè)借款方逾期不歸還借款的應(yīng)如何處理》的批復(fù)中明確“企業(yè)借貨合同違反有關(guān)金融法規(guī)，屬無(wú)效合同。對(duì)于合同期屆滿后，借款方逾期不歸還本金，當(dāng)事人起訴到人民法院的，人民法院除應(yīng)按照最高人民法院法(經(jīng))發(fā)((1990)27號(hào)《關(guān)于審理聯(lián)營(yíng)合同糾紛案件若干問(wèn)題的解答》第四條第二項(xiàng)的有關(guān)規(guī)定判決外，對(duì)自雙方當(dāng)事人約定的還款期之日起，至法院判決確定借款人返還本金期滿期間的利息，應(yīng)當(dāng)收繳，該利息按借貨雙方原約定的利率計(jì)算，如果雙方當(dāng)事人對(duì)借款利息未約定，按同期銀行貸款利率計(jì)算。借款人未按判決確定的期限歸還本金的，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百三十二條的規(guī)定加倍支付遲延履行期間的利息?！?BR> 4、不具備借貸主體資格的金融機(jī)構(gòu)從事借貸業(yè)務(wù)的借款合同無(wú)效。在金融機(jī)構(gòu)內(nèi)部也有明確的分工，可以從事借貸業(yè)務(wù)的是其中的一部分機(jī)構(gòu)。其他內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)和下屬部門只有一些行政事務(wù)或吸收存款的業(yè)務(wù)，絕對(duì)沒(méi)有對(duì)外進(jìn)行借貸的業(yè)務(wù)。這些部門如果因?yàn)槭种姓莆找恍┵Y金，為了得到利息，而進(jìn)行借貸，其簽訂的合同也是無(wú)效的。
三、認(rèn)真審查擔(dān)保的效力。
在大多數(shù)借款合同中，都有擔(dān)保的存在，其目的是為了保證在主債務(wù)人不能履行還款義務(wù)時(shí)，能保證金融機(jī)構(gòu)發(fā)放的貸款收回。但在實(shí)踐中，有的是業(yè)務(wù)不熟，有的是人情作怪，有的是行政命令，往往出現(xiàn)擔(dān)保無(wú)效的情況。擔(dān)保無(wú)效主要有以下幾類：
1、擔(dān)保的主體不合格。按照國(guó)家法律和法規(guī)規(guī)定，有些部門和機(jī)構(gòu)不能進(jìn)行擔(dān)保，就是說(shuō)沒(méi)有擔(dān)保資格。國(guó)家法規(guī)規(guī)定，學(xué)校、醫(yī)院等社會(huì)福利機(jī)構(gòu)不能進(jìn)行擔(dān)保。因?yàn)檫@些部門和機(jī)構(gòu)從事的是社會(huì)的'教育和福利工作，其財(cái)產(chǎn)為國(guó)家所有，與此同時(shí)，這些部門的工作又具有不可中斷性。不可能因?yàn)槠溥M(jìn)行擔(dān)保而將其財(cái)產(chǎn)執(zhí)行而造成學(xué)校停學(xué)，醫(yī)院停診。最高院12月8日公告12月13日《關(guān)于適用中華人民共和國(guó)擔(dān)保法的解釋》(以下簡(jiǎn)稱《擔(dān)保法解釋)第三條規(guī)定“國(guó)家機(jī)關(guān)和以公益為目的的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體違反法律規(guī)定提供擔(dān)保的，擔(dān)保合同無(wú)效。
2、不具備法人資格的單位內(nèi)部機(jī)構(gòu)或內(nèi)部職能部門擔(dān)保無(wú)效。最高院1994年4月15日發(fā)出的《關(guān)于審理經(jīng)濟(jì)合同糾紛案件有關(guān)保證的若干問(wèn)題的》(以下簡(jiǎn)稱《保證規(guī)定》“法人的分支機(jī)構(gòu)未經(jīng)法人同意，為他人提供擔(dān)保的，保證合同無(wú)效，保證人不承擔(dān)保證責(zé)任，但應(yīng)根據(jù)其過(guò)錯(cuò)大小，承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任?！薄侗ＷC規(guī)定》18項(xiàng)“法人的內(nèi)部職能部門未經(jīng)法人同意，為他人提供保證的，保證合同無(wú)效，保證人不承擔(dān)保證責(zé)任，但應(yīng)根據(jù)其過(guò)錯(cuò)大小，由法人承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。
3、公司董事、經(jīng)理私自所為的擔(dān)保無(wú)效?！稉?dān)保法解釋》第四條規(guī)定”董事、經(jīng)理違反《中華人民共和國(guó)公司法》第六十條的規(guī)定，以公司資產(chǎn)為本公司的股東、或者是其他個(gè)人債務(wù)提供擔(dān)保的，擔(dān)保合同無(wú)效。
4、欺詐、脅迫、惡意串通造成的擔(dān)保合同無(wú)效。《保證規(guī)定》第19項(xiàng)“主合同債權(quán)人一方或者雙方當(dāng)事人采取欺詐、脅迫等手段，或者惡意串通，使保證人在違背真實(shí)意思情況下提供保證的，保證合同無(wú)效，保證人不承擔(dān)責(zé)任。
5、以禁止流通物提供擔(dān)保的合同無(wú)效。《擔(dān)保法解》第五條規(guī)定“以法律、法規(guī)禁止流通的財(cái)產(chǎn)或者不可轉(zhuǎn)讓的財(cái)產(chǎn)設(shè)定擔(dān)保的，擔(dān)保合同無(wú)效。
6、未經(jīng)批準(zhǔn)及無(wú)權(quán)設(shè)立的對(duì)外擔(dān)保無(wú)效。在對(duì)外擔(dān)保問(wèn)題上我國(guó)法律和法規(guī)有嚴(yán)格的限制。《擔(dān)保法解釋》第六條規(guī)定“有下列情形之一的，對(duì)外擔(dān)保合同無(wú)效：(一)未經(jīng)國(guó)家主管部門批準(zhǔn)或者登記對(duì)外擔(dān)保的;(二)未經(jīng)國(guó)家有關(guān)主管部門批準(zhǔn)或者登記，為境外機(jī)構(gòu)向境內(nèi)債權(quán)人提供擔(dān)保的;(三)為外商投資企業(yè)注冊(cè)資本、外商投資企業(yè)中的外文投資部分的對(duì)外債務(wù)提供擔(dān)保的;(五)主合同變更或者債權(quán)人將對(duì)外擔(dān)保項(xiàng)下的權(quán)利轉(zhuǎn)讓，未經(jīng)擔(dān)保人同意和國(guó)家有關(guān)主管部門批準(zhǔn)的，擔(dān)保人不再承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任，但法律法規(guī)另有規(guī)定的除外?！?BR> 7、主合同無(wú)效，保證合同無(wú)效?！侗ＷC規(guī)定》第20項(xiàng)”主合同無(wú)效，保證合同也無(wú)效，保證人不承擔(dān)保證責(zé)任。但保證人知道或者應(yīng)當(dāng)知道主合同無(wú)效而仍然為之提供保證的，主合同被確認(rèn)無(wú)效后，保證人與被保證人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。
四、正確審查債權(quán)行使時(shí)間。
債權(quán)人行使債權(quán)的時(shí)間，就是債權(quán)人主張權(quán)利的時(shí)間。一般來(lái)說(shuō)這個(gè)問(wèn)題比較簡(jiǎn)單，也就是債權(quán)人和債務(wù)人約定的由債務(wù)人履行債務(wù)的時(shí)間。約定的履行債務(wù)的時(shí)間到了，債權(quán)人就可以要求債務(wù)人償還債務(wù)，而做為債務(wù)人也就可以向債權(quán)人履行償還義務(wù)了。如果債權(quán)人在債務(wù)履行期限到來(lái)后行使權(quán)利，就是合法。如果未屆履行期限則在一般情況下債權(quán)人不能行使權(quán)利。但是如果是約定分期償還借款，則可以在每一期還款時(shí)間屆至?xí)r行使權(quán)利。需要注意的是在兩種情況下可以提前行使權(quán)利。一是按照《合同法》的規(guī)定，在債務(wù)人償還債務(wù)的能力明顯下降時(shí)可以行使不安抗辯權(quán)。對(duì)此法律有明確的規(guī)定，規(guī)定的也比較細(xì)致。第二種情況是在債務(wù)人進(jìn)入破產(chǎn)程序時(shí)，債權(quán)人可以直接向債務(wù)人申報(bào)債權(quán)，也可以直接起訴保證人。這是因?yàn)?，債?wù)人破產(chǎn)，說(shuō)明其已經(jīng)不能履行到期債務(wù)，到期債務(wù)尚不能履行，未到債務(wù)當(dāng)然也不能履行。所以此時(shí)此種債務(wù)應(yīng)該視為到期債務(wù)。最高院《擔(dān)保法解釋》第四十四條規(guī)定：“保證期間，人民法院受理債務(wù)人破產(chǎn)案件的，債權(quán)人既可以向人民法院申報(bào)債權(quán)，也可以向保證人主張權(quán)利”。這項(xiàng)規(guī)定不僅確定了債權(quán)人可以選擇申報(bào)債權(quán)或向保證人主張權(quán)利，而且對(duì)保證人的保證方式亦不加限制，也就是說(shuō)債權(quán)人可以向一般保證人直接主張權(quán)利。當(dāng)然保證人在承擔(dān)了保證責(zé)任后也可以向債務(wù)人申報(bào)債權(quán)。如某市軋鋼廠向銀行貸款4000萬(wàn)元，在未到還款期限時(shí)即進(jìn)入了破產(chǎn)程序。銀行起訴了擔(dān)保人某股份有限公司，該公司以貸款未到期進(jìn)行抗辯。法院認(rèn)定貸款合同和擔(dān)保合同均有效，在債務(wù)人進(jìn)入破產(chǎn)程序后，實(shí)際上已經(jīng)不能履行還款義務(wù)，應(yīng)該視為銀行享有到期債權(quán)，可以直接起訴擔(dān)保人。擔(dān)保人亦應(yīng)承擔(dān)還款責(zé)任。
五、如何確定借款的利率。
關(guān)于借款的利率一般以雙方的約定為主，但也不是全都如此，應(yīng)該區(qū)別不同情況依法確定。
1、國(guó)家金融機(jī)構(gòu)做為出借方的借款合同，其利率應(yīng)該執(zhí)行國(guó)家規(guī)定，而國(guó)家在不同的時(shí)期對(duì)利率進(jìn)行宏觀調(diào)控，有時(shí)一年中會(huì)有幾次調(diào)整。但是，在不同的情況下有些金融單位出于不同的考慮或者根據(jù)貸款方貸款的用途及使用的緩急可以與借款方約定高于或低于國(guó)家規(guī)定的利率。對(duì)此，法院不應(yīng)予以支持，而應(yīng)該以國(guó)家規(guī)定為準(zhǔn)。
2、一方為個(gè)人的借款稱之為民間借貸，民間借貸最高可以支持到相當(dāng)于銀行同期貸款利率的4倍，這個(gè)4倍是包括本數(shù)在內(nèi)的4倍，不是高于銀行貸款利率4倍。有的人理解法院可以支持到4分利，即年利40%，這在前些年銀行貸款年息10%時(shí)是正確的。但近年來(lái)，存款利率和貸款利率都大幅度下調(diào)，已經(jīng)遠(yuǎn)遠(yuǎn)不是當(dāng)年的情況。
3、企業(yè)間的借貸是違反我國(guó)金融法律法規(guī)的，法律不予保護(hù)。因此，其利息無(wú)論高低，法院不予支持。但是，如前所引最高院的答復(fù)，對(duì)于其雙方約定的利息法院要予以收繳，如果沒(méi)有約定利息，按當(dāng)時(shí)銀行利率計(jì)算，并予以收繳。
4、對(duì)于借貸雙方借款合同合法，約定的利率不超過(guò)同期銀行貸款利率4倍的應(yīng)該按雙方約定支持。
5、特殊利率的處理。有的時(shí)候，借貸雙會(huì)約定一種特殊利率。如張某和李某于12月28日因急于用款提出向王某借款0元，于202月即可歸還。王某因手中錢不夠便表示可將自己手中1000股方正科技股票賣出，當(dāng)時(shí)股價(jià)每股18。75元，但要求張、李補(bǔ)足還款前該股票的最高股價(jià)與18。75元之間的差價(jià)款。張、李表示同意。于是，王某將1000股方正科技股票賣出補(bǔ)上15250元，湊夠20000元交給張、李。在還款時(shí)王提出在張、李使用款項(xiàng)期間方正科技股票最高股份34元每股高出15。25元，因此除應(yīng)償還20000元借款外，還應(yīng)支付15250元。對(duì)此，張、李不同意，王起訴法院。表面上看，張、李借款僅2萬(wàn)元，借款2個(gè)多月，就支付利息15250元，相當(dāng)于月利率76%，大大超過(guò)了同期貸款利率4倍的規(guī)定，似不應(yīng)予以支持。但實(shí)際上如果王不將股票賣掉，也必然會(huì)得到如此的收益。相反如果該股票在此間不溢價(jià)甚至掉價(jià)，王某也可能一分利息得不到。反之，如果張、李以此款購(gòu)買了方正科技股票，其盈利也是15250元。以此而言，這種風(fēng)險(xiǎn)對(duì)于雙方是相同的。因此，對(duì)于這種雙方真實(shí)意思表示的風(fēng)險(xiǎn)借款約定應(yīng)予支持。后法院對(duì)雙方進(jìn)行了調(diào)解，張、李承擔(dān)了5000元利息和訴訟費(fèi)。這是王某放棄了部分請(qǐng)求，是對(duì)自己權(quán)利的處分，也是符合法律規(guī)定的。
六、債務(wù)責(zé)任的承擔(dān)。
做為借款合同，其還款義務(wù)首先由主債務(wù)人即借款人承擔(dān)，這應(yīng)該是沒(méi)有問(wèn)題的。但是，在有的情況下會(huì)出現(xiàn)某些特殊情況。應(yīng)該根據(jù)不同情況做不同的處理。
1、行為人以他人名義借款的責(zé)任承擔(dān)。比如在農(nóng)村有的人以他人名義(如刻有他人的名字的名章)借款，但事后借款人不承認(rèn)，發(fā)生爭(zhēng)議。對(duì)于這種情況最高院《借貸意見(jiàn)》14規(guī)定“行為人以借款人的名義出具借據(jù)代其借款，借款人不承認(rèn)，行為人又不能證明的，由行為人承擔(dān)民事責(zé)任。”
2、“私貸公用”情況下責(zé)任的承擔(dān)。出借人不知用款人，用款人也沒(méi)有介入貸款還款事宜的，由借款人承擔(dān)責(zé)任;出借人知道或借款披露了用款人的出借人只能選擇借款人或用款之一承擔(dān)責(zé)任。如出借人要求借款人與用款人承擔(dān)連帶責(zé)任，法院應(yīng)查清事實(shí)，分清責(zé)任，判決由一方承擔(dān)責(zé)任，而駁回對(duì)另一方的訴訟請(qǐng)求。如果借款人承擔(dān)責(zé)任后起訴用款人，應(yīng)判決用款人承擔(dān)償還責(zé)任。
3、一般有效保證責(zé)任的承擔(dān)。在擔(dān)保中《擔(dān)保法》規(guī)定了兩種不同的保證。一是一般保證，二是連帶責(zé)任保證?！稉?dān)保法》第二十五條規(guī)定“一般保證的保證人與債權(quán)人未約定保證期間的，保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起6個(gè)月”經(jīng)審理如果貸款合同有效且擔(dān)保有效，對(duì)于一般保證，債權(quán)人必須在主債務(wù)履行期限屆滿6個(gè)月內(nèi)起訴，6個(gè)月內(nèi)起訴的，判決其承擔(dān)一般保證責(zé)任;超過(guò)6個(gè)月未起訴的，擔(dān)保人不承擔(dān)責(zé)任。
4、連帶責(zé)任保證的責(zé)任承擔(dān)?！逗贤ā返谑藯l二款規(guī)定“連帶責(zé)任保證的債務(wù)人在主合同規(guī)定的債務(wù)履行期屆滿沒(méi)有履行債務(wù)的，債權(quán)人可以要求債務(wù)人履行債務(wù)，也可以要求保證人在其保證范圍內(nèi)承擔(dān)保證責(zé)任?！钡谑艞l規(guī)定“當(dāng)事人對(duì)保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責(zé)任保證承擔(dān)保證責(zé)任?！币虼藗鶛?quán)人起起訴債務(wù)人和擔(dān)保人或者單獨(dú)起訴擔(dān)保人都是合法有效的。一起起訴的判決承擔(dān)連帶責(zé)任，單獨(dú)起訴擔(dān)保人的判決擔(dān)保人承擔(dān)責(zé)任。當(dāng)然，擔(dān)保人承擔(dān)責(zé)任后可以向債務(wù)人追償。
5、無(wú)效擔(dān)保責(zé)任的承擔(dān)。在原《貸款規(guī)定》中只規(guī)定了無(wú)效擔(dān)保在有的情況下不承擔(dān)責(zé)任，有的情況下只承擔(dān)賠償責(zé)任，但賠償責(zé)任到底多大，沒(méi)有明確的規(guī)定，在實(shí)踐中有的還是按有效處理承擔(dān)全部責(zé)任。鑒此，最高院在2000年的《擔(dān)保法解釋》中作了明確規(guī)定。
(1)主合同無(wú)效導(dǎo)致?lián)：贤矡o(wú)效的?！稉?dān)保法解釋》第八條規(guī)定“主合同無(wú)效而導(dǎo)致?lián)：贤瑹o(wú)效，擔(dān)保人無(wú)過(guò)錯(cuò)的，擔(dān)保人不承擔(dān)民事責(zé)任;擔(dān)保人有過(guò)錯(cuò)的，擔(dān)保人承擔(dān)責(zé)任的部分，不應(yīng)超過(guò)債務(wù)人不能清償部分的三分之一”這里要注意的是“不能清償部分的三分之一”，不是總債務(wù)的三分之一。
(2)主合同有效擔(dān)保合同無(wú)效責(zé)任的承擔(dān)。《擔(dān)保法解釋》第七條規(guī)定“主合同有效而擔(dān)保合同無(wú)效，債權(quán)人無(wú)過(guò)錯(cuò)的，擔(dān)保人與債務(wù)人對(duì)主合同債權(quán)人的經(jīng)濟(jì)損失，承擔(dān)連帶賠償責(zé)任;債權(quán)人、擔(dān)保人有過(guò)錯(cuò)的，擔(dān)保人承擔(dān)民事責(zé)任部分，不應(yīng)超過(guò)債務(wù)人不能清償部分的二分之一”。
6、債務(wù)承擔(dān)問(wèn)題。
債務(wù)承擔(dān)，簡(jiǎn)單說(shuō)就是變更債務(wù)人，新的債務(wù)人稱為承擔(dān)人。在借款合同中，原債務(wù)人不能履行或不能全部履行債務(wù)，由第三人承擔(dān)債務(wù)的履行。第三人履行債務(wù)可以經(jīng)過(guò)原債務(wù)人同意，也可以不經(jīng)過(guò)原債務(wù)人同意，只要是第三人自愿履行即可。債務(wù)承擔(dān)屬于合同變更的一種形式，是符合法律規(guī)定的，債務(wù)人承擔(dān)債務(wù)后不得反悔。如張某與劉某合伙做生意，獲利三萬(wàn)元，張應(yīng)該分劉某1。5萬(wàn)元，便給劉出據(jù)了1。5萬(wàn)元的欠條。劉某女兒有病急需要用錢，找到張某之子說(shuō)明情況。張子見(jiàn)狀同意自己先將款付于劉某并收回了欠條。后張某反悔，以未經(jīng)父親同意為由主張將錢收回。法院認(rèn)為張某之子自愿替父親償還債務(wù)，并實(shí)際履行，屬于債務(wù)的承擔(dān)。債權(quán)人與承擔(dān)人自愿簽訂債務(wù)承擔(dān)協(xié)議并予履行，無(wú)需要債務(wù)人同意。只要承擔(dān)人與債權(quán)人達(dá)成協(xié)議，就發(fā)生法律效力，于是判決駁回了其訴訟請(qǐng)求。對(duì)于債務(wù)的承擔(dān)，有的稱之為債務(wù)的清償，或代為清償。如甲公司欠劉某10萬(wàn)元貨款，劉多次索要未能如愿。當(dāng)劉再次索要時(shí)，甲公司法定代表人王某表示該貨款自己可以償還并寫(xiě)了欠據(jù)和還款時(shí)間。等到還款時(shí)間時(shí)，王未歸還，劉起訴到法院。王表示自己當(dāng)時(shí)是無(wú)奈才寫(xiě)的欠據(jù)，自己未經(jīng)甲公司同意，自認(rèn)還款行為無(wú)效。法院審理認(rèn)為，王某的還款承諾書(shū)是一個(gè)代為清償?shù)某兄Z。劉因王的承諾而取得了要求其清償?shù)臋?quán)利。意大利民法典第1272條規(guī)定“沒(méi)有債務(wù)人的委托而向債權(quán)人承擔(dān)債務(wù)的第三人，在債權(quán)人沒(méi)有明確表示解除他的義務(wù)的情況下，該第三人與原債務(wù)人共同承擔(dān)連帶責(zé)任”。當(dāng)然，在債務(wù)承擔(dān)或代為清償?shù)那闆r下，必須是債權(quán)人以明確的態(tài)度即是以書(shū)面或者行為表示接受承擔(dān)人的承諾。如果承擔(dān)人在債權(quán)人接受之前已經(jīng)撤回承諾，則不發(fā)生債務(wù)的承擔(dān)問(wèn)題。如前，已經(jīng)將錢交付債權(quán)人并把欠據(jù)收去，整個(gè)債權(quán)債務(wù)已經(jīng)消滅，不能再恢復(fù)原狀，反悔是不行的。
(1)出借人是借款糾紛案件的權(quán)利人，如果發(fā)生變化，其權(quán)利應(yīng)由承繼該權(quán)利的人享有。
(2)借款人、擔(dān)保人發(fā)生合并的，由合并后的單位承擔(dān)責(zé)任。
(3)借款人、擔(dān)保人發(fā)生分立的，如果在分立協(xié)議中確定了義務(wù)承擔(dān)且承擔(dān)合理的，可以分立協(xié)議確定的承擔(dān)部門或企業(yè)承擔(dān)義務(wù)，協(xié)議不合理或以分立逃債的以分立后的所有單位承擔(dān)責(zé)任。
(4)借款人、擔(dān)保人破產(chǎn)的，出借人應(yīng)該申報(bào)債權(quán)，出借人在借款人破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)中得不到清償或清償不足的，向擔(dān)保人起訴。擔(dān)保人破產(chǎn)的，出借人向擔(dān)保人申報(bào)債權(quán)。
(5)借款人和擔(dān)保人發(fā)生轉(zhuǎn)制的，應(yīng)視轉(zhuǎn)制的情況區(qū)別對(duì)待。所謂轉(zhuǎn)制主要是指股份制改造、企業(yè)出售等。
a、股份制改造不能改掉債務(wù)的承擔(dān)，改制后的企業(yè)仍應(yīng)承擔(dān)原債務(wù)。
b、關(guān)于企業(yè)出售，原企業(yè)遺留債務(wù)承擔(dān)問(wèn)題，最高院2000年3月的《關(guān)于審理與企業(yè)改制相關(guān)案件若干問(wèn)題的規(guī)定》稿中有明確的意見(jiàn)：“...35、企業(yè)出售系企業(yè)全部產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)讓，一般原企業(yè)法人并不消滅，僅是企業(yè)出資人的變更。企業(yè)出售前遺留的債務(wù)，仍應(yīng)由該企業(yè)法人自行承擔(dān)。36、企業(yè)資產(chǎn)與負(fù)債基本相符，買方以承擔(dān)企業(yè)債務(wù)為條件接受該企業(yè)的，視為企業(yè)零資產(chǎn)出售。出售前企業(yè)遺留的債務(wù)，應(yīng)當(dāng)由買方承擔(dān)。37、因公民個(gè)人購(gòu)買改變了原企業(yè)性質(zhì)為私營(yíng)企業(yè)，對(duì)出售前企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)雙方有明確約定，并經(jīng)債權(quán)人認(rèn)可的，人民法院按照當(dāng)事人的約定確定債務(wù)承擔(dān);債權(quán)人不予認(rèn)可的，如購(gòu)買價(jià)中含企業(yè)負(fù)債的，企業(yè)出售前遺留的債務(wù)應(yīng)當(dāng)由買方承擔(dān)。但買方購(gòu)買企業(yè)凈資產(chǎn)，不負(fù)擔(dān)債務(wù)的，企業(yè)出售前的債務(wù)由賣方負(fù)擔(dān)。38、企業(yè)出售時(shí)，賣方故意隱瞞或者遺漏原企業(yè)債務(wù)的，對(duì)所隱瞞遺漏的債務(wù)，賣方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任?！弊罡咴旱囊?guī)定應(yīng)該說(shuō)是比較明確了。在山東省某市一起貸款人起訴債務(wù)人并擔(dān)保人的案件中，債務(wù)人在貸款后發(fā)生了重組，吉林市某股份有限公司買斷其95%資產(chǎn)與當(dāng)?shù)啬迟Y產(chǎn)公司的5%資產(chǎn)組建了有限責(zé)任公司，該企業(yè)仍在原地生產(chǎn)。債權(quán)人不但起訴了新組建的企業(yè)而且將吉林市某股份有限公司也列為被告。當(dāng)?shù)刂屑?jí)法院判決吉林公司不承擔(dān)責(zé)任，債權(quán)人上訴，開(kāi)始上級(jí)法院將此案發(fā)回重審，要求判令吉林公司承擔(dān)責(zé)任。該中院仍然堅(jiān)持原意見(jiàn)，后山東省法院發(fā)出文件，明確此種情況母公司不應(yīng)承擔(dān)責(zé)任，吉林公司勝訴。
(6)企業(yè)歇業(yè)、被撤銷或被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照后的責(zé)任承擔(dān)。李國(guó)光在當(dāng)前審理民事案件中的問(wèn)題關(guān)于“清算主體的責(zé)任中指出”我國(guó)民法通則、公司法和企業(yè)法對(duì)清算主體在清理債權(quán)債務(wù)過(guò)程中的職能和義務(wù)作出明確規(guī)定。因此，如果清算主體不履行清算義務(wù)而實(shí)際損害了企業(yè)債權(quán)人的合法利益，人民法院可以判令其在一定期限內(nèi)承擔(dān)清算責(zé)任;如果清算主體在人民法院限定的期限內(nèi)不盡清算責(zé)任，造成企業(yè)財(cái)產(chǎn)毀損、滅失、貶值，甚至私分企業(yè)財(cái)產(chǎn)，致使債權(quán)人的債權(quán)受到實(shí)際損失的，則無(wú)疑對(duì)債權(quán)人構(gòu)成侵權(quán)，應(yīng)對(duì)債權(quán)人因此產(chǎn)生的損失承擔(dān)侵權(quán)賠償責(zé)任。
七、時(shí)效問(wèn)題。
關(guān)于時(shí)效問(wèn)題主要應(yīng)該注意兩個(gè)方面。
1、在借款合同糾紛案件中，主張超過(guò)時(shí)效的，其超過(guò)時(shí)效的證據(jù)應(yīng)該由主張超過(guò)的舉證。認(rèn)為沒(méi)有超過(guò)的應(yīng)該對(duì)沒(méi)有超過(guò)時(shí)效舉證。法院綜合雙方證據(jù)進(jìn)行認(rèn)定。但是，有的雖然超過(guò)了時(shí)效，債務(wù)人又在催款通知單上簽字或者另行給債權(quán)人寫(xiě)了還款計(jì)劃。對(duì)此，最高法院191月9日通過(guò)并于2月16日實(shí)施的司法解釋明確規(guī)定“根據(jù)〈中華人民共和國(guó)民法通則〉第四條規(guī)定的精神，對(duì)于超過(guò)訴訟時(shí)效期間，信用社向借款發(fā)出催收到期貸款通知單，債務(wù)人在該通知單上簽字或者蓋章的，應(yīng)當(dāng)視為對(duì)原債務(wù)的重新確認(rèn)，該債權(quán)債務(wù)關(guān)系應(yīng)受法律保護(hù)”。因此，在這兩種情況下都應(yīng)該認(rèn)定債務(wù)人對(duì)還款作了新的承諾，在新的承諾之日起的訴訟時(shí)效內(nèi)債權(quán)人又起訴的應(yīng)該支持，判決債務(wù)人承擔(dān)責(zé)任。
2、擔(dān)保人在催款單上簽字不能認(rèn)為是對(duì)原擔(dān)保的重新確認(rèn)。在超過(guò)訴訟時(shí)效后，債務(wù)人在催款通知單上簽字可以認(rèn)定是對(duì)原債權(quán)債務(wù)關(guān)系的重新確認(rèn)，但如果擔(dān)保人僅有這種情況則不能認(rèn)定對(duì)擔(dān)保關(guān)系的重新確認(rèn)。一是最高院的解釋并沒(méi)有涉及擔(dān)保人，根據(jù)法無(wú)明文規(guī)定不得擴(kuò)大適用的原則，不得對(duì)擔(dān)保人適用。二是擔(dān)保合同必須是書(shū)面協(xié)議形式。主債權(quán)可以重新確認(rèn)，但擔(dān)保過(guò)時(shí)效后沒(méi)有重新確認(rèn)的規(guī)定，即使確認(rèn)也應(yīng)該用書(shū)面形式明確。僅僅在通知單上簽字不足以認(rèn)定重新確認(rèn)擔(dān)保。因此，原擔(dān)保人不應(yīng)再承擔(dān)責(zé)任。但是，由于擔(dān)保人也是債務(wù)人之一，如果擔(dān)保人明確地以書(shū)面形式承諾擔(dān)保原有債務(wù)，也應(yīng)視為放棄了對(duì)擔(dān)保時(shí)效的抗辯，應(yīng)該承擔(dān)責(zé)任。如某貿(mào)易公司于7月5日從某銀行貸款1000萬(wàn)元，約定借期一年，并由某集團(tuán)公司擔(dān)保。年5月，貿(mào)易公司通知銀行自己已經(jīng)無(wú)力還債。銀行立即就貿(mào)易公司是否能償還債務(wù)進(jìn)行調(diào)查，結(jié)論為貿(mào)易公司已經(jīng)無(wú)還債能力。此后，銀行拋開(kāi)貿(mào)易公司，開(kāi)始與集團(tuán)公司進(jìn)行接恰，由于集團(tuán)公司資金緊張也一直未能解決。經(jīng)銀行要求集團(tuán)公司于9月出具承諾函，同意按原合同約定條款繼續(xù)承擔(dān)保證責(zé)任。月銀行起訴，要求貿(mào)易公司和集團(tuán)公司償還借款，經(jīng)法院審理認(rèn)為銀行在知道貿(mào)易公司無(wú)還款能力后的二年多的時(shí)間里未主張權(quán)利，已經(jīng)超過(guò)訴訟時(shí)效，其請(qǐng)求不予支持。集團(tuán)公司對(duì)已經(jīng)超過(guò)訴訟時(shí)效的債務(wù)承諾繼續(xù)承擔(dān)保證責(zé)任又以超過(guò)訴訟時(shí)效為由進(jìn)行抗辯，該種抗辯理由不應(yīng)支持，判決集團(tuán)公司承擔(dān)還款責(zé)任。此案與前案的區(qū)別就在于是否明確地承諾繼續(xù)承擔(dān)保證責(zé)任，如果明確表示承擔(dān)保證責(zé)任則不可反悔。
八、關(guān)于逾期違約金和利息的計(jì)算。
對(duì)于借款合同糾紛中債務(wù)人逾期違約金的給付數(shù)額的計(jì)算方法，各地法院作法不盡相同。有的計(jì)算到起訴之日，有的計(jì)算到判決確定之日，有的計(jì)算到判決生效后十日，有的判決到實(shí)際給付之日。各種作法都能說(shuō)出一定的道理。我們認(rèn)為，應(yīng)區(qū)別不同情況，做出不同的計(jì)算。這里應(yīng)該注意的是，出借人雖然大多是銀行，但也屬企業(yè)性質(zhì)，是獨(dú)立的法人，都有自己獨(dú)立的人格，有自己處分的權(quán)利。與此同時(shí)，出于各種不同的考慮，法院在判決時(shí)除應(yīng)交待清楚出借人的權(quán)利外，應(yīng)該尊重當(dāng)事人的意思表示和訴訟請(qǐng)求，依法作出判決，判決結(jié)果即不應(yīng)超出當(dāng)事人的訴訟請(qǐng)求，對(duì)其不合法的請(qǐng)求也不應(yīng)予以支持。
1、僅要求本金而放棄違約金和逾期利息請(qǐng)求的，只判決本金;。
4、貸款方請(qǐng)求返還本金及全部應(yīng)付利息的，應(yīng)判決至判決確定之日后十日。因判決的確定是個(gè)變數(shù)，可能因不上訴和上訴而不同。
5、判決確定后十日之前，當(dāng)事人自動(dòng)履行的，在其履行時(shí)自動(dòng)扣除提前的日期的利息，不屬于不按法院判決執(zhí)行。
6、在判決確定后應(yīng)該履行而拒不履行的，可以判決加倍罰息。在強(qiáng)制執(zhí)行時(shí)以此執(zhí)行不屬于判決不確定。
7、對(duì)于雙方約定的逾期違約金明顯過(guò)高的，一方提出請(qǐng)求，法院可以依法予以適當(dāng)調(diào)整。雙方都未提出的，一般不應(yīng)調(diào)整。
九、注意區(qū)分借款糾紛與其他民事法律關(guān)系的區(qū)別。
在有些時(shí)候，有些看似債權(quán)債務(wù)關(guān)系的事情，實(shí)質(zhì)上不是債權(quán)債務(wù)關(guān)系，如果法院強(qiáng)行判決，則會(huì)造成適用法律上的錯(cuò)誤。
1、注意區(qū)別債權(quán)債務(wù)關(guān)系與勞動(dòng)爭(zhēng)議糾紛。
有些時(shí)候有的糾紛看似債權(quán)債務(wù)，但實(shí)際上可以是勞動(dòng)爭(zhēng)議。如王某于1994年1月與某公司簽訂勞動(dòng)合同，成為其工作人員。后于1995年6月雙方又簽訂補(bǔ)充協(xié)議。雙方約定，王至少為公司工作，公司為其購(gòu)買住房一處，總價(jià)款848000元，購(gòu)房后，王每月向公司交住房資金的1/240，即3535元。協(xié)議還約定雙方發(fā)生爭(zhēng)議后依照中國(guó)法律解決。2000年7月，公司決定解除與王某的合同，并要求返還未收回的住房資金。王某不服，公司向法院起訴。法院經(jīng)審理認(rèn)為，雙方所爭(zhēng)議的首先是雙方的勞動(dòng)合同是否應(yīng)該解除，隨之而來(lái)的才是是否應(yīng)予退還住房資金的問(wèn)題。勞動(dòng)爭(zhēng)議問(wèn)題不解決，就不能解決住房資金的問(wèn)題。不能簡(jiǎn)單地只看涉及金錢的都認(rèn)為是債權(quán)債務(wù)糾紛。
在一段時(shí)間內(nèi)，在某些地方出現(xiàn)一股非法集資的歪風(fēng)，一些不法分子以高額利率為誘餌，公開(kāi)或秘密地向社會(huì)上或親朋好友非法集資，再采取拆東墻挪西墻的方法返還一部分利息。而最后的結(jié)局有的是攜巨款潛逃，有的大肆揮霍，造成巨大的差額，無(wú)法彌補(bǔ)。對(duì)于因此類糾紛起訴到法院的應(yīng)該移送公安機(jī)關(guān)，由公安機(jī)關(guān)按非法集資罪偵查起訴。對(duì)于當(dāng)事人的損失應(yīng)該通過(guò)追贓的方法解決。否則，即會(huì)造成輕縱犯罪，又會(huì)因法院的判決無(wú)法執(zhí)行而無(wú)法收?qǐng)觥?BR> 3、惡債不予保護(hù)。有的債是因非法活動(dòng)而形成，如賭博等。對(duì)于這種惡債，不但要駁回起訴，而且應(yīng)該建議公安機(jī)關(guān)對(duì)行為人進(jìn)行處理。還有的是放高利貸，乘人之危，對(duì)遇到經(jīng)濟(jì)和生活困難的人進(jìn)行盤剝。對(duì)于這種情況應(yīng)該區(qū)別對(duì)待，對(duì)僅是高于法律規(guī)定不多的，只支持到同期貸款利率的4倍，對(duì)于純屬驢打滾的不但不予支持，還應(yīng)該進(jìn)行處罰。
借款合同糾紛的管轄篇十四
民事判決書(shū)。
浦民二(商)初字第3999號(hào)。
原告上海浦東xx貿(mào)易有限公司浴場(chǎng)，住所地上海市浦東新區(qū)xx路1557號(hào)。
負(fù)責(zé)人李x清，經(jīng)理。
原告李x清，男，1965年9月6日生，漢族，戶籍地浙江省臺(tái)州市路橋區(qū)xx鎮(zhèn)xx村3區(qū)107號(hào)。
原告吳x元，男，1965年9月4日生，漢族，戶籍地浙江省仙居縣xx鎮(zhèn)xx村田xx南26號(hào)。
以上四原告共同的委托代理人張x法，上海市xx律師事務(wù)所律師。
被告張x，男，1961年，2月2日生，漢族，住上海市閔行區(qū)xx路5530弄110號(hào)304室。
被告陳x華，女，1973年4月2日生，漢族，戶籍地浙江省麗水市xx區(qū)xx鄉(xiāng)xx村184號(hào)。
以上兩被告共同委托代理人陳如浪，上海普若律師事務(wù)所律師。
以上兩被告共同委托代理人陳如波，上海普若律師事務(wù)所律師。
原告上海浦東xx貿(mào)易有限公司浴場(chǎng)(簡(jiǎn)稱xx浴場(chǎng))、李x清、付x春、吳x元訴被告張x、陳x華企業(yè)承包經(jīng)營(yíng)合同糾紛一案，本院受理后，依法適用簡(jiǎn)易程序，由審判員林曉君獨(dú)任審判，于10月8日公開(kāi)開(kāi)庭進(jìn)行了審理。四原告共同的委托代理人張x法，被告張x、被告陳x華以及兩被告的共同委托代理人陳如浪、陳如波到庭參加了訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
原告上海浦東xx貿(mào)易有限公司浴嘗李x清、付x春、吳x元訴稱，原告、被告雙方與5月21日簽訂了《承包經(jīng)營(yíng)協(xié)議》一份，原告將經(jīng)營(yíng)的浴場(chǎng)給兩被告經(jīng)營(yíng)，經(jīng)營(yíng)期從207月1日至該浴場(chǎng)房屋拆遷之日，年租金為人民幣280，000元(以下幣種同)，協(xié)議簽訂時(shí)被告交付押金人民幣100，000元，租金三個(gè)月支付一次，每次提前15天支付，協(xié)議還對(duì)違約賠償進(jìn)行了約定，合同簽訂后，原告將浴場(chǎng)及大量的設(shè)施交付被告，前期被告還能按照約定支付租金，但是自從204月1日起被告沒(méi)有支付年4月至6月的承包費(fèi)，原告多次催討，被告拒絕，直到2008年7月15日，被告避而不見(jiàn)，原告發(fā)現(xiàn)浴場(chǎng)設(shè)施多有損壞。故原告要求判令：
1、解除原告、被告之間年5月21日簽訂的《承包經(jīng)營(yíng)協(xié)議》;。
4、被告連帶支付水電費(fèi)17，695.50元;。
5、訴訟費(fèi)由本案被告承擔(dān)。
被告張x、被告陳x華辯稱，原告所稱不是事實(shí)，雙方于2008年7月11日就已經(jīng)就解除合同達(dá)成一致，2008年4月至6月的款項(xiàng)以及裝修費(fèi)用，雙方已經(jīng)結(jié)算，原告還需退還7000元給被告，基于當(dāng)時(shí)原告、被告之間已經(jīng)協(xié)商解除《承包經(jīng)營(yíng)協(xié)議》，原告已經(jīng)將原告的相關(guān)權(quán)利給現(xiàn)在的案外人戴x富經(jīng)營(yíng)，并且達(dá)成兩份股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議。因?yàn)楸桓鏇](méi)有和原告簽訂書(shū)面合同，原告企圖獲取不當(dāng)利益來(lái)起訴被告。該合同協(xié)商一致解除是有原因的，浴場(chǎng)要額外收取被告營(yíng)業(yè)執(zhí)照費(fèi)用，故產(chǎn)生爭(zhēng)議，所以雙方就協(xié)商解除，最終達(dá)成協(xié)議，被告一直經(jīng)營(yíng)至6月底，5月27日之后原告付x春多次來(lái)看點(diǎn)，被告所述浴場(chǎng)內(nèi)物品損壞也不是事實(shí)，原告曾經(jīng)兩次清點(diǎn)浴場(chǎng)內(nèi)的物品，我方?jīng)]有避而不見(jiàn)。同意以判決形式解除合同，即使要支付2008年4月至6月租金、6月分的`水電費(fèi)，也已從10萬(wàn)元押金中扣除，余下原告已經(jīng)返還被告7，000元。
原告提供了以下證據(jù)：
證據(jù)1、承包經(jīng)營(yíng)協(xié)議，證明原、被告之間存在承包經(jīng)營(yíng)關(guān)系。
證據(jù)2、物品移交清單，證明5月21日原告將浴場(chǎng)內(nèi)物品移交被告，由被告張x簽收。
證據(jù)3、信件，證明2008年7月5日被告還沒(méi)有退還浴場(chǎng)，有協(xié)商的意愿，被告張x寫(xiě)信要求原告寬限幾日協(xié)商拖欠的承包經(jīng)營(yíng)費(fèi)和水電費(fèi)。
證據(jù)4、收款存根，證明2008年7月18日原告替被告繳納了水電費(fèi)17，695.50元，浴場(chǎng)還是由被告經(jīng)營(yíng)的。
二被告對(duì)原告提供的證據(jù)1的真實(shí)性沒(méi)有異議，但是不能證明被告有違約行為;對(duì)證據(jù)2的復(fù)印件真實(shí)性有異議，但是被告當(dāng)時(shí)接手的物品已經(jīng)還給了原告，不能反映全部的事實(shí);對(duì)證據(jù)3真實(shí)性沒(méi)有異議，但是對(duì)關(guān)聯(lián)性有異議，這些證據(jù)是針對(duì)停水停電問(wèn)題向輕紡市場(chǎng)交涉時(shí)形成的，與被告沒(méi)有直接關(guān)系，也無(wú)法反映被告有違約行為;對(duì)證據(jù)4的真實(shí)性、合法性有異議，7月11日已經(jīng)解除合同，原、被告雙方就解除合同協(xié)議后續(xù)事宜是由原告負(fù)責(zé)解決，是否真的交了水電費(fèi)，被告不清楚，且不是正式的發(fā)票，只是輕紡市場(chǎng)敲章的復(fù)印件。
兩被告提供了以下證據(jù)：
證據(jù)1、2008年7月11日收據(jù)存根，證明原、被告之間已經(jīng)協(xié)議解除承包經(jīng)營(yíng)協(xié)議而將款項(xiàng)退還被告，部分設(shè)施返還被告，如果不解除合同，不存在原告方支付被告費(fèi)用，上面有付x春和被告簽名。
證據(jù)2、2008年7月11日xx浴場(chǎng)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，證明基于承包協(xié)議解除，原告與案外人戴年富于2008年7月11日簽署的xx浴場(chǎng)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，時(shí)間一致。原告將浴場(chǎng)轉(zhuǎn)給案外人經(jīng)營(yíng)，2008年6月12日起抄就是水電費(fèi)，見(jiàn)證人是三原告?zhèn)€人。
證據(jù)3、股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議，證明基于原告被告一致解除承包經(jīng)營(yíng)合同，合同的案外人與原告簽訂股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議，租金起算時(shí)間為2008年6月20日。
證據(jù)4、2008年9月17日的案外人戴x富的說(shuō)明，證明原告訴訟后案外人戴x富向被告承諾到場(chǎng)解決爭(zhēng)議。
證據(jù)5、協(xié)議書(shū)及收據(jù)，證明原告被告協(xié)議解除合同承包經(jīng)營(yíng)協(xié)議，致使原告與案外人上海xx實(shí)業(yè)有限公司之間的租賃熱水器協(xié)議也解除。
證據(jù)6、被告申請(qǐng)證人王x福、林x江出庭，證明原告、被告解除合同時(shí)，被告對(duì)熱水器租賃也解除了協(xié)議，證人與戴x富、原告三個(gè)自然人協(xié)商過(guò)這件事。
原告方對(duì)證據(jù)1上的簽名無(wú)法確認(rèn)，原告不叫付春，雙方從來(lái)沒(méi)有達(dá)成協(xié)議;對(duì)證據(jù)2，是復(fù)印件，對(duì)浴場(chǎng)轉(zhuǎn)手經(jīng)營(yíng)的事實(shí)確認(rèn)，但是與本案無(wú)關(guān)，我們主張的是轉(zhuǎn)讓之前的租金;對(duì)證據(jù)3，與本案無(wú)關(guān)，原告有權(quán)收取轉(zhuǎn)讓之前的租金;對(duì)證據(jù)4，原告認(rèn)為不能證明原告、被告雙方曾經(jīng)達(dá)成了協(xié)議，被告張x與原告xx貿(mào)易公司的協(xié)議沒(méi)有xx公司的公章;對(duì)證據(jù)5，與本案無(wú)關(guān);對(duì)證人出庭證明的事實(shí)，原告認(rèn)為證人與被告有利害關(guān)系，對(duì)證言的真實(shí)性、關(guān)聯(lián)性不予認(rèn)可，也不能證明達(dá)成了解除承包協(xié)議的意向，也不能證明是否達(dá)成協(xié)議。
根據(jù)原告和被告提供的證據(jù)及庭審筆錄，本院確認(rèn)如下法律事實(shí)：四原告和兩被告于2007年5月21日簽訂了《承包經(jīng)營(yíng)協(xié)議》一份，原告方將浴場(chǎng)交給兩被告經(jīng)營(yíng)，經(jīng)營(yíng)期從2007年7月1日至該浴場(chǎng)房屋拆遷之日，年租金為人民幣280，000元，協(xié)議簽訂時(shí)被告交付押金人民幣100，000元，租金三個(gè)月支付一次，每次提前15天支付，協(xié)議還對(duì)違約賠償進(jìn)行了約定，合同簽訂后，原告將浴場(chǎng)及大量的設(shè)施交付被告，被告按照約定支付租金，但是從2008年5月份雙方產(chǎn)生了爭(zhēng)議，并協(xié)商解除合同。同年6月12日，李x清將其xx浴場(chǎng)股份總額三分之一轉(zhuǎn)給戴x富，轉(zhuǎn)讓款19萬(wàn)元。7月11日，吳x元、付x春與戴x富簽訂xx浴場(chǎng)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，兩原告將xx浴場(chǎng)股份以40萬(wàn)元轉(zhuǎn)讓給戴x富。同日“付春”向兩被告出具了欠條，內(nèi)容為“今欠張x人民幣7000元整作為對(duì)張x對(duì)xx浴場(chǎng)廣告監(jiān)控等的補(bǔ)償款。待張x將樓頂電爐拆除及一臺(tái)電腦拿回來(lái)浴場(chǎng)后，一次性付清7000元整，以上事情爭(zhēng)取在3-5天內(nèi)完成，特此雙方證明”。簽字人為“付春”和兩被告，張x并寫(xiě)明“錢已拿到”。被告自2008年4月起未支付租金，xx浴場(chǎng)6月的水電費(fèi)為17，695.5元，而被告在簽訂承包經(jīng)營(yíng)協(xié)議時(shí)付給原告10萬(wàn)元的押金。
本院認(rèn)為，四原告與兩被告的《承包經(jīng)營(yíng)協(xié)議》依法成立，應(yīng)予確認(rèn)。本案的質(zhì)疑焦點(diǎn)是雙方是否在2008年7月已協(xié)商解除承包經(jīng)營(yíng)協(xié)議并且結(jié)算完畢，原告是否有權(quán)主張?jiān)V訟請(qǐng)求的款項(xiàng)。被告提供的證據(jù)足以證明至2008年7月11日原告方已經(jīng)將xx浴場(chǎng)股份轉(zhuǎn)讓給他人，而同時(shí)與兩被告進(jìn)行了結(jié)算。盡管被告因客觀原因只能提供證據(jù)的復(fù)印件，但所有證據(jù)能夠相互印證，可以作為本案認(rèn)定事實(shí)的依據(jù)，且原告方不否定其股份轉(zhuǎn)讓的事實(shí)，也間接證明了原告與被告結(jié)束經(jīng)營(yíng)關(guān)系的事實(shí)?，F(xiàn)原告要求解除協(xié)議，被告也表示同意，本院對(duì)此予以確認(rèn)。被告辯稱，即使不認(rèn)可欠條的結(jié)算結(jié)果，被告在原告方處的10萬(wàn)元押金，也足以支付原告的租金和水電費(fèi)，本院認(rèn)為被告的辯解具有事實(shí)和理由，原告方不能證明被告存在違約的事實(shí)，故對(duì)原告方要求兩被告支付租金、違約金、水電費(fèi)的訴訟請(qǐng)求不予支持。據(jù)此，依照《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條之規(guī)定，判決如下：
二、對(duì)原告上海浦東xx貿(mào)易有限公司浴嘗原告李x清、原告付x春、原告吳x元的其他訴訟請(qǐng)求不予支持。
本案受理費(fèi)2728元(原告已預(yù)付)，減半收取1，364元，由原告上海浦東xx貿(mào)易有限公司浴嘗原告李x清、原告付x春、原告吳x元負(fù)擔(dān)。
如不服本判決，可在判決書(shū)送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對(duì)方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于上海市第一中級(jí)人民法院。
審判員林曉君。
二00八年十二月一日。
書(shū)記員沙洵。