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法律畢業(yè)論文篇一
《中華人民共和國刑法》第七十八條規(guī)定:“被判管制、拘役、有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子,在執(zhí)行期間,如果認真遵守監(jiān)規(guī),接受教育改造,確有悔改表現(xiàn)的,或者有立功表現(xiàn)的,可以減刑……”,第八十一條規(guī)定:“被判有期徒刑的犯罪分子,執(zhí)行原判刑期二分之一以上,被判無期徒刑的犯罪分子,實際執(zhí)行十年以上,如果認真遵守監(jiān)規(guī),接受教育改造,確有悔改表現(xiàn),假釋后不致在危害社會的,可以假釋。
如果有特殊情況,經(jīng)最高人民法院核準,可以不接受上述執(zhí)行刑期的限制。
減刑、假釋是我國有關(guān)刑法具體運用的兩項重要內(nèi)容,充分體現(xiàn)了我們黨和國家一貫堅持的對犯罪分子實行懲罰與改造相結(jié)合的方針政策。
減刑、假釋如果運用得當能夠有效實現(xiàn)改造罪犯的目的,對于構(gòu)建和諧社會有重要意義,如果減刑、假釋運用不得當不僅不利于罪犯自我改造,還會直接威脅到社會秩序穩(wěn)定。
所以減刑、假釋是檢察機關(guān)法律監(jiān)督工作的重要部分之一,《刑事訴訟法》第二百二十二條規(guī)定:“人民檢察院認為人民法院減刑、假釋的裁定不當,應當在收到裁定書副本后二十日以內(nèi),向人民法院提出書面糾正意見。
第二百二十四條規(guī)定:“人民檢察院對執(zhí)行機關(guān)執(zhí)行刑罰的活動是否合法實行監(jiān)督,如果發(fā)現(xiàn)有違法的情況,應當通知執(zhí)行機關(guān)糾正。
足見檢察機關(guān)對減刑、假釋實行監(jiān)督有法可依,但是現(xiàn)實中檢察機關(guān)對減刑、假釋的監(jiān)督往往是一種事后監(jiān)督,制約了檢察機關(guān)介入的時間、途徑和空間,極其不利于檢察監(jiān)督的開展。
檢察機關(guān)對減刑、假釋監(jiān)督工作中存在的問題較為復雜,綜合分析如下:
第一,司法部5月1日頒布的《監(jiān)獄提請減刑假釋工作程序規(guī)定》第十五條規(guī)定“監(jiān)獄在向人民法院提請減刑、假釋的同時,應當將提請減刑、假釋的建議,書面通報派出人民檢察院或者派駐檢察室。
監(jiān)獄機關(guān)通過逐級程序研究好向法院上報的提請減刑假釋對象后方才“通報”檢察機關(guān),對于重要的上報環(huán)節(jié)檢察監(jiān)督卻是一片空白。
第二,最高人民法院9月8日頒布的《關(guān)于執(zhí)行中華人民共和國刑事訴訟法若干問題的解釋》第三百六十五條規(guī)定“人民檢察院認為人民法院減刑、假釋裁定不當,應當收到裁定書副本后二十日內(nèi),向人民法院提出書面糾正意見。
人民法院應當在收到書面糾正意見后重新組成合議庭進行審理,并在一個月內(nèi)作出最終裁定。
法院裁定后,將裁定書送達檢察機關(guān)審查監(jiān)督屬事后監(jiān)督,很難有效地發(fā)現(xiàn)和糾正法院裁定減刑中的違法現(xiàn)象。
因為司法實踐中,減刑、假釋裁定一經(jīng)送達立即生效,即使檢察機關(guān)發(fā)現(xiàn)裁定有誤,提起糾正意見時已是“人去樓空”難以再行收監(jiān)。
雖然最高人民檢察院1911月26日的`《關(guān)于如何使用刑事訴訟法第二百二十二條的批復》規(guī)定“人民檢察院認為人民法院減刑、假釋裁定不當,向人民法院提出書面糾正意見,人民法院重新組成合議庭進行審理作出的最終裁定是發(fā)生法律效力的裁定,應當執(zhí)行。
如果人民法院減刑、假釋的最終裁定確實違反法律規(guī)定的訴訟程序或者在認定事實、適用法律上確有錯誤,人民檢察院仍然可以向人民法院提出書面糾正意見,提請人民法院按照審判監(jiān)督程序依法另行組成合議庭重新作出裁定。
《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》第四百三十一條也作出了類似規(guī)定,但是均為事后救濟且程序繁瑣,整體上檢察機關(guān)對法院減刑、假釋的檢察監(jiān)督近乎于烏有。
第三,法律對減刑、假釋檢察監(jiān)督的規(guī)定可操作性不強。
法律僅規(guī)定檢察機關(guān)對減刑、假釋具有監(jiān)督權(quán),但如何進行對減刑、假釋監(jiān)督,如何保障對減刑、假釋監(jiān)督效力沒有具體規(guī)定,檢察機關(guān)向監(jiān)管場所及人民法院提出的正確的減刑、假釋監(jiān)督意見不被采納怎么辦?提請給誰減刑、假釋由監(jiān)管機關(guān)拍板,最終是否給予減刑、假釋由法院拍板,都是缺乏監(jiān)督的“一家之言”,究竟如何切實保證檢察監(jiān)督全程充分介入?如何有效制約對減刑、假釋的決策權(quán)?現(xiàn)行的減刑、假釋的提請權(quán)由刑罰執(zhí)行機關(guān)行使。
減刑、假釋這一刑罰變更程序在刑罰執(zhí)行機關(guān)與法院之間運行是建國初期的法律確認并沿用至今的。
隨著行刑制度的法治化的進程,刑罰變更執(zhí)行中公開、透明越來越引起全社會的關(guān)注,減刑、假釋這一刑罰變更執(zhí)行的程序也在不斷創(chuàng)新,聽證制度的創(chuàng)立和試行就是明證。
但這些還沒有從權(quán)力運作的規(guī)律來思考問題,忽視了權(quán)力運行的制衡。
從效率角度來考慮問題,訴訟的環(huán)節(jié)少效率就高,我國的減刑、假釋程序可能與此有關(guān)。
但是因沒有相應的制衡機制,難免會出現(xiàn)一些不良情況,影響刑罰執(zhí)行的法律效果。
首先,在減刑的比率上沒有必要的調(diào)控機制,除重大立功表現(xiàn)必須依法減刑的情形外,“可以減刑的情況”如何控制沒有一個統(tǒng)一的標準,減刑的比率不盡統(tǒng)一。
其次,減刑的考核標準不統(tǒng)一,從而導致呈報減刑的余地增大,監(jiān)獄提請減刑權(quán)選擇余地過大,容易滋生貪腐。
再次,檢察機關(guān)的監(jiān)督處于局外監(jiān)督,只是事后提出糾正意見,沒有程序上的控制力,監(jiān)督也只是勸告式的監(jiān)督,沒有約束力。
在微觀上解決以上弊端的方法比較多,但是拘泥于一些細節(jié)上的修補,不能在根本上完善檢察機關(guān)對減刑、假釋的有效監(jiān)督,必須探索宏觀上完整的理論模式。
筆者認為檢察機關(guān)審查起訴的訴訟監(jiān)督職能發(fā)揮較為充分,程序完備,介入及時,監(jiān)督有力,真正保障了檢察機關(guān)在監(jiān)督中的話語權(quán),應該尋求減刑、假釋的司法行政審批化向刑事訴訟化轉(zhuǎn)變,刑罰執(zhí)行機關(guān)認為罪犯應當減刑、假釋時,須制作減刑、假釋意見書,連同有關(guān)材料移送人民檢察院審查,人民檢察院如果認為不應當提請減刑、假釋,或者減刑的幅度需要改變,或者減刑改為假釋,假釋改為減刑等,應當提出意見并將考核材料退回刑罰執(zhí)行機關(guān)。
對于不予減刑、假釋的,刑罰執(zhí)行機關(guān)認為有錯誤的,可以要求人民檢察院復議,如果意見不被接受,可以向上一級人民檢察院提請復核。
上一級人民檢察院應當進行復核并通知下級人民檢察院和刑罰執(zhí)行機關(guān)執(zhí)行。
檢察機關(guān)提請減刑、假釋后,人民法院應當受理并依法作出裁定。
人民法院審理減刑、假釋案件可以采用書面審,而對于減刑幅度大,以及人民檢察院建議開庭審理的案件等,人民法院可以采用開庭審理的方式進行。
開庭時擬被減刑、假釋的罪犯參加庭審,罪犯委托的律師也可以參加。
人民法院作出的裁定應當直接送達提請減刑、假釋建議的人民檢察院,人民檢察院認為人民法院的裁定有錯誤的可依法提出糾正意見,要求人民法院重新審理,對于人民法院重新作出的維持裁定,人民檢察院仍然認為有錯誤的,可以通過上級人民檢察院向上一級人民法院提出抗訴,要求上一級人民法院予以糾正。
減刑、假釋的提請權(quán)由人民檢察院來行使,主要原因如下:第一,完整的公訴權(quán)應當是有罪的追訴權(quán)與悔罪的減刑、假釋的提請權(quán)。
追訴犯罪時需要公訴權(quán)來啟動審判權(quán),裁判被告人的刑事責任,對罪犯加刑時,需要公訴權(quán)再次啟動審判權(quán),對又犯罪的罪犯加重刑罰。
當罪犯表現(xiàn)好或者有立功表現(xiàn)需要減刑或者假釋時,同樣需要公訴權(quán)介入,如此,所有刑罰執(zhí)行變更活動都納入公訴權(quán)的調(diào)整范圍,使公訴權(quán)不僅在增加刑罰中發(fā)揮作用,而且在減輕刑罰中也發(fā)揮作用。
第二,實踐中,人民檢察院對減刑、假釋的監(jiān)督往往是事后監(jiān)督,法院裁定后,人民檢察院才對法院已經(jīng)作出的裁定進行審查,發(fā)現(xiàn)有錯誤的才能提出糾正意見,不能介入事先的提請程序和審判程序,使得監(jiān)督滯后。
而刑事訴訟法第八條規(guī)定了人民檢察院對刑事訴訟活動依法實行監(jiān)督。
減刑、假釋是重要的訴訟活動,理當接受人民檢察院的監(jiān)督,而且是全過程的監(jiān)督,絕不能是事后“監(jiān)督”。
人民檢察院的監(jiān)督工作需要程序作保障,只有參與到訴訟程序中,才能了解、掌握訴訟進程,及時開展監(jiān)督,否則難以達到立法設(shè)計的監(jiān)督效果。
第三,“監(jiān)獄上報減刑、假釋案件時,法院與監(jiān)獄實質(zhì)上是變相‘行政審批關(guān)系’,帶有體制上的根本缺陷?!睘榭朔@種缺陷,刑罰執(zhí)行機關(guān)和審判機關(guān)早進行了一系列的改革和探索,如公示和聽證試點。
公示和聽證雖然可以解決減刑、假釋的陽光作業(yè)的問題,但并沒有一個無利害關(guān)系的機關(guān)或者個人介入并有權(quán)對訴訟的進行監(jiān)督,因此,減刑、假釋的實踐呼喚檢察機關(guān)的介入。
檢察機關(guān)對減刑、假釋,通過行使公訴權(quán)進行監(jiān)督,不僅是必要的也是可行的,因為檢察機關(guān)在全國的監(jiān)管單位都設(shè)有專職的檢察人員,這是一支司法專業(yè)化隊伍,他們長期工作在監(jiān)管一線,與監(jiān)管人員和在押的罪犯接觸,便于接受在押罪犯的控告,舉報和申訴,為檢察機關(guān)準確行使減刑、假釋的提請權(quán)提供了人員保障。
當然,此種監(jiān)督模式可以先行試點,待積累經(jīng)驗后逐步拓展,檢察監(jiān)督由“事后”到“事中”的前移是提高減刑、假釋案件質(zhì)量的必由之路,也是檢察機關(guān)加強法律監(jiān)督維護公平正義的職責所在,相信通過檢察監(jiān)督理論與實務的不斷創(chuàng)新完善,一定能夠確保減刑、假釋公正有效,取得最佳法律效果。
另外,人大常委會已授權(quán)“兩高”對實施憲法、法律中出現(xiàn)的亟待解決的問題行使司法解釋權(quán),對下屬機關(guān)有指導作用和約束力。
但是,在減刑、假釋問題上既沒有“兩高”的聯(lián)合司法解釋,更無公安部和司法部參與聯(lián)合制定的法規(guī),因此,由“兩高”與公安部以及司法部聯(lián)合發(fā)文實屬必要。
10月28日,最高人民法院通過了《關(guān)于辦理減刑、假釋案件具體應用法律若干問題的規(guī)定》,2月,最高人民檢察院也發(fā)布了《人民檢察院監(jiān)督檢察辦法》、《人民檢察院看守所檢察辦法》、《人民檢察院勞教檢察辦法》、《人民檢察院監(jiān)外執(zhí)行檢察辦法》等,但是它們幾乎是自成一派,各執(zhí)一詞,而且也沒有公安部、司法部的參與。
另外,中央五部門《意見》中涉及到“假?!眴栴},但是,主要規(guī)定了對它們的交付執(zhí)行、執(zhí)行中的監(jiān)管及檢察監(jiān)督,而對減刑、假釋的適用與制約這一關(guān)鍵所在卻只字未提。
現(xiàn)實中,減刑、假釋的處理屬“敏感區(qū)”,常有權(quán)力尋租的違法現(xiàn)象產(chǎn)生,因此,“兩高”和公安部以及司法部針對實踐的需要,應當及時聯(lián)合制定司法解釋以使檢察機關(guān)對減刑、假釋的監(jiān)督常規(guī)化。
法律畢業(yè)論文篇二
第一條目的:為加強和規(guī)范學校法律顧問管理,促進學校依法行政、依法治校,特制定本制度。
第二條適用范圍:學校聘請法律顧問適用本制度。
第三條適用對象:本制度所稱法律顧問是指學校根據(jù)處理學校法律事務的需要,從校內(nèi)外聘請的、為學校提供法律服務的法律專業(yè)人士。
第四條基本原則:法律顧問在開展具體工作時應當遵循勤敏、敬業(yè)、高效的原則。
法律服務
第五條法律服務范圍:學校法律顧問服務面向?qū)W校,包括提供法律咨詢意見、修改合同文本、提供非訴訟法律服務等內(nèi)容。具體包括:
(一)基礎(chǔ)服務內(nèi)容
1、為學校當好法律參謀;
2、為學校的對外經(jīng)濟往來把關(guān);
3、幫助學校草擬、修改、審查合同、訴訟文書和其他相關(guān)法律事務的文書;
5、提供定期或者不定期上門服務;
(二)為學校的制度構(gòu)建服務
1、為學校制定章程化管理制度;
2、協(xié)助學校構(gòu)建現(xiàn)代學校制度的法律框架;
3、協(xié)助學校建立師生校內(nèi)申訴制度;
4、為學校處理學生人身傷害事故提供意見和幫助,協(xié)助學校依法建立快速反應程序;
(三)其他特色服務
1、為學校內(nèi)部管理及管理層決策提供法律咨詢意見;
2、幫助學校草擬、修改、審查內(nèi)部管理規(guī)章與制度;
4、根據(jù)學校要求,為學校和其他教育機構(gòu)教職員工及學生提供大型免費法律咨詢服務。
(四)日常法律顧問服務以外的專項服務
1、幫助學校辦理轉(zhuǎn)制,辦理變更登記等法律文書和事務;
2、經(jīng)學校同意,接受學校教職員工的委托,為其提供法律服務;
3、經(jīng)學校同意,為青少年犯罪問題提供法律咨詢和為青少年犯罪嫌疑人辯護;
4、接受學校委托,為學校代理日常法律服務免費項目以外的各類訴訟案件和仲裁案件;
5、應聘擔任學校的法制副校長或法制教育宣講人;
6、其他日常法律顧問服務工作以外的服務。
第五條學校法律顧問的工作職責:
(一)為學校的行政行為、合同行為、重大決策等非訴訟性法律事務提供法律意見;
(二)就涉及到學校的訴訟、仲裁、執(zhí)行等法律事務提供法律意見;
(三)經(jīng)學校指派,以學校法律顧問身份對特定事項進行調(diào)查、協(xié)調(diào)、代理訴訟,反映民意和社會實情,并提供相關(guān)的法律意見。
淮安市楊莊小學
法律畢業(yè)論文篇三
工業(yè)革命以來,機器大生產(chǎn)取代傳統(tǒng)手工作坊生產(chǎn),機器在提高生產(chǎn)效率的同時,加大了對生產(chǎn)過程中的勞工的侵害可能,勞動的危險性與日俱增,勞動者在勞動過程中的傷殘事故頻繁發(fā)生。在工業(yè)發(fā)展中,隨著化學原料、物理材料的大量使用,勞動者在化工危險環(huán)境中工作,在粉塵、有毒有害氣體的侵害下,患上職業(yè)病的機會相對增大。因職業(yè)病發(fā)生在勞動過程中,故各國把職業(yè)病也納入到工傷賠償?shù)姆懂犞?。勞動者在工作中遭受事故傷亡或者患職業(yè)病,必然會導致其謀生能力的降低甚至喪失,從而使其本人或者供養(yǎng)家屬的經(jīng)濟來源中斷,生活陷入困境,進而威脅到生存。這種情況的大量出現(xiàn),必然會形成社會問題。此即國外所稱的職業(yè)災害,也成為勞動災害。廣義的職業(yè)災害泛指各種情況引發(fā)的妨礙正常職業(yè)進行的各種事故,包括損害到人,或者生產(chǎn)設(shè)施、財物。狹義的職業(yè)災害,也稱為職業(yè)傷害,僅指造成人員傷亡的各種事故,此即我國法律法規(guī)中所稱的工傷。
何為工傷,目前尚無標準統(tǒng)一的定義。從字面上理解,工傷即因工負傷,“工”是指勞動者工作、履行職務的行為,并可擴大到與工作、履行職務相關(guān)的行為,“傷”是指各種急性傷害,包括負傷、致殘、死亡,也包括各種慢性傷害,比如在各種有毒有害物質(zhì)、氣體、粉塵環(huán)境下,造成身體患職業(yè)性疾病?!肮ぁ迸c“傷”之間是一種因果關(guān)系,通常情況下,意外事故的發(fā)生必須與勞動者所從事的工作相關(guān),包括在工作時間、工作地點內(nèi)、以及與工作相關(guān)的其他情形下發(fā)生的事故;而職業(yè)病,是勞動者在從事的工作或職業(yè)的時間、環(huán)境下,因接觸有毒有害物質(zhì)而導致發(fā)生的。此因果關(guān)系在我國《工傷保險條例》第一條中簡單概括為“因工作遭受事故傷害或者患職業(yè)病”。
《中國職業(yè)安全衛(wèi)生百科全書》(1991年版)將工傷事故解釋為“指企業(yè)職工在生產(chǎn)崗位上,從事與生產(chǎn)勞動有關(guān)的工作中,發(fā)生的人身傷害事故、急性中毒事故。但是職工即使不是在生產(chǎn)勞動崗位上,而是由于企業(yè)設(shè)施不安全或勞動條件、作業(yè)環(huán)境不良而引起的人身傷害事故,也屬工傷事故”。此概念用了一個但書,將即使不在生產(chǎn)勞動崗位上,而是由于其他與工作有關(guān)的原因?qū)е碌穆毠と松頁p害,也界定為工傷事故。應該說,此概念將工傷事故的范圍進行了一定程度地擴充。
我國學者楊立新將工傷定義為“是指勞動者在工作時間、工作場所內(nèi),因工作原因所遭受的人身損害,以及罹患職業(yè)病的意外事故?!眲趧诱咴谏舷掳嗤局幸蚪煌ㄊ鹿拾l(fā)生的傷亡,雖不在工作時間、工作場所內(nèi),但此上下班途中行為是與工作相關(guān)的行為,為保障勞動者的利益,此傷亡亦應當是工傷。故為明確起見,工傷定義中的時間、地點條件中,應當加入“以及與工作相關(guān)的過程中”這一擴大性條件。
綜上所述,本文筆者將工傷的定義概括為:工傷,即工傷事故,又稱為職業(yè)傷害,指勞動者在工作以及與之相關(guān)的過程中,因工作原因遭受事故傷害導致的傷、殘、死亡或患職業(yè)性疾病。
(一)工傷事故是發(fā)生于企業(yè)(包括個體工商戶)中的事故
工傷事故存發(fā)生于各類企業(yè)之中。企業(yè)指我國境內(nèi)的全民所有制企業(yè)、集體所有制企業(yè)、私營企業(yè)、三資企業(yè),各種形式的股份制企業(yè)、聯(lián)營組織、合伙組織,以及個體工商戶。在我國《工傷保險條例》將各類企業(yè),稱為“用人單位”,凡是雇用職工為自己提供勞務,從而使職工與自己形成勞動關(guān)系的各類用人企業(yè),均稱為用人單位。
根據(jù)我國《工傷保險條例》,國家機關(guān)、事業(yè)單位、社會團體不屬于企業(yè)的范圍,但其職工同樣受到相應的保護?!豆kU條例》第62條規(guī)定:“國家機關(guān)和依照或者參照國家公務員制度進行人事管理的事業(yè)單位、社會團體工作人員遭受事故傷害或者患職業(yè)病的,由所在單位支付費用?!薄捌渌聵I(yè)單位、社會團體以及各類民辦非企業(yè)單位的工傷保險等辦法”,“參照本條例另行規(guī)定”??梢婋m然不屬于企業(yè)的范圍,但仍然按照相應規(guī)定享受工傷待遇。
(二)工傷事故是企業(yè)職工遭受人身傷亡的事故
企業(yè)組織依靠其職工提供的勞動力進行生產(chǎn)經(jīng)營。在企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營中,各種意外事故難免發(fā)生,給職工、企業(yè)造成人身、財產(chǎn)損害,有時這種損害還是十分巨大的。工傷事故中,所造成的損害是企業(yè)職工的個人人身損害,而不是財產(chǎn)損害。這種損害,可能是職工身體的受傷、殘疾,也可能是職工生命的終結(jié)。
企業(yè)職工,即向企業(yè)提供勞務的勞動者,包括各類企業(yè)、個體工商戶以及合伙所雇用的職工、雇工。我國《工傷保險條例》第六十一條將職工規(guī)定為:“是指與用人單位存在勞動關(guān)系(包括事實勞動關(guān)系)的各種用工形式、各種用工期限的勞動者?!币源艘?guī)定,在認定企業(yè)的職工時,應當以企業(yè)與職工之間是否存在勞動法律關(guān)系為準。職工與企業(yè)之間簽訂有書面勞動合同,可以直接認定為兩者之間存在勞動關(guān)系。在雖然沒有簽訂書面的勞動合同,但客觀事實上職工向企業(yè)提供勞動,企業(yè)予以支付勞動報酬的情形下,同樣認定為構(gòu)成了勞動合同關(guān)系,此即為事實勞動關(guān)系。
(三)工傷事故是企業(yè)職工在執(zhí)行工作職責中發(fā)生的事故
工傷事故發(fā)生后,在受害職工(職工死亡時則為其親屬)與企。
法律畢業(yè)論文篇四
摘要:
德國法上的法律推定分為事實推定和權(quán)利推定。法律的事實推定是指通過適用法律的規(guī)定,推定未知的事實。在適用法律上的事實推定時,當事人應證明作為推定的基礎(chǔ)事實(前提事實),只要前提事實能夠成立,被推定的事實的真?zhèn)尉兔鞔_了。而法律上的權(quán)利推定是指法律直接從基礎(chǔ)事實推斷某種權(quán)利存在,針對的是權(quán)利或法律關(guān)系的存在或不存在,也可以稱之為法律狀況推定。本文以《證明責任論》一書為基礎(chǔ),試圖用更簡潔易懂的文字從權(quán)利推定的概念和本質(zhì)、權(quán)利推定的排除和權(quán)利推定的法律淵源,適用范圍和體系地位三個大的方面對權(quán)利推定做一個詳細的介紹。
關(guān)鍵詞:
權(quán)利推定法律關(guān)系證明責任
一、權(quán)利推定的概念和本質(zhì)
(一)概念
法律上的權(quán)利推定是對權(quán)利或法律關(guān)系的直接推定。該推定是否成立與前提條件是否存在沒有關(guān)系,但本質(zhì)上法律上的權(quán)利推定與法律上的事實推定并沒有什么不同。例如,對占有物行使權(quán)利的人,推定為合法行使權(quán)力的人。再如,對土地邊界所設(shè)置的隔離物推定為共有物。當然,對這種推定仍允許對方提出反證予以推翻,但由于只有事實才能成為推定的對象,因而,不能采取直接證明權(quán)利是否存在的方法。要想推翻推定,只能對前提條件的不確定提出反證,一旦前提被證明是確定的時,便不允許推定被反證推翻,與法律上的事實推定相同,對方不可能對權(quán)力推定的結(jié)果直接予以證明。有關(guān)權(quán)利推定的例子很多,如《德國民法典》第891、921、1006、1362條等都是所謂的權(quán)利推定,他們都是針對權(quán)力或法律關(guān)系的存在或不存在的。
(二)本質(zhì)
1.其中一些推定是以法院的自由裁判行為為基礎(chǔ)的。例如,《民法典》891條的推定以在土地登記冊中的記載或注銷聯(lián)系為前提。
如果權(quán)利推定應被適用的話,其前提條件必須得到證明。例如《民法典》第1362條第2款的推定以屬于婦女個人專用的特定物為前提條件,這一點必須得到證明。
2.權(quán)利推定的對象是某種權(quán)利或法律關(guān)系的現(xiàn)實存在,或某種權(quán)利的不存在,具體來說包括以下幾點:
(1)只指向某種權(quán)利的獲得或指向某種法律關(guān)系的產(chǎn)生的推定,僅涉及權(quán)利形成的事實的存在,必要時涉及權(quán)利妨礙的事實的不存在,但不涉及權(quán)利妨礙和權(quán)利消滅的事實的不存在,該推斷僅考慮某種特定的產(chǎn)生要件。
(2)相反對某種權(quán)利的現(xiàn)實存在的推定,則不考慮從中可推斷出當時存在這一權(quán)利的所有事實。
(3)同樣權(quán)利不存在的推定,要多于權(quán)利消滅的推定,也就是說多于權(quán)利消滅事實的產(chǎn)生的推定,權(quán)利不存在的推定還包括下面的情況:由于不存在權(quán)利形成的事實或存在權(quán)利妨礙的事實,權(quán)利為成功地產(chǎn)生,但同樣也不考慮法律能夠也必須從中推斷出某種權(quán)利不現(xiàn)實存在的事實。如果取決于權(quán)利或法律關(guān)系產(chǎn)生或消滅的時刻,那么其結(jié)果是,權(quán)利推定對此提供不了依據(jù)。
3.權(quán)利推定不是法律后果推定。法律后果不是被推定的,而是被規(guī)定的。權(quán)利推定更確切的說是法律狀況推定,因此,將其稱為法律狀況推定會更好,更直觀些。
4.權(quán)利推定的效果如下:
(1)受益于推定的一方當事人必須就其主張的權(quán)利的存在或不存在作為權(quán)利主張來主張,相反,除推定的原始事實(在土地登記冊中登記、占有、繼承證書)外,它既不需要就權(quán)利產(chǎn)生的要件、權(quán)利消滅的要件提出主張,也不需要對其主張加以證明。也即,對于援引權(quán)利推定的一方當事人來說,它只需要主張權(quán)利或法律關(guān)系的存在或不存在并證明此權(quán)利推定的基礎(chǔ)事實,而不必主張產(chǎn)生權(quán)利或消滅權(quán)利的事實,更無需證明這些事實。然而權(quán)利推定規(guī)范的設(shè)置,并不能導致?lián)碛袡?quán)利外觀之人終局確定地享有真實權(quán)利,只是減輕了他的證明負擔,他因此無需積極證明自己權(quán)利的真實性,而是將舉證責任移轉(zhuǎn)給提出相反主張的人,由其舉證反駁權(quán)利推定,也就是說對方當事人想反駁推定,他就必須提出說明推定不正確的主張,且在發(fā)生爭議的情況下對其主張加以證明。
(2)對法官而言,法官不僅用不著對權(quán)利產(chǎn)生的要件或權(quán)利撤銷的要件進行認定,而且如同在訴訟中的承認一樣,也用不著進行法律適用,他只需要適用推定規(guī)范,并根據(jù)推定規(guī)范的前提條件,在反對的一方當事人就推定的正確性提出異議前,將權(quán)利或法律關(guān)系的存在或不存在作為其判決的基礎(chǔ)。
(3)權(quán)利推定的效果原則上有利于有理由提出權(quán)利推定所涉及的權(quán)利或法律關(guān)系存在或不存在的當事人,而不利于每一個被主張權(quán)利或法律關(guān)系存在或不存在的人。但權(quán)利推定的效果有時候會受到限制,如《民法典》1362條第一款的推定只有利于丈夫的債權(quán)人。
權(quán)利推定屬于典型的法律技術(shù),它的出發(fā)點是客觀事實,但又不絕對受此限制,而是在高度蓋然性的經(jīng)驗基礎(chǔ)上,用外在的事實狀態(tài)推導權(quán)利存續(xù)的狀態(tài),即權(quán)利外觀推定權(quán)利的存續(xù)、主體和內(nèi)容。據(jù)此,擁有權(quán)利外觀之人只要舉起推定力的盾牌,就無需證明自己物權(quán)的客觀存在性,并可防御他人對自己權(quán)利真實性的攻擊;提出相反主張者則要負擔該外觀之人不享有真實權(quán)利的證明責任,以之來推翻相應權(quán)利推定。在此,擁有權(quán)利外觀之人是防守者,其占據(jù)了有利的地位,提出相反主張之人是攻擊者,其地位較為不利。
不過,盡管這種推定有利于擁有權(quán)利外觀之人,讓其“不證自明”地享有相應的權(quán)利,但它仍然顧及了權(quán)利外觀與真實權(quán)利不一致的情形,使得真實權(quán)利人在這種情形中能通過“證偽”來推翻通過權(quán)利外觀推定真實權(quán)利的法律效果,從而保護真實權(quán)利人的利益。因此,可以說,權(quán)利推定規(guī)范結(jié)合了“不證自明”和“證偽”兩種方式。
(4)權(quán)利推定與證明責任的關(guān)系。權(quán)利推定對證明責任的影響表現(xiàn)在兩個方面:第一、對于提出被推定的權(quán)利存在或不存在的當事人來說,他只需主張推定規(guī)范的前提條件,且在該前提條件有爭議的情況下必須加以證明。對于無需依賴基礎(chǔ)事實的權(quán)利推定來說,連基礎(chǔ)事實也不必主張和證明。第二、對推定所針對的對方當事人來說,想阻止推定或排除推定的效果,則需就以下事實負主張和證明責任:主張和基礎(chǔ)事實不相容的事實;主張與被推定的權(quán)利不相容的權(quán)利狀態(tài)。如主張自己通過買賣、繼承等方式取得了物的所有權(quán),因此該物不可能屬占有物的對方所有。對于上述主張,該當事人應負證明責任。
(5)權(quán)利推定不同于解釋規(guī)則和證明規(guī)則。對于大多數(shù)推定來說,從開始就不適合,因為它不涉及需要解釋的意思表示和裁決,對于在土地登記冊中登記和遺產(chǎn)法院的證明而言,解釋可能是適宜的,但是,它并不像一個真正的解釋規(guī)則那樣,規(guī)定一個特定的解釋結(jié)果。所以權(quán)利推定不同于解釋規(guī)則;而相比較證明規(guī)則而言,權(quán)利推定想要的更多,它想推定權(quán)利或法律關(guān)系的直接存在或不存在,之所以說它不是證明規(guī)則,是因為證明只以事實為對象,而不是以權(quán)利的直接存在或不存在為對象。所以權(quán)利推定也不同于證明規(guī)則。
二、權(quán)利推定的排除
1.以自由裁判行為基礎(chǔ)的權(quán)利推定,可以以下列方式最終予以排除:例如,可根據(jù)《民法典》2362條的規(guī)定將繼承證書交給遺囑法院。根據(jù)894條的規(guī)定,更正土地登記冊中的內(nèi)容。
2.權(quán)利推定的效力可以通過對相對規(guī)范的前提條件的證明而在當事人之間予以排除。例如1006條,即對方當事人證明,他過去曾占有該物,后來被盜、遺失或因其他原因不再占有,或者占有人只是占有媒介人。
3.權(quán)利推定還可以通過對具備推定的前提條件的證據(jù)提出反證在當事人之間予以排除。
4.通過反面證明。反面證明為本證,任何當事人,只要推定指向他,他均可對權(quán)利推定進行反駁,只有當法院根據(jù)其心證積極地肯定:推定不真實,其對立面真實,也就是說,被推定存在的權(quán)利不存在,被推定屬于對方的權(quán)利不屬于對方,被推定不存在的權(quán)利存在,那么該反面證明就成功了。
可見反面證明是一種本證,他必須提出證據(jù)推翻依據(jù)法律推定的權(quán)利,也就是必須達到使法官確信推定的權(quán)利不存在的程度。
5.權(quán)利推定因相沖突的推定而失去效力。如果具有不同效果的數(shù)個權(quán)利推定均與同一個具體要件相適應,即構(gòu)成權(quán)利推定的沖突。在此必須通過對相抵觸的推定的效力的權(quán)橫,來決定效力的優(yōu)劣。只要一個推定必須回避另一個推定,隨著它受到反駁,另一個推定會立即得到重新重視。
三、權(quán)利推定的淵源、適用范圍和體系地位
1.權(quán)利推定的淵源只能是法律規(guī)范。法律行為不可能作為權(quán)利推定的基礎(chǔ)。
2.權(quán)利推定不僅僅適用于民事訴訟,而且適用于任何一個以推定所涉及的權(quán)利存在或不存在為裁決的對象或前提條件的程序。例如執(zhí)行程序、行政機關(guān)的程序、行政法院程序,尤其是享有自由審判權(quán)的機構(gòu)的程序。
3.權(quán)利推定不屬于程序法,而是屬于實體法。
參考文獻:
[3]陳康揚.法律邏輯原理.四川大學出版社.1998:127.
法律畢業(yè)論文篇五
公共秩序,籠統(tǒng)得說,是指一個國家的根本利益問題,是指關(guān)系到一國的國內(nèi)基本制度、基本政策、基本原則和社會公共利益的法律秩序和道德秩序。公共秩序保留是指當一國法院在處理某國際民商事案件時,根據(jù)國內(nèi)沖突規(guī)范的援引,本應適用被援引的外國法,但以被援引的外國法違背了法院地國家(內(nèi)國)的公共秩序,因而該國法院排除或拒絕適用被援引的外國法。
法院在考察援引外國法是否違反國內(nèi)公共秩序時,如適用外國法會損害國家利益和共同利益,可予以排除適用。
1、共同利益。一般在國際條約和習慣法中有所體現(xiàn),也會規(guī)定在國內(nèi)法中“直接適用的法”里,即國際法上的社會公共利益,包括環(huán)境、公共衛(wèi)生、外交、軍事等等,既包容了私法方面的社會公共利益,也含有公法方面的社會公共利益,只有私法意義上的社會公共利益才是法院在適用國際私法時所要考慮的內(nèi)容,因其作為國際條約和國際習慣法的內(nèi)容,為各國國家所接受或認可,從而也能夠被各國法院接受為社會公共利益的內(nèi)容。
2、國家利益。各種學說以及各國的司法實踐都認為,依內(nèi)國的沖突規(guī)則指引本應適用的外國實體法時,還有各種各樣可以排除外國實體法適用的根據(jù),如:
(3)當事人通過虛構(gòu)連結(jié)因素而試圖規(guī)避通常本應適用的法律;
(4)在特定情況下不存在互惠或不能確認有互惠的存在;
(6)當事人宣告放棄適用外國法或不再要求適用外國法;
(7)所涉國家未承認該外國國家或其政府;
(9)法院負有考慮必須絕對適用的第三國法律的義務等。
二、我國公共秩序保留的適用及立法概況
從我國的實際情況出發(fā),在下列情況下可援用公共秩序保留制度排除外國法的適用:
2、如果適用外國法有損于我國主權(quán)和安全,就應排除;
3、如果適用外國法違反有關(guān)部門法的基本準則,就應排除;
5、如果某一外國法院對同我國有關(guān)的案件,無理拒絕承認我國法的效力,則根據(jù)對等原則,我國也可以以公共秩序保留排除該外國法的適用。
我國《民法通則》第150條從法律適用的角度對公共序保留予以了規(guī)定,該條指出:“依照本章規(guī)定,適用外國法律或者國際慣例的,不得違背中華人民共和國的社會公共利益。”此外,我國于1993年7月1日施行的《中華人民共和國海商法》及于3月1日施行的《中華人民共和國民用航空法》也分別作出了與《民法通則》第150條完全一樣的規(guī)定?!逗I谭ā返?76條規(guī)定:“依照本章規(guī)定適用外國法律或者國際慣例,不得違背中華人民共和國的社會公共利益”;《航空法》第190條規(guī)定:“依照本章規(guī)定適用外國法律或者國際慣例,不得違背中華人民共和國的社會公共利益”。
盡管我國目前公共秩序保留的立法是比較全面的,甚至在個別問題上采納了先進的作法,但對照國際上的普遍做法,它也存在若干缺陷和不足。具體表現(xiàn)為內(nèi)涵不一致、適用標準相矛盾、內(nèi)容存在“盲點”以及規(guī)定不協(xié)調(diào)等缺陷。
三、我國公共秩序保留立法之完善
1、我國國際私法上的公共秩序保留立法的健全與完善
我國法學界對公共秩序保留問題在我國國際私法中的發(fā)展和完善問題予以了充分的重視,并對此進行了一系列富有建設(shè)性的展望。鑒于單行的中國國際私法不可能在短時期內(nèi)誕生,公共秩序保留制度的健全和完善可以分以下兩個階段進行。在制訂中國國際私法法典以前,現(xiàn)行有關(guān)法律中的公共秩序保留條款將繼續(xù)保持其效力,不過最高人民法院可以就公共秩序保留立法作一較為詳盡的司法解釋,對立法中未涉及的某些問題作出明確規(guī)定,為法院司法實踐提供一些具體的標準,這樣可以使我國的公共秩序保留制度更好地得到運用。同時,我國在制定新的單行民事法律時,最好不要重復出現(xiàn)公共秩序保留條款,因為我國《民法通則》已對此作出了規(guī)定。至于在我國將來制訂國際私法法典時,公共秩序保留條款在用詞上應使用了同一個概念——“公共秩序”;在立法方式上應采納合并限制的方式;在公共秩序保留的適用范圍上,應該分別從沖突法、程序法、實體法三個方面作出比較全面的規(guī)定;至于在適用標準上,則應完全采納先進的“結(jié)果說”;另外,還應引入最密切聯(lián)系理論來解決援用公共秩序保留制度排除了應適用的法律后的法律選擇問題。
2、我國區(qū)際私法中的'公共秩序保留問題
世界上各復合法域國家對待區(qū)際法律沖突中的公共秩序保留問題的態(tài)度不外乎有兩種:一種是完全拒絕適用公共秩序保留制度;一種是限制適用公共秩序保留制度,即主張對公共秩序保留在區(qū)際沖突法中的適用較之其在國際沖突法中的適用,施加更多的限制。而我國的區(qū)際法律沖突是按照“一國兩制”構(gòu)想,在恢復對香港、澳門行使主權(quán)及內(nèi)地與臺灣逐漸統(tǒng)一從而成為復合法域國家后產(chǎn)生的。與世界上其他復合法域國家內(nèi)的區(qū)際法律沖突相比較,我國的區(qū)際法律沖突具有不少特殊與復雜之處:既有屬于同一社會制度的法域之間的沖突,又有屬于不同社會制度的法域之間的法律沖突;即有同一法系的法域之間的法律沖突,又有不同法系的法域之間的法律沖突。它在許多方面甚至可以說同主權(quán)國家之間的法律沖突相接近。因此,在我國統(tǒng)一的區(qū)際沖突法中保留公共秩序制度是必要的。各地區(qū)的法院在依沖突規(guī)范適用其他地區(qū)的法律或被請求承認、執(zhí)行其他地區(qū)的法院判決、仲裁裁決,發(fā)現(xiàn)其與自己的公共秩序相抵觸時,可以拒絕適用或拒絕承認執(zhí)行。這一方面可以從區(qū)際法的角度保證“一國兩制”方案的實施,有利于各法域在相當長的時期內(nèi)共存;另一方面,又可為各地區(qū)保護自己的根本利益不受侵犯提供一個“安全閥”。不過,區(qū)際法律沖突畢竟是主權(quán)國家內(nèi)的不同地區(qū)之內(nèi)的法律沖突,中國的區(qū)際法律沖突雖然比較特殊,但它仍舊是統(tǒng)一中國內(nèi)的不同地區(qū)之間的法律沖突。由于立法層次的參次不齊、各地區(qū)間法律理念的差距客觀存在,現(xiàn)階段我國區(qū)際私法中的公共秩序保留制度的立法與適用實際上是一項繁重的工程,這項工程的實質(zhì)便是如何合理、順利解決公共秩序保留制度在我國區(qū)際私法中既要被適用,又要被限制適用的問題。毫無疑問,公共秩序保留在我國區(qū)際沖突法中的適用較之其在國際私法中的適用,條件應更為嚴格。因此,我國內(nèi)地在制訂區(qū)際私法上的公共秩序保留條款時,應注意從以下幾方面限制其適用:
(1)、在措辭上應體現(xiàn)限制援用公共秩序保留的精神,即規(guī)定只有在適用香港、澳門或臺灣的法律“明顯違背”內(nèi)地的公共秩序的情況下,方能適用公共秩序保留排除該法律的適用。盡管這種“明顯違背”的措辭仍然是一個彈性的概念,但終究能夠反映立法者限制公共秩序適用的意向和態(tài)度。
(2)、在公共秩序保留的適用標準上,應嚴格遵循結(jié)果說,不能僅僅因為要適用的香港、澳門或臺灣的法律的內(nèi)容與內(nèi)地公共秩序相矛盾,就運用公共秩序保留手段,只有當適用法律的結(jié)果危及內(nèi)地公共利益時,才能運用公共秩序保留。
(3)、運用公共秩序排除本應適用的其它法域的法律后,不能一律代之以我國內(nèi)地法律,而應適用最密切聯(lián)系原則來重新確定應適用的準據(jù)法,這樣可以間接地遏制公共秩序保留的濫用。
(4)、此外,還可以從司法程序的角度來嚴格限制公共秩序保留的援用。可以把適用公共秩序保留的最終決定權(quán)賦于最高人民法院,這樣從一定程度上既能保證適用公共秩序的嚴肅性,又能減少其適用機會。
四、結(jié)束語
公共秩序保留作為國際私法上的一項基本制度,它在外國法的適用的問題上發(fā)揮著極其重要的作用。現(xiàn)代各國在國際私法領(lǐng)域無不采用這一制度,以維護本國的社會公共利益。因此,我國應當加快完善我國的公共秩序保留制度的立法,以維護我國的國家利益。
法律畢業(yè)論文篇六
abstract4
緒論7-9
一、研究背景7
二、研究意義7-8
三、研究思路和研究方法8-9
第一章非現(xiàn)場購物消費者反悔權(quán)概述9-22
第一節(jié)非現(xiàn)場購物消費者反悔權(quán)的歷史沿革9-11
一、消費者反悔權(quán)的起源和發(fā)展9-11
二、非現(xiàn)場購物消費者反悔權(quán)的起源和發(fā)展11
四、國外非現(xiàn)場購物消費者反悔權(quán)行使的法律效果34
二、擴大非現(xiàn)場購物消費者反悔權(quán)的適用范圍48
三、細化非現(xiàn)場購物消費者反悔權(quán)行使的期間50
二、發(fā)揮消費者組織團體作用51
致謝59
法律畢業(yè)論文提綱范文二
內(nèi)容摘要4-5
abstract5-6
目錄7-12
三、社會效果說26
一、必須合理保護原權(quán)利人的合法權(quán)益27
二、避免買贓銷贓行為猖獗,引發(fā)道德危機27
一、標的物為贓物32
三、受讓人受讓標的物時為善意33
五、完成了法定的公示方式34
二、回復請求權(quán)的主體36
一、金錢、無記名有價證券的善意取得問題38
后記44
法律畢業(yè)論文篇七
論文致謝一:
時光荏苒,研究生階段的學習是短暫的,不知不覺間,我即將結(jié)束兩年半的研究生生活,與培養(yǎng)我六年半的母校和恩師告別。,我來到北京理工大學學習法學專業(yè),初到良鄉(xiāng)校區(qū)的我們都還是稚嫩的,我現(xiàn)在依然記得那兩年間我們是懷著多么激動和期盼的心情等待著回到中關(guān)村校區(qū)的日子。也是在這種心情的陪伴下,我一步一步地踏入法學的領(lǐng)域,開始熱愛我所學的專業(yè),形成了法律思維,充實了自己的學習和生活。
終于在大三那年,我們搬到了中關(guān)村校區(qū),這邊的生活較良鄉(xiāng)更加豐富多彩,近在咫尺的人民大學和國家圖書館本可以成為我們得天獨厚的有利條件,卻竟然被我們浪費掉了。如今在中關(guān)村校區(qū),我也已經(jīng)生活了四年半的時間了,對這里,我再熟悉不過。即使馬上就要畢業(yè),就算若干年后回來,我也依然能夠清楚的記得我住過的宿舍,吃過飯的食堂,學習過的教室。
本科畢業(yè)時,由于獲得了保研的名額,我對畢業(yè)好像沒有特別的感觸,但現(xiàn)在不同了,這次是真的畢業(yè)了,真的要離開北京理工大學了。這六年半的時間是每個人人生當中最美好、最青春的時光,是北京理工大學的老師和同學們豐富了我們這段青春歲月的記憶。盡管在校期間,我們?nèi)绾伪г惯@個,埋怨那個,但是出了校門,北京理工大學仍然會是我們的家,這里的老師們?nèi)匀皇顷P(guān)心我們的親人。
跟隨趙秀梅老師學習的研究生階段,我不僅豐富了自己的專業(yè)知識,還從她身上學習到一種認真、踏實的學習精神。畢業(yè)論文寫作期間,我在校外實習,趙老師在臺灣,盡管無法見面交流,但每一封郵件,趙老師都會認真、及時地回復,仔細指導我論文中的每個細節(jié)。今天我能完成畢業(yè)論文并順利畢業(yè)離不開趙老師這段時間的陪伴和指引,在這里要特別感謝趙老師在這兩年半的時間里對我的包容和照顧。
現(xiàn)在已經(jīng)是20xx年,我們即將踏入人生新的征程,但在北京理工大學學習的這段時間,將會是我一生當中永遠銘記的美好回憶。除了趙秀梅老師,我還要特別感謝學院的其他老師對我的關(guān)照和愛護,感謝親愛的同學們對我的支持和幫助,大學期間能有你們每個人的陪伴,我感到幸福,是你們讓我在學習法律的道路上越走越遠。
最后,祝愿每位老師和同學能夠在今后的生活中開心、順利,祝愿我的母校越辦越好,明天更加輝煌!
論文致謝二:
時光總是不知不覺在指縫間流逝,轉(zhuǎn)眼就要告別碩士學習階段。首先,我特別感謝導師江國青老師,他在百忙之中對我的論文寫作提供了悉心、細致的指導。江老師在論文題目的選取以及論文寫作過程中引導我對論文研究的問題進行深入挖掘,廣泛、大量地收集寫作資料,并嚴格要求論文的格式,仔細審查每個標點符號,讓我形成嚴謹?shù)膶W術(shù)研究態(tài)度和習慣。其次要感謝我的本科老師李英教授,她對我的論文寫作給予很多的指導和幫助。
此外,還要誠摯地感謝法學院國際法專業(yè)的其他老師在我兩年半的碩士學習生活中給予的關(guān)心和教誨。在最后,感謝與我共同生活的室友們、國際法專業(yè)的同學們在學習和生活上對我提供的幫助。
我堅信:在未來的學習和工作生活中,只要勇于挑戰(zhàn),世界總會讓步。
論文致謝三:
時光飛逝,2年半的研究生生活仿佛我最美好人生里的驚鴻一瞥,一轉(zhuǎn)眼又走進了畢業(yè)季。感謝我的導師楊成銘教授。楊老師平日教學科研繁忙,見面交流的機會雖然有限,但每一次都必定被楊老師溫和謙善的為人與嚴謹治學的態(tài)度深深感染。本論文的選題、大綱的擬定以及撰寫,都傾注了楊老師的大量心血,在各個環(huán)節(jié)都得到了楊老師悉心的指導。
在畢業(yè)論文的撰寫過程遇到了許多的困難和障礙,是楊成銘老師對我的關(guān)心和支持幫我克服和跨越了這些困難和障礙。在此,我謹向楊老師致以最誠摯的謝意和崇高的'敬意。
同時,我深刻地體會到楊老師給予我孜孜不倦教導的良苦用心,楊成銘導師不僅是我的成長和學習之路的導師,他的身上所展現(xiàn)的名仕之風和儒雅也是我樹立人生觀和生活態(tài)度的坐標和榜樣。
在此,我要感謝江國青教授、李壽平教授和王國語老師、李華老師在研究生學業(yè)中給予我的教誨和培養(yǎng),是他們傳授給我國際法的專業(yè)知識和做人做事的道理。本論文的寫作讓我深刻地感受到在求學路上與我一同相隨相伴的同學之情,由衷感謝同學們在我的論文撰寫過程中給予我的幫助。同學們從論文資料的查找到論文格式的修改都給予了我諸多幫助,同時,也感謝同學們兩年多來的陪伴,在北京認識一群同樣有熱情和夢想的同齡人感到非常幸福和知足。
最后,我要感謝我的父母和親人。感謝他們這么多年來對我無私的關(guān)愛和支持,讓我可以心無旁騖的完成我的求學之路,并在這個過程中體會到幸福和溫暖。正是因為他們無私的關(guān)愛和支持,使我能夠順利的完成學業(yè),讓我在勤奮學習的路途中不知疲倦。父母親的養(yǎng)育和教導之恩重于泰山,我唯有將感謝和感恩之情化作學習和工作的動力,繼續(xù)孜孜不倦地學習和探索,以期能回報我的父母、親人和社會。年輕總是美好的,呼嘯而過的都是時間。
我的學生時代終于要劃上明媚的句號,回望那尚不遙遠的兩年半研究生求學之路,于我而言它將定格為我心中最寶貴的回憶。
論文致謝四:
三年前,當我還沒我寄出保研材料給北京理工大學法學院的時候,舍友告訴我她收到了面試通知,問我是否同去,就這樣,我在沒有收到面試通知的時候抱著材料來到了北京理工大學法學院。那是來自大草原的我第一次來到首都北京,而很榮幸地被民商法學專業(yè)錄取開始我的研究生生活。對于北京,對于我的研究生生活并不期待,開始新的學習生活之前一直帶著一種不安,因此在此要首先感謝我的舍友,是他們用自己的熱情、開朗為我消除了陌生感,讓我慢慢在這里找到歸屬感。而在北理法學院的近三年的時間里,我感受到了各位老師深厚的學術(shù)功底以及人格魅力,在北京各個高校蹭課的過程中也了解到了一定的法學前沿問題,而這些在我就業(yè)的過程中給予了我很大的幫助。
在研究生生活中最榮幸的事情莫過于師從侯仰坤老師,侯老師不僅在學術(shù)上給予了很大的幫助,尤其是對于我的論文,哪怕是課程的小論文都會進行逐字逐句的修改,與我進行深刻的探討,尊重我的觀點和想法。在撰寫碩士畢業(yè)論文的時候,侯老師遠在國外,仍不忘指導和修改我的論文。在我的論文遇到瓶頸時,侯老師更是給予我充分的鼓勵和支持,關(guān)于我的論文通過短信、微信充分的溝通,在了解我的觀點和想法的基礎(chǔ)上提出修改意見。即使是有時差的情況下,侯老師仍然堅持第一時間修改我的論文并反饋給我。我想侯老師在國外的工作也并不輕松,然而在我的論文的修改和指導上卻仍堅持第一時間反饋給我。除此之外,侯老師也經(jīng)常教誨我們深刻的人生道理,他曾經(jīng)說對于研究生階段的我們來說,更應該珍惜可謂是最后一段的學生生活,實習賺錢固然重要,但是我們將來會有很大一部分時間去工作和賺錢,而學習生活一去不復返。這段話幾乎影響了我整個研究生生活,扎實的專業(yè)知識使得我在找工作面臨專業(yè)筆試的時候能夠得到足夠的優(yōu)勢。師者,教書育人,傳道解惑也。我想我的導師侯仰坤老師,他做到了,作為他的門下弟子感到驕傲。也對侯老師表示深深的感謝。
在研究生期間有幸和劉毅老師一同前往臺灣政治大學訪學交流,讓臺灣之行變得更加有意義。在訪學期間,讓我更多的學到了臺灣的人文知識,明顯區(qū)別于旅行。雖然劉毅老師一直不待見80后視為偶像的韓寒,但我認為劉老師可以試圖讀一下他的雜文,當然這并不影響我贊同王小波先生的書值得一讀。我很幸運的在研究生階段上了劉老師的課,由此養(yǎng)成了很好的閱讀習慣,這種廣而泛的閱讀習慣以及訪學期間的學術(shù)交流及知識積累也將是我這一輩子的財富。
時光如梭,我的研究生生活,我的學生時代已經(jīng)進入倒計時,無論我如何不舍我也要離開校園步入社會。而我想社會這所大學還有很多東西等待我去學習。最后,要感謝我的父親和母親,感謝他們無論是精神上還是財政上對我的支持,最重要的是給予我最充分的信任。
法律畢業(yè)論文篇八
1.擬定畢業(yè)論文題目:
《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》中有關(guān)違約補救方法規(guī)定的研究
2.選題依據(jù):(選題經(jīng)過、國內(nèi)外動態(tài)、初步設(shè)想及突破點)
1、選題經(jīng)過:大四上學期開始接觸國際法方面的知識,因為本身對國際法有一些興趣,所以在論作文選題時較多的關(guān)注了這方面的論文題目。潘老師的國際經(jīng)濟法方面的題目有幾個是我比較感興趣的,后經(jīng)過查找資料,對比分析之后選擇了這一論文題目。
2、國內(nèi)外動態(tài):1980年《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》是目前世界上專門適用于國際貨物買賣的國際公約之一。由于核準或參加這一公約的國家越來越多,它對國際貿(mào)易的影響也越來越大。作為該條約的締約國之一,中華人民共和國政府于1981年9月30日在公約上簽字,并于1986年12月11日批準該公約。除聲明保留條款外,該公約已對我國生效。隨著我國對外開放水平的不斷提升,國際間的經(jīng)濟貿(mào)易往來越來越頻繁,該公約對我國的進出口貿(mào)易發(fā)揮著越來越重要的作用。在國際貨物買賣過程中違反當事人雙方之間簽訂的合同的情況并不少見,對于違反合同后可以采取的救濟方法進行研究就非常必要了。世界各國都對這方面進行了大量專門的研究,尤其像美、日、英、法、德等貿(mào)易大國。
3、初步設(shè)想及突破點:本文將從1980年《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》第三部分中第二章第三節(jié)、第三章第三節(jié)及第五章入手,對買賣雙方中一方違反義務時另一方可以采取的補救方法及雙方可以共同采取的補救方法的規(guī)定進行研究,從而更加透徹的了解《公約》中該方面的規(guī)定以及為我們?nèi)蘸髲氖聦崉展ぷ鞔蛳乱粋€良好的基礎(chǔ)。
3.選題的意義(理論上、實踐上的意義及可行性論述)
對《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》中有關(guān)違約補救方法規(guī)定的研究具有重要的意義:
1、從理論上說,通過對《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》中有關(guān)違約補救方法規(guī)定的研究有利于我國法學理論研究的全面發(fā)展,尤其是關(guān)于違約時救濟手段方面的研究的,借鑒國際上研究的有益成果充實我國《合同法》中這方面的不足。
2、從實踐上說,通過對《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》中有關(guān)違約補救方法規(guī)定的研究有利于提高我國企業(yè)在對外經(jīng)濟貿(mào)易中的自我保護意識,增強企業(yè)在對外貿(mào)易中抵御風險的能力;有利于我國政府對外開放政策的實施,促進我國進出口貿(mào)易的發(fā)展,更好地提高我國的綜合國力;有利于我國企業(yè)更好地適應經(jīng)濟全球化的發(fā)展趨勢;有利于改善國際貿(mào)易往來的大環(huán)境,增進國家之間貿(mào)易安全。
3、關(guān)于該論文寫作的可行性方面,自從1986年12月11日我國批準該公約以來,無論是各高校中國際法學專業(yè)的教授、學者,還是專攻涉外業(yè)務的律師都不同程度地從不同的角度對該公約進行了深入的研究。經(jīng)過二十多年的研究,其成果不容小覷。同時,實踐中的案例更是數(shù)不勝數(shù),這將有助于該論文的寫作。另外,外國學者在這方面的研究成果及外國實務中的案例也是該論文在寫作時的有益借鑒。
4.論文撰寫過程中擬采取的方法和手段
本文擬采取的方法有:
(1)價值分析方法:通過認知和評價違約救濟方法,從而確證其社會價值
(3)邏輯分析方法:運用于公約中關(guān)于違約救濟方法的規(guī)定的法律條文之間的`邏輯關(guān)系
(4)語義分析方法:通過對公約中所用的概念、表達的闡述明確其在公約中的應用及地位。
5.論文寫作提綱
1.《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》關(guān)于違約補救方法的規(guī)定
1.1買賣雙方都可使用的違約補救方法
1.1.1預期違反合同時違約的補救方法
1.1.2分批交貨合同時違約的補救方法
1.1.3損害賠償
1.1.4根本違約時宣告合同無效
1.1.5支付利息
1.2賣方違反合同的補救辦法
1.2.1繼續(xù)履行合同義務
1.2.2交付替代貨物
1.2.3通過修理對不符合同之處作出補救
1.2.4減低價格
1.2.5拒收貨物
1.3買方違反合同的補救辦法
1.3.1履行合同義務
1.3.2自己訂明價格
2.《公約》中關(guān)于違約補救方法的規(guī)定與我國《合同法》的規(guī)定
2.1我國《合同法》中的違約責任
2.2二者的比較
2.3對我國《合同法》的有益借鑒
3.《公約》中關(guān)于違約補救方法的規(guī)定的不足之處及發(fā)展空間
3.1不足之處
3.2發(fā)展空間
6.計劃進度及內(nèi)容
20xx-20xx學年第一學期
第20周開題報告答辯以及下達畢業(yè)論文任務書;
20xx-20xx學年第二學期
第1~9周進一步搜集資料,研究資料,修訂論文提綱;撰寫完成論文初稿;
第10~12周提交論文初稿,在教師指導下,修改、完成論文二稿;
第13~15周在教師指導下,修改、完成論文三稿;
第16周完成論文定稿與裝訂;
第17周畢業(yè)論文答辯。
7.主要參考文獻
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法律畢業(yè)論文篇一
《中華人民共和國刑法》第七十八條規(guī)定:“被判管制、拘役、有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子,在執(zhí)行期間,如果認真遵守監(jiān)規(guī),接受教育改造,確有悔改表現(xiàn)的,或者有立功表現(xiàn)的,可以減刑……”,第八十一條規(guī)定:“被判有期徒刑的犯罪分子,執(zhí)行原判刑期二分之一以上,被判無期徒刑的犯罪分子,實際執(zhí)行十年以上,如果認真遵守監(jiān)規(guī),接受教育改造,確有悔改表現(xiàn),假釋后不致在危害社會的,可以假釋。
如果有特殊情況,經(jīng)最高人民法院核準,可以不接受上述執(zhí)行刑期的限制。
減刑、假釋是我國有關(guān)刑法具體運用的兩項重要內(nèi)容,充分體現(xiàn)了我們黨和國家一貫堅持的對犯罪分子實行懲罰與改造相結(jié)合的方針政策。
減刑、假釋如果運用得當能夠有效實現(xiàn)改造罪犯的目的,對于構(gòu)建和諧社會有重要意義,如果減刑、假釋運用不得當不僅不利于罪犯自我改造,還會直接威脅到社會秩序穩(wěn)定。
所以減刑、假釋是檢察機關(guān)法律監(jiān)督工作的重要部分之一,《刑事訴訟法》第二百二十二條規(guī)定:“人民檢察院認為人民法院減刑、假釋的裁定不當,應當在收到裁定書副本后二十日以內(nèi),向人民法院提出書面糾正意見。
第二百二十四條規(guī)定:“人民檢察院對執(zhí)行機關(guān)執(zhí)行刑罰的活動是否合法實行監(jiān)督,如果發(fā)現(xiàn)有違法的情況,應當通知執(zhí)行機關(guān)糾正。
足見檢察機關(guān)對減刑、假釋實行監(jiān)督有法可依,但是現(xiàn)實中檢察機關(guān)對減刑、假釋的監(jiān)督往往是一種事后監(jiān)督,制約了檢察機關(guān)介入的時間、途徑和空間,極其不利于檢察監(jiān)督的開展。
檢察機關(guān)對減刑、假釋監(jiān)督工作中存在的問題較為復雜,綜合分析如下:
第一,司法部5月1日頒布的《監(jiān)獄提請減刑假釋工作程序規(guī)定》第十五條規(guī)定“監(jiān)獄在向人民法院提請減刑、假釋的同時,應當將提請減刑、假釋的建議,書面通報派出人民檢察院或者派駐檢察室。
監(jiān)獄機關(guān)通過逐級程序研究好向法院上報的提請減刑假釋對象后方才“通報”檢察機關(guān),對于重要的上報環(huán)節(jié)檢察監(jiān)督卻是一片空白。
第二,最高人民法院9月8日頒布的《關(guān)于執(zhí)行中華人民共和國刑事訴訟法若干問題的解釋》第三百六十五條規(guī)定“人民檢察院認為人民法院減刑、假釋裁定不當,應當收到裁定書副本后二十日內(nèi),向人民法院提出書面糾正意見。
人民法院應當在收到書面糾正意見后重新組成合議庭進行審理,并在一個月內(nèi)作出最終裁定。
法院裁定后,將裁定書送達檢察機關(guān)審查監(jiān)督屬事后監(jiān)督,很難有效地發(fā)現(xiàn)和糾正法院裁定減刑中的違法現(xiàn)象。
因為司法實踐中,減刑、假釋裁定一經(jīng)送達立即生效,即使檢察機關(guān)發(fā)現(xiàn)裁定有誤,提起糾正意見時已是“人去樓空”難以再行收監(jiān)。
雖然最高人民檢察院1911月26日的`《關(guān)于如何使用刑事訴訟法第二百二十二條的批復》規(guī)定“人民檢察院認為人民法院減刑、假釋裁定不當,向人民法院提出書面糾正意見,人民法院重新組成合議庭進行審理作出的最終裁定是發(fā)生法律效力的裁定,應當執(zhí)行。
如果人民法院減刑、假釋的最終裁定確實違反法律規(guī)定的訴訟程序或者在認定事實、適用法律上確有錯誤,人民檢察院仍然可以向人民法院提出書面糾正意見,提請人民法院按照審判監(jiān)督程序依法另行組成合議庭重新作出裁定。
《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》第四百三十一條也作出了類似規(guī)定,但是均為事后救濟且程序繁瑣,整體上檢察機關(guān)對法院減刑、假釋的檢察監(jiān)督近乎于烏有。
第三,法律對減刑、假釋檢察監(jiān)督的規(guī)定可操作性不強。
法律僅規(guī)定檢察機關(guān)對減刑、假釋具有監(jiān)督權(quán),但如何進行對減刑、假釋監(jiān)督,如何保障對減刑、假釋監(jiān)督效力沒有具體規(guī)定,檢察機關(guān)向監(jiān)管場所及人民法院提出的正確的減刑、假釋監(jiān)督意見不被采納怎么辦?提請給誰減刑、假釋由監(jiān)管機關(guān)拍板,最終是否給予減刑、假釋由法院拍板,都是缺乏監(jiān)督的“一家之言”,究竟如何切實保證檢察監(jiān)督全程充分介入?如何有效制約對減刑、假釋的決策權(quán)?現(xiàn)行的減刑、假釋的提請權(quán)由刑罰執(zhí)行機關(guān)行使。
減刑、假釋這一刑罰變更程序在刑罰執(zhí)行機關(guān)與法院之間運行是建國初期的法律確認并沿用至今的。
隨著行刑制度的法治化的進程,刑罰變更執(zhí)行中公開、透明越來越引起全社會的關(guān)注,減刑、假釋這一刑罰變更執(zhí)行的程序也在不斷創(chuàng)新,聽證制度的創(chuàng)立和試行就是明證。
但這些還沒有從權(quán)力運作的規(guī)律來思考問題,忽視了權(quán)力運行的制衡。
從效率角度來考慮問題,訴訟的環(huán)節(jié)少效率就高,我國的減刑、假釋程序可能與此有關(guān)。
但是因沒有相應的制衡機制,難免會出現(xiàn)一些不良情況,影響刑罰執(zhí)行的法律效果。
首先,在減刑的比率上沒有必要的調(diào)控機制,除重大立功表現(xiàn)必須依法減刑的情形外,“可以減刑的情況”如何控制沒有一個統(tǒng)一的標準,減刑的比率不盡統(tǒng)一。
其次,減刑的考核標準不統(tǒng)一,從而導致呈報減刑的余地增大,監(jiān)獄提請減刑權(quán)選擇余地過大,容易滋生貪腐。
再次,檢察機關(guān)的監(jiān)督處于局外監(jiān)督,只是事后提出糾正意見,沒有程序上的控制力,監(jiān)督也只是勸告式的監(jiān)督,沒有約束力。
在微觀上解決以上弊端的方法比較多,但是拘泥于一些細節(jié)上的修補,不能在根本上完善檢察機關(guān)對減刑、假釋的有效監(jiān)督,必須探索宏觀上完整的理論模式。
筆者認為檢察機關(guān)審查起訴的訴訟監(jiān)督職能發(fā)揮較為充分,程序完備,介入及時,監(jiān)督有力,真正保障了檢察機關(guān)在監(jiān)督中的話語權(quán),應該尋求減刑、假釋的司法行政審批化向刑事訴訟化轉(zhuǎn)變,刑罰執(zhí)行機關(guān)認為罪犯應當減刑、假釋時,須制作減刑、假釋意見書,連同有關(guān)材料移送人民檢察院審查,人民檢察院如果認為不應當提請減刑、假釋,或者減刑的幅度需要改變,或者減刑改為假釋,假釋改為減刑等,應當提出意見并將考核材料退回刑罰執(zhí)行機關(guān)。
對于不予減刑、假釋的,刑罰執(zhí)行機關(guān)認為有錯誤的,可以要求人民檢察院復議,如果意見不被接受,可以向上一級人民檢察院提請復核。
上一級人民檢察院應當進行復核并通知下級人民檢察院和刑罰執(zhí)行機關(guān)執(zhí)行。
檢察機關(guān)提請減刑、假釋后,人民法院應當受理并依法作出裁定。
人民法院審理減刑、假釋案件可以采用書面審,而對于減刑幅度大,以及人民檢察院建議開庭審理的案件等,人民法院可以采用開庭審理的方式進行。
開庭時擬被減刑、假釋的罪犯參加庭審,罪犯委托的律師也可以參加。
人民法院作出的裁定應當直接送達提請減刑、假釋建議的人民檢察院,人民檢察院認為人民法院的裁定有錯誤的可依法提出糾正意見,要求人民法院重新審理,對于人民法院重新作出的維持裁定,人民檢察院仍然認為有錯誤的,可以通過上級人民檢察院向上一級人民法院提出抗訴,要求上一級人民法院予以糾正。
減刑、假釋的提請權(quán)由人民檢察院來行使,主要原因如下:第一,完整的公訴權(quán)應當是有罪的追訴權(quán)與悔罪的減刑、假釋的提請權(quán)。
追訴犯罪時需要公訴權(quán)來啟動審判權(quán),裁判被告人的刑事責任,對罪犯加刑時,需要公訴權(quán)再次啟動審判權(quán),對又犯罪的罪犯加重刑罰。
當罪犯表現(xiàn)好或者有立功表現(xiàn)需要減刑或者假釋時,同樣需要公訴權(quán)介入,如此,所有刑罰執(zhí)行變更活動都納入公訴權(quán)的調(diào)整范圍,使公訴權(quán)不僅在增加刑罰中發(fā)揮作用,而且在減輕刑罰中也發(fā)揮作用。
第二,實踐中,人民檢察院對減刑、假釋的監(jiān)督往往是事后監(jiān)督,法院裁定后,人民檢察院才對法院已經(jīng)作出的裁定進行審查,發(fā)現(xiàn)有錯誤的才能提出糾正意見,不能介入事先的提請程序和審判程序,使得監(jiān)督滯后。
而刑事訴訟法第八條規(guī)定了人民檢察院對刑事訴訟活動依法實行監(jiān)督。
減刑、假釋是重要的訴訟活動,理當接受人民檢察院的監(jiān)督,而且是全過程的監(jiān)督,絕不能是事后“監(jiān)督”。
人民檢察院的監(jiān)督工作需要程序作保障,只有參與到訴訟程序中,才能了解、掌握訴訟進程,及時開展監(jiān)督,否則難以達到立法設(shè)計的監(jiān)督效果。
第三,“監(jiān)獄上報減刑、假釋案件時,法院與監(jiān)獄實質(zhì)上是變相‘行政審批關(guān)系’,帶有體制上的根本缺陷?!睘榭朔@種缺陷,刑罰執(zhí)行機關(guān)和審判機關(guān)早進行了一系列的改革和探索,如公示和聽證試點。
公示和聽證雖然可以解決減刑、假釋的陽光作業(yè)的問題,但并沒有一個無利害關(guān)系的機關(guān)或者個人介入并有權(quán)對訴訟的進行監(jiān)督,因此,減刑、假釋的實踐呼喚檢察機關(guān)的介入。
檢察機關(guān)對減刑、假釋,通過行使公訴權(quán)進行監(jiān)督,不僅是必要的也是可行的,因為檢察機關(guān)在全國的監(jiān)管單位都設(shè)有專職的檢察人員,這是一支司法專業(yè)化隊伍,他們長期工作在監(jiān)管一線,與監(jiān)管人員和在押的罪犯接觸,便于接受在押罪犯的控告,舉報和申訴,為檢察機關(guān)準確行使減刑、假釋的提請權(quán)提供了人員保障。
當然,此種監(jiān)督模式可以先行試點,待積累經(jīng)驗后逐步拓展,檢察監(jiān)督由“事后”到“事中”的前移是提高減刑、假釋案件質(zhì)量的必由之路,也是檢察機關(guān)加強法律監(jiān)督維護公平正義的職責所在,相信通過檢察監(jiān)督理論與實務的不斷創(chuàng)新完善,一定能夠確保減刑、假釋公正有效,取得最佳法律效果。
另外,人大常委會已授權(quán)“兩高”對實施憲法、法律中出現(xiàn)的亟待解決的問題行使司法解釋權(quán),對下屬機關(guān)有指導作用和約束力。
但是,在減刑、假釋問題上既沒有“兩高”的聯(lián)合司法解釋,更無公安部和司法部參與聯(lián)合制定的法規(guī),因此,由“兩高”與公安部以及司法部聯(lián)合發(fā)文實屬必要。
10月28日,最高人民法院通過了《關(guān)于辦理減刑、假釋案件具體應用法律若干問題的規(guī)定》,2月,最高人民檢察院也發(fā)布了《人民檢察院監(jiān)督檢察辦法》、《人民檢察院看守所檢察辦法》、《人民檢察院勞教檢察辦法》、《人民檢察院監(jiān)外執(zhí)行檢察辦法》等,但是它們幾乎是自成一派,各執(zhí)一詞,而且也沒有公安部、司法部的參與。
另外,中央五部門《意見》中涉及到“假?!眴栴},但是,主要規(guī)定了對它們的交付執(zhí)行、執(zhí)行中的監(jiān)管及檢察監(jiān)督,而對減刑、假釋的適用與制約這一關(guān)鍵所在卻只字未提。
現(xiàn)實中,減刑、假釋的處理屬“敏感區(qū)”,常有權(quán)力尋租的違法現(xiàn)象產(chǎn)生,因此,“兩高”和公安部以及司法部針對實踐的需要,應當及時聯(lián)合制定司法解釋以使檢察機關(guān)對減刑、假釋的監(jiān)督常規(guī)化。
法律畢業(yè)論文篇二
第一條目的:為加強和規(guī)范學校法律顧問管理,促進學校依法行政、依法治校,特制定本制度。
第二條適用范圍:學校聘請法律顧問適用本制度。
第三條適用對象:本制度所稱法律顧問是指學校根據(jù)處理學校法律事務的需要,從校內(nèi)外聘請的、為學校提供法律服務的法律專業(yè)人士。
第四條基本原則:法律顧問在開展具體工作時應當遵循勤敏、敬業(yè)、高效的原則。
法律服務
第五條法律服務范圍:學校法律顧問服務面向?qū)W校,包括提供法律咨詢意見、修改合同文本、提供非訴訟法律服務等內(nèi)容。具體包括:
(一)基礎(chǔ)服務內(nèi)容
1、為學校當好法律參謀;
2、為學校的對外經(jīng)濟往來把關(guān);
3、幫助學校草擬、修改、審查合同、訴訟文書和其他相關(guān)法律事務的文書;
5、提供定期或者不定期上門服務;
(二)為學校的制度構(gòu)建服務
1、為學校制定章程化管理制度;
2、協(xié)助學校構(gòu)建現(xiàn)代學校制度的法律框架;
3、協(xié)助學校建立師生校內(nèi)申訴制度;
4、為學校處理學生人身傷害事故提供意見和幫助,協(xié)助學校依法建立快速反應程序;
(三)其他特色服務
1、為學校內(nèi)部管理及管理層決策提供法律咨詢意見;
2、幫助學校草擬、修改、審查內(nèi)部管理規(guī)章與制度;
4、根據(jù)學校要求,為學校和其他教育機構(gòu)教職員工及學生提供大型免費法律咨詢服務。
(四)日常法律顧問服務以外的專項服務
1、幫助學校辦理轉(zhuǎn)制,辦理變更登記等法律文書和事務;
2、經(jīng)學校同意,接受學校教職員工的委托,為其提供法律服務;
3、經(jīng)學校同意,為青少年犯罪問題提供法律咨詢和為青少年犯罪嫌疑人辯護;
4、接受學校委托,為學校代理日常法律服務免費項目以外的各類訴訟案件和仲裁案件;
5、應聘擔任學校的法制副校長或法制教育宣講人;
6、其他日常法律顧問服務工作以外的服務。
第五條學校法律顧問的工作職責:
(一)為學校的行政行為、合同行為、重大決策等非訴訟性法律事務提供法律意見;
(二)就涉及到學校的訴訟、仲裁、執(zhí)行等法律事務提供法律意見;
(三)經(jīng)學校指派,以學校法律顧問身份對特定事項進行調(diào)查、協(xié)調(diào)、代理訴訟,反映民意和社會實情,并提供相關(guān)的法律意見。
淮安市楊莊小學
法律畢業(yè)論文篇三
工業(yè)革命以來,機器大生產(chǎn)取代傳統(tǒng)手工作坊生產(chǎn),機器在提高生產(chǎn)效率的同時,加大了對生產(chǎn)過程中的勞工的侵害可能,勞動的危險性與日俱增,勞動者在勞動過程中的傷殘事故頻繁發(fā)生。在工業(yè)發(fā)展中,隨著化學原料、物理材料的大量使用,勞動者在化工危險環(huán)境中工作,在粉塵、有毒有害氣體的侵害下,患上職業(yè)病的機會相對增大。因職業(yè)病發(fā)生在勞動過程中,故各國把職業(yè)病也納入到工傷賠償?shù)姆懂犞?。勞動者在工作中遭受事故傷亡或者患職業(yè)病,必然會導致其謀生能力的降低甚至喪失,從而使其本人或者供養(yǎng)家屬的經(jīng)濟來源中斷,生活陷入困境,進而威脅到生存。這種情況的大量出現(xiàn),必然會形成社會問題。此即國外所稱的職業(yè)災害,也成為勞動災害。廣義的職業(yè)災害泛指各種情況引發(fā)的妨礙正常職業(yè)進行的各種事故,包括損害到人,或者生產(chǎn)設(shè)施、財物。狹義的職業(yè)災害,也稱為職業(yè)傷害,僅指造成人員傷亡的各種事故,此即我國法律法規(guī)中所稱的工傷。
何為工傷,目前尚無標準統(tǒng)一的定義。從字面上理解,工傷即因工負傷,“工”是指勞動者工作、履行職務的行為,并可擴大到與工作、履行職務相關(guān)的行為,“傷”是指各種急性傷害,包括負傷、致殘、死亡,也包括各種慢性傷害,比如在各種有毒有害物質(zhì)、氣體、粉塵環(huán)境下,造成身體患職業(yè)性疾病?!肮ぁ迸c“傷”之間是一種因果關(guān)系,通常情況下,意外事故的發(fā)生必須與勞動者所從事的工作相關(guān),包括在工作時間、工作地點內(nèi)、以及與工作相關(guān)的其他情形下發(fā)生的事故;而職業(yè)病,是勞動者在從事的工作或職業(yè)的時間、環(huán)境下,因接觸有毒有害物質(zhì)而導致發(fā)生的。此因果關(guān)系在我國《工傷保險條例》第一條中簡單概括為“因工作遭受事故傷害或者患職業(yè)病”。
《中國職業(yè)安全衛(wèi)生百科全書》(1991年版)將工傷事故解釋為“指企業(yè)職工在生產(chǎn)崗位上,從事與生產(chǎn)勞動有關(guān)的工作中,發(fā)生的人身傷害事故、急性中毒事故。但是職工即使不是在生產(chǎn)勞動崗位上,而是由于企業(yè)設(shè)施不安全或勞動條件、作業(yè)環(huán)境不良而引起的人身傷害事故,也屬工傷事故”。此概念用了一個但書,將即使不在生產(chǎn)勞動崗位上,而是由于其他與工作有關(guān)的原因?qū)е碌穆毠と松頁p害,也界定為工傷事故。應該說,此概念將工傷事故的范圍進行了一定程度地擴充。
我國學者楊立新將工傷定義為“是指勞動者在工作時間、工作場所內(nèi),因工作原因所遭受的人身損害,以及罹患職業(yè)病的意外事故?!眲趧诱咴谏舷掳嗤局幸蚪煌ㄊ鹿拾l(fā)生的傷亡,雖不在工作時間、工作場所內(nèi),但此上下班途中行為是與工作相關(guān)的行為,為保障勞動者的利益,此傷亡亦應當是工傷。故為明確起見,工傷定義中的時間、地點條件中,應當加入“以及與工作相關(guān)的過程中”這一擴大性條件。
綜上所述,本文筆者將工傷的定義概括為:工傷,即工傷事故,又稱為職業(yè)傷害,指勞動者在工作以及與之相關(guān)的過程中,因工作原因遭受事故傷害導致的傷、殘、死亡或患職業(yè)性疾病。
(一)工傷事故是發(fā)生于企業(yè)(包括個體工商戶)中的事故
工傷事故存發(fā)生于各類企業(yè)之中。企業(yè)指我國境內(nèi)的全民所有制企業(yè)、集體所有制企業(yè)、私營企業(yè)、三資企業(yè),各種形式的股份制企業(yè)、聯(lián)營組織、合伙組織,以及個體工商戶。在我國《工傷保險條例》將各類企業(yè),稱為“用人單位”,凡是雇用職工為自己提供勞務,從而使職工與自己形成勞動關(guān)系的各類用人企業(yè),均稱為用人單位。
根據(jù)我國《工傷保險條例》,國家機關(guān)、事業(yè)單位、社會團體不屬于企業(yè)的范圍,但其職工同樣受到相應的保護?!豆kU條例》第62條規(guī)定:“國家機關(guān)和依照或者參照國家公務員制度進行人事管理的事業(yè)單位、社會團體工作人員遭受事故傷害或者患職業(yè)病的,由所在單位支付費用?!薄捌渌聵I(yè)單位、社會團體以及各類民辦非企業(yè)單位的工傷保險等辦法”,“參照本條例另行規(guī)定”??梢婋m然不屬于企業(yè)的范圍,但仍然按照相應規(guī)定享受工傷待遇。
(二)工傷事故是企業(yè)職工遭受人身傷亡的事故
企業(yè)組織依靠其職工提供的勞動力進行生產(chǎn)經(jīng)營。在企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營中,各種意外事故難免發(fā)生,給職工、企業(yè)造成人身、財產(chǎn)損害,有時這種損害還是十分巨大的。工傷事故中,所造成的損害是企業(yè)職工的個人人身損害,而不是財產(chǎn)損害。這種損害,可能是職工身體的受傷、殘疾,也可能是職工生命的終結(jié)。
企業(yè)職工,即向企業(yè)提供勞務的勞動者,包括各類企業(yè)、個體工商戶以及合伙所雇用的職工、雇工。我國《工傷保險條例》第六十一條將職工規(guī)定為:“是指與用人單位存在勞動關(guān)系(包括事實勞動關(guān)系)的各種用工形式、各種用工期限的勞動者?!币源艘?guī)定,在認定企業(yè)的職工時,應當以企業(yè)與職工之間是否存在勞動法律關(guān)系為準。職工與企業(yè)之間簽訂有書面勞動合同,可以直接認定為兩者之間存在勞動關(guān)系。在雖然沒有簽訂書面的勞動合同,但客觀事實上職工向企業(yè)提供勞動,企業(yè)予以支付勞動報酬的情形下,同樣認定為構(gòu)成了勞動合同關(guān)系,此即為事實勞動關(guān)系。
(三)工傷事故是企業(yè)職工在執(zhí)行工作職責中發(fā)生的事故
工傷事故發(fā)生后,在受害職工(職工死亡時則為其親屬)與企。
法律畢業(yè)論文篇四
摘要:
德國法上的法律推定分為事實推定和權(quán)利推定。法律的事實推定是指通過適用法律的規(guī)定,推定未知的事實。在適用法律上的事實推定時,當事人應證明作為推定的基礎(chǔ)事實(前提事實),只要前提事實能夠成立,被推定的事實的真?zhèn)尉兔鞔_了。而法律上的權(quán)利推定是指法律直接從基礎(chǔ)事實推斷某種權(quán)利存在,針對的是權(quán)利或法律關(guān)系的存在或不存在,也可以稱之為法律狀況推定。本文以《證明責任論》一書為基礎(chǔ),試圖用更簡潔易懂的文字從權(quán)利推定的概念和本質(zhì)、權(quán)利推定的排除和權(quán)利推定的法律淵源,適用范圍和體系地位三個大的方面對權(quán)利推定做一個詳細的介紹。
關(guān)鍵詞:
權(quán)利推定法律關(guān)系證明責任
一、權(quán)利推定的概念和本質(zhì)
(一)概念
法律上的權(quán)利推定是對權(quán)利或法律關(guān)系的直接推定。該推定是否成立與前提條件是否存在沒有關(guān)系,但本質(zhì)上法律上的權(quán)利推定與法律上的事實推定并沒有什么不同。例如,對占有物行使權(quán)利的人,推定為合法行使權(quán)力的人。再如,對土地邊界所設(shè)置的隔離物推定為共有物。當然,對這種推定仍允許對方提出反證予以推翻,但由于只有事實才能成為推定的對象,因而,不能采取直接證明權(quán)利是否存在的方法。要想推翻推定,只能對前提條件的不確定提出反證,一旦前提被證明是確定的時,便不允許推定被反證推翻,與法律上的事實推定相同,對方不可能對權(quán)力推定的結(jié)果直接予以證明。有關(guān)權(quán)利推定的例子很多,如《德國民法典》第891、921、1006、1362條等都是所謂的權(quán)利推定,他們都是針對權(quán)力或法律關(guān)系的存在或不存在的。
(二)本質(zhì)
1.其中一些推定是以法院的自由裁判行為為基礎(chǔ)的。例如,《民法典》891條的推定以在土地登記冊中的記載或注銷聯(lián)系為前提。
如果權(quán)利推定應被適用的話,其前提條件必須得到證明。例如《民法典》第1362條第2款的推定以屬于婦女個人專用的特定物為前提條件,這一點必須得到證明。
2.權(quán)利推定的對象是某種權(quán)利或法律關(guān)系的現(xiàn)實存在,或某種權(quán)利的不存在,具體來說包括以下幾點:
(1)只指向某種權(quán)利的獲得或指向某種法律關(guān)系的產(chǎn)生的推定,僅涉及權(quán)利形成的事實的存在,必要時涉及權(quán)利妨礙的事實的不存在,但不涉及權(quán)利妨礙和權(quán)利消滅的事實的不存在,該推斷僅考慮某種特定的產(chǎn)生要件。
(2)相反對某種權(quán)利的現(xiàn)實存在的推定,則不考慮從中可推斷出當時存在這一權(quán)利的所有事實。
(3)同樣權(quán)利不存在的推定,要多于權(quán)利消滅的推定,也就是說多于權(quán)利消滅事實的產(chǎn)生的推定,權(quán)利不存在的推定還包括下面的情況:由于不存在權(quán)利形成的事實或存在權(quán)利妨礙的事實,權(quán)利為成功地產(chǎn)生,但同樣也不考慮法律能夠也必須從中推斷出某種權(quán)利不現(xiàn)實存在的事實。如果取決于權(quán)利或法律關(guān)系產(chǎn)生或消滅的時刻,那么其結(jié)果是,權(quán)利推定對此提供不了依據(jù)。
3.權(quán)利推定不是法律后果推定。法律后果不是被推定的,而是被規(guī)定的。權(quán)利推定更確切的說是法律狀況推定,因此,將其稱為法律狀況推定會更好,更直觀些。
4.權(quán)利推定的效果如下:
(1)受益于推定的一方當事人必須就其主張的權(quán)利的存在或不存在作為權(quán)利主張來主張,相反,除推定的原始事實(在土地登記冊中登記、占有、繼承證書)外,它既不需要就權(quán)利產(chǎn)生的要件、權(quán)利消滅的要件提出主張,也不需要對其主張加以證明。也即,對于援引權(quán)利推定的一方當事人來說,它只需要主張權(quán)利或法律關(guān)系的存在或不存在并證明此權(quán)利推定的基礎(chǔ)事實,而不必主張產(chǎn)生權(quán)利或消滅權(quán)利的事實,更無需證明這些事實。然而權(quán)利推定規(guī)范的設(shè)置,并不能導致?lián)碛袡?quán)利外觀之人終局確定地享有真實權(quán)利,只是減輕了他的證明負擔,他因此無需積極證明自己權(quán)利的真實性,而是將舉證責任移轉(zhuǎn)給提出相反主張的人,由其舉證反駁權(quán)利推定,也就是說對方當事人想反駁推定,他就必須提出說明推定不正確的主張,且在發(fā)生爭議的情況下對其主張加以證明。
(2)對法官而言,法官不僅用不著對權(quán)利產(chǎn)生的要件或權(quán)利撤銷的要件進行認定,而且如同在訴訟中的承認一樣,也用不著進行法律適用,他只需要適用推定規(guī)范,并根據(jù)推定規(guī)范的前提條件,在反對的一方當事人就推定的正確性提出異議前,將權(quán)利或法律關(guān)系的存在或不存在作為其判決的基礎(chǔ)。
(3)權(quán)利推定的效果原則上有利于有理由提出權(quán)利推定所涉及的權(quán)利或法律關(guān)系存在或不存在的當事人,而不利于每一個被主張權(quán)利或法律關(guān)系存在或不存在的人。但權(quán)利推定的效果有時候會受到限制,如《民法典》1362條第一款的推定只有利于丈夫的債權(quán)人。
權(quán)利推定屬于典型的法律技術(shù),它的出發(fā)點是客觀事實,但又不絕對受此限制,而是在高度蓋然性的經(jīng)驗基礎(chǔ)上,用外在的事實狀態(tài)推導權(quán)利存續(xù)的狀態(tài),即權(quán)利外觀推定權(quán)利的存續(xù)、主體和內(nèi)容。據(jù)此,擁有權(quán)利外觀之人只要舉起推定力的盾牌,就無需證明自己物權(quán)的客觀存在性,并可防御他人對自己權(quán)利真實性的攻擊;提出相反主張者則要負擔該外觀之人不享有真實權(quán)利的證明責任,以之來推翻相應權(quán)利推定。在此,擁有權(quán)利外觀之人是防守者,其占據(jù)了有利的地位,提出相反主張之人是攻擊者,其地位較為不利。
不過,盡管這種推定有利于擁有權(quán)利外觀之人,讓其“不證自明”地享有相應的權(quán)利,但它仍然顧及了權(quán)利外觀與真實權(quán)利不一致的情形,使得真實權(quán)利人在這種情形中能通過“證偽”來推翻通過權(quán)利外觀推定真實權(quán)利的法律效果,從而保護真實權(quán)利人的利益。因此,可以說,權(quán)利推定規(guī)范結(jié)合了“不證自明”和“證偽”兩種方式。
(4)權(quán)利推定與證明責任的關(guān)系。權(quán)利推定對證明責任的影響表現(xiàn)在兩個方面:第一、對于提出被推定的權(quán)利存在或不存在的當事人來說,他只需主張推定規(guī)范的前提條件,且在該前提條件有爭議的情況下必須加以證明。對于無需依賴基礎(chǔ)事實的權(quán)利推定來說,連基礎(chǔ)事實也不必主張和證明。第二、對推定所針對的對方當事人來說,想阻止推定或排除推定的效果,則需就以下事實負主張和證明責任:主張和基礎(chǔ)事實不相容的事實;主張與被推定的權(quán)利不相容的權(quán)利狀態(tài)。如主張自己通過買賣、繼承等方式取得了物的所有權(quán),因此該物不可能屬占有物的對方所有。對于上述主張,該當事人應負證明責任。
(5)權(quán)利推定不同于解釋規(guī)則和證明規(guī)則。對于大多數(shù)推定來說,從開始就不適合,因為它不涉及需要解釋的意思表示和裁決,對于在土地登記冊中登記和遺產(chǎn)法院的證明而言,解釋可能是適宜的,但是,它并不像一個真正的解釋規(guī)則那樣,規(guī)定一個特定的解釋結(jié)果。所以權(quán)利推定不同于解釋規(guī)則;而相比較證明規(guī)則而言,權(quán)利推定想要的更多,它想推定權(quán)利或法律關(guān)系的直接存在或不存在,之所以說它不是證明規(guī)則,是因為證明只以事實為對象,而不是以權(quán)利的直接存在或不存在為對象。所以權(quán)利推定也不同于證明規(guī)則。
二、權(quán)利推定的排除
1.以自由裁判行為基礎(chǔ)的權(quán)利推定,可以以下列方式最終予以排除:例如,可根據(jù)《民法典》2362條的規(guī)定將繼承證書交給遺囑法院。根據(jù)894條的規(guī)定,更正土地登記冊中的內(nèi)容。
2.權(quán)利推定的效力可以通過對相對規(guī)范的前提條件的證明而在當事人之間予以排除。例如1006條,即對方當事人證明,他過去曾占有該物,后來被盜、遺失或因其他原因不再占有,或者占有人只是占有媒介人。
3.權(quán)利推定還可以通過對具備推定的前提條件的證據(jù)提出反證在當事人之間予以排除。
4.通過反面證明。反面證明為本證,任何當事人,只要推定指向他,他均可對權(quán)利推定進行反駁,只有當法院根據(jù)其心證積極地肯定:推定不真實,其對立面真實,也就是說,被推定存在的權(quán)利不存在,被推定屬于對方的權(quán)利不屬于對方,被推定不存在的權(quán)利存在,那么該反面證明就成功了。
可見反面證明是一種本證,他必須提出證據(jù)推翻依據(jù)法律推定的權(quán)利,也就是必須達到使法官確信推定的權(quán)利不存在的程度。
5.權(quán)利推定因相沖突的推定而失去效力。如果具有不同效果的數(shù)個權(quán)利推定均與同一個具體要件相適應,即構(gòu)成權(quán)利推定的沖突。在此必須通過對相抵觸的推定的效力的權(quán)橫,來決定效力的優(yōu)劣。只要一個推定必須回避另一個推定,隨著它受到反駁,另一個推定會立即得到重新重視。
三、權(quán)利推定的淵源、適用范圍和體系地位
1.權(quán)利推定的淵源只能是法律規(guī)范。法律行為不可能作為權(quán)利推定的基礎(chǔ)。
2.權(quán)利推定不僅僅適用于民事訴訟,而且適用于任何一個以推定所涉及的權(quán)利存在或不存在為裁決的對象或前提條件的程序。例如執(zhí)行程序、行政機關(guān)的程序、行政法院程序,尤其是享有自由審判權(quán)的機構(gòu)的程序。
3.權(quán)利推定不屬于程序法,而是屬于實體法。
參考文獻:
[3]陳康揚.法律邏輯原理.四川大學出版社.1998:127.
法律畢業(yè)論文篇五
公共秩序,籠統(tǒng)得說,是指一個國家的根本利益問題,是指關(guān)系到一國的國內(nèi)基本制度、基本政策、基本原則和社會公共利益的法律秩序和道德秩序。公共秩序保留是指當一國法院在處理某國際民商事案件時,根據(jù)國內(nèi)沖突規(guī)范的援引,本應適用被援引的外國法,但以被援引的外國法違背了法院地國家(內(nèi)國)的公共秩序,因而該國法院排除或拒絕適用被援引的外國法。
法院在考察援引外國法是否違反國內(nèi)公共秩序時,如適用外國法會損害國家利益和共同利益,可予以排除適用。
1、共同利益。一般在國際條約和習慣法中有所體現(xiàn),也會規(guī)定在國內(nèi)法中“直接適用的法”里,即國際法上的社會公共利益,包括環(huán)境、公共衛(wèi)生、外交、軍事等等,既包容了私法方面的社會公共利益,也含有公法方面的社會公共利益,只有私法意義上的社會公共利益才是法院在適用國際私法時所要考慮的內(nèi)容,因其作為國際條約和國際習慣法的內(nèi)容,為各國國家所接受或認可,從而也能夠被各國法院接受為社會公共利益的內(nèi)容。
2、國家利益。各種學說以及各國的司法實踐都認為,依內(nèi)國的沖突規(guī)則指引本應適用的外國實體法時,還有各種各樣可以排除外國實體法適用的根據(jù),如:
(3)當事人通過虛構(gòu)連結(jié)因素而試圖規(guī)避通常本應適用的法律;
(4)在特定情況下不存在互惠或不能確認有互惠的存在;
(6)當事人宣告放棄適用外國法或不再要求適用外國法;
(7)所涉國家未承認該外國國家或其政府;
(9)法院負有考慮必須絕對適用的第三國法律的義務等。
二、我國公共秩序保留的適用及立法概況
從我國的實際情況出發(fā),在下列情況下可援用公共秩序保留制度排除外國法的適用:
2、如果適用外國法有損于我國主權(quán)和安全,就應排除;
3、如果適用外國法違反有關(guān)部門法的基本準則,就應排除;
5、如果某一外國法院對同我國有關(guān)的案件,無理拒絕承認我國法的效力,則根據(jù)對等原則,我國也可以以公共秩序保留排除該外國法的適用。
我國《民法通則》第150條從法律適用的角度對公共序保留予以了規(guī)定,該條指出:“依照本章規(guī)定,適用外國法律或者國際慣例的,不得違背中華人民共和國的社會公共利益。”此外,我國于1993年7月1日施行的《中華人民共和國海商法》及于3月1日施行的《中華人民共和國民用航空法》也分別作出了與《民法通則》第150條完全一樣的規(guī)定?!逗I谭ā返?76條規(guī)定:“依照本章規(guī)定適用外國法律或者國際慣例,不得違背中華人民共和國的社會公共利益”;《航空法》第190條規(guī)定:“依照本章規(guī)定適用外國法律或者國際慣例,不得違背中華人民共和國的社會公共利益”。
盡管我國目前公共秩序保留的立法是比較全面的,甚至在個別問題上采納了先進的作法,但對照國際上的普遍做法,它也存在若干缺陷和不足。具體表現(xiàn)為內(nèi)涵不一致、適用標準相矛盾、內(nèi)容存在“盲點”以及規(guī)定不協(xié)調(diào)等缺陷。
三、我國公共秩序保留立法之完善
1、我國國際私法上的公共秩序保留立法的健全與完善
我國法學界對公共秩序保留問題在我國國際私法中的發(fā)展和完善問題予以了充分的重視,并對此進行了一系列富有建設(shè)性的展望。鑒于單行的中國國際私法不可能在短時期內(nèi)誕生,公共秩序保留制度的健全和完善可以分以下兩個階段進行。在制訂中國國際私法法典以前,現(xiàn)行有關(guān)法律中的公共秩序保留條款將繼續(xù)保持其效力,不過最高人民法院可以就公共秩序保留立法作一較為詳盡的司法解釋,對立法中未涉及的某些問題作出明確規(guī)定,為法院司法實踐提供一些具體的標準,這樣可以使我國的公共秩序保留制度更好地得到運用。同時,我國在制定新的單行民事法律時,最好不要重復出現(xiàn)公共秩序保留條款,因為我國《民法通則》已對此作出了規(guī)定。至于在我國將來制訂國際私法法典時,公共秩序保留條款在用詞上應使用了同一個概念——“公共秩序”;在立法方式上應采納合并限制的方式;在公共秩序保留的適用范圍上,應該分別從沖突法、程序法、實體法三個方面作出比較全面的規(guī)定;至于在適用標準上,則應完全采納先進的“結(jié)果說”;另外,還應引入最密切聯(lián)系理論來解決援用公共秩序保留制度排除了應適用的法律后的法律選擇問題。
2、我國區(qū)際私法中的'公共秩序保留問題
世界上各復合法域國家對待區(qū)際法律沖突中的公共秩序保留問題的態(tài)度不外乎有兩種:一種是完全拒絕適用公共秩序保留制度;一種是限制適用公共秩序保留制度,即主張對公共秩序保留在區(qū)際沖突法中的適用較之其在國際沖突法中的適用,施加更多的限制。而我國的區(qū)際法律沖突是按照“一國兩制”構(gòu)想,在恢復對香港、澳門行使主權(quán)及內(nèi)地與臺灣逐漸統(tǒng)一從而成為復合法域國家后產(chǎn)生的。與世界上其他復合法域國家內(nèi)的區(qū)際法律沖突相比較,我國的區(qū)際法律沖突具有不少特殊與復雜之處:既有屬于同一社會制度的法域之間的沖突,又有屬于不同社會制度的法域之間的法律沖突;即有同一法系的法域之間的法律沖突,又有不同法系的法域之間的法律沖突。它在許多方面甚至可以說同主權(quán)國家之間的法律沖突相接近。因此,在我國統(tǒng)一的區(qū)際沖突法中保留公共秩序制度是必要的。各地區(qū)的法院在依沖突規(guī)范適用其他地區(qū)的法律或被請求承認、執(zhí)行其他地區(qū)的法院判決、仲裁裁決,發(fā)現(xiàn)其與自己的公共秩序相抵觸時,可以拒絕適用或拒絕承認執(zhí)行。這一方面可以從區(qū)際法的角度保證“一國兩制”方案的實施,有利于各法域在相當長的時期內(nèi)共存;另一方面,又可為各地區(qū)保護自己的根本利益不受侵犯提供一個“安全閥”。不過,區(qū)際法律沖突畢竟是主權(quán)國家內(nèi)的不同地區(qū)之內(nèi)的法律沖突,中國的區(qū)際法律沖突雖然比較特殊,但它仍舊是統(tǒng)一中國內(nèi)的不同地區(qū)之間的法律沖突。由于立法層次的參次不齊、各地區(qū)間法律理念的差距客觀存在,現(xiàn)階段我國區(qū)際私法中的公共秩序保留制度的立法與適用實際上是一項繁重的工程,這項工程的實質(zhì)便是如何合理、順利解決公共秩序保留制度在我國區(qū)際私法中既要被適用,又要被限制適用的問題。毫無疑問,公共秩序保留在我國區(qū)際沖突法中的適用較之其在國際私法中的適用,條件應更為嚴格。因此,我國內(nèi)地在制訂區(qū)際私法上的公共秩序保留條款時,應注意從以下幾方面限制其適用:
(1)、在措辭上應體現(xiàn)限制援用公共秩序保留的精神,即規(guī)定只有在適用香港、澳門或臺灣的法律“明顯違背”內(nèi)地的公共秩序的情況下,方能適用公共秩序保留排除該法律的適用。盡管這種“明顯違背”的措辭仍然是一個彈性的概念,但終究能夠反映立法者限制公共秩序適用的意向和態(tài)度。
(2)、在公共秩序保留的適用標準上,應嚴格遵循結(jié)果說,不能僅僅因為要適用的香港、澳門或臺灣的法律的內(nèi)容與內(nèi)地公共秩序相矛盾,就運用公共秩序保留手段,只有當適用法律的結(jié)果危及內(nèi)地公共利益時,才能運用公共秩序保留。
(3)、運用公共秩序排除本應適用的其它法域的法律后,不能一律代之以我國內(nèi)地法律,而應適用最密切聯(lián)系原則來重新確定應適用的準據(jù)法,這樣可以間接地遏制公共秩序保留的濫用。
(4)、此外,還可以從司法程序的角度來嚴格限制公共秩序保留的援用。可以把適用公共秩序保留的最終決定權(quán)賦于最高人民法院,這樣從一定程度上既能保證適用公共秩序的嚴肅性,又能減少其適用機會。
四、結(jié)束語
公共秩序保留作為國際私法上的一項基本制度,它在外國法的適用的問題上發(fā)揮著極其重要的作用。現(xiàn)代各國在國際私法領(lǐng)域無不采用這一制度,以維護本國的社會公共利益。因此,我國應當加快完善我國的公共秩序保留制度的立法,以維護我國的國家利益。
法律畢業(yè)論文篇六
abstract4
緒論7-9
一、研究背景7
二、研究意義7-8
三、研究思路和研究方法8-9
第一章非現(xiàn)場購物消費者反悔權(quán)概述9-22
第一節(jié)非現(xiàn)場購物消費者反悔權(quán)的歷史沿革9-11
一、消費者反悔權(quán)的起源和發(fā)展9-11
二、非現(xiàn)場購物消費者反悔權(quán)的起源和發(fā)展11
四、國外非現(xiàn)場購物消費者反悔權(quán)行使的法律效果34
二、擴大非現(xiàn)場購物消費者反悔權(quán)的適用范圍48
三、細化非現(xiàn)場購物消費者反悔權(quán)行使的期間50
二、發(fā)揮消費者組織團體作用51
致謝59
法律畢業(yè)論文提綱范文二
內(nèi)容摘要4-5
abstract5-6
目錄7-12
三、社會效果說26
一、必須合理保護原權(quán)利人的合法權(quán)益27
二、避免買贓銷贓行為猖獗,引發(fā)道德危機27
一、標的物為贓物32
三、受讓人受讓標的物時為善意33
五、完成了法定的公示方式34
二、回復請求權(quán)的主體36
一、金錢、無記名有價證券的善意取得問題38
后記44
法律畢業(yè)論文篇七
論文致謝一:
時光荏苒,研究生階段的學習是短暫的,不知不覺間,我即將結(jié)束兩年半的研究生生活,與培養(yǎng)我六年半的母校和恩師告別。,我來到北京理工大學學習法學專業(yè),初到良鄉(xiāng)校區(qū)的我們都還是稚嫩的,我現(xiàn)在依然記得那兩年間我們是懷著多么激動和期盼的心情等待著回到中關(guān)村校區(qū)的日子。也是在這種心情的陪伴下,我一步一步地踏入法學的領(lǐng)域,開始熱愛我所學的專業(yè),形成了法律思維,充實了自己的學習和生活。
終于在大三那年,我們搬到了中關(guān)村校區(qū),這邊的生活較良鄉(xiāng)更加豐富多彩,近在咫尺的人民大學和國家圖書館本可以成為我們得天獨厚的有利條件,卻竟然被我們浪費掉了。如今在中關(guān)村校區(qū),我也已經(jīng)生活了四年半的時間了,對這里,我再熟悉不過。即使馬上就要畢業(yè),就算若干年后回來,我也依然能夠清楚的記得我住過的宿舍,吃過飯的食堂,學習過的教室。
本科畢業(yè)時,由于獲得了保研的名額,我對畢業(yè)好像沒有特別的感觸,但現(xiàn)在不同了,這次是真的畢業(yè)了,真的要離開北京理工大學了。這六年半的時間是每個人人生當中最美好、最青春的時光,是北京理工大學的老師和同學們豐富了我們這段青春歲月的記憶。盡管在校期間,我們?nèi)绾伪г惯@個,埋怨那個,但是出了校門,北京理工大學仍然會是我們的家,這里的老師們?nèi)匀皇顷P(guān)心我們的親人。
跟隨趙秀梅老師學習的研究生階段,我不僅豐富了自己的專業(yè)知識,還從她身上學習到一種認真、踏實的學習精神。畢業(yè)論文寫作期間,我在校外實習,趙老師在臺灣,盡管無法見面交流,但每一封郵件,趙老師都會認真、及時地回復,仔細指導我論文中的每個細節(jié)。今天我能完成畢業(yè)論文并順利畢業(yè)離不開趙老師這段時間的陪伴和指引,在這里要特別感謝趙老師在這兩年半的時間里對我的包容和照顧。
現(xiàn)在已經(jīng)是20xx年,我們即將踏入人生新的征程,但在北京理工大學學習的這段時間,將會是我一生當中永遠銘記的美好回憶。除了趙秀梅老師,我還要特別感謝學院的其他老師對我的關(guān)照和愛護,感謝親愛的同學們對我的支持和幫助,大學期間能有你們每個人的陪伴,我感到幸福,是你們讓我在學習法律的道路上越走越遠。
最后,祝愿每位老師和同學能夠在今后的生活中開心、順利,祝愿我的母校越辦越好,明天更加輝煌!
論文致謝二:
時光總是不知不覺在指縫間流逝,轉(zhuǎn)眼就要告別碩士學習階段。首先,我特別感謝導師江國青老師,他在百忙之中對我的論文寫作提供了悉心、細致的指導。江老師在論文題目的選取以及論文寫作過程中引導我對論文研究的問題進行深入挖掘,廣泛、大量地收集寫作資料,并嚴格要求論文的格式,仔細審查每個標點符號,讓我形成嚴謹?shù)膶W術(shù)研究態(tài)度和習慣。其次要感謝我的本科老師李英教授,她對我的論文寫作給予很多的指導和幫助。
此外,還要誠摯地感謝法學院國際法專業(yè)的其他老師在我兩年半的碩士學習生活中給予的關(guān)心和教誨。在最后,感謝與我共同生活的室友們、國際法專業(yè)的同學們在學習和生活上對我提供的幫助。
我堅信:在未來的學習和工作生活中,只要勇于挑戰(zhàn),世界總會讓步。
論文致謝三:
時光飛逝,2年半的研究生生活仿佛我最美好人生里的驚鴻一瞥,一轉(zhuǎn)眼又走進了畢業(yè)季。感謝我的導師楊成銘教授。楊老師平日教學科研繁忙,見面交流的機會雖然有限,但每一次都必定被楊老師溫和謙善的為人與嚴謹治學的態(tài)度深深感染。本論文的選題、大綱的擬定以及撰寫,都傾注了楊老師的大量心血,在各個環(huán)節(jié)都得到了楊老師悉心的指導。
在畢業(yè)論文的撰寫過程遇到了許多的困難和障礙,是楊成銘老師對我的關(guān)心和支持幫我克服和跨越了這些困難和障礙。在此,我謹向楊老師致以最誠摯的謝意和崇高的'敬意。
同時,我深刻地體會到楊老師給予我孜孜不倦教導的良苦用心,楊成銘導師不僅是我的成長和學習之路的導師,他的身上所展現(xiàn)的名仕之風和儒雅也是我樹立人生觀和生活態(tài)度的坐標和榜樣。
在此,我要感謝江國青教授、李壽平教授和王國語老師、李華老師在研究生學業(yè)中給予我的教誨和培養(yǎng),是他們傳授給我國際法的專業(yè)知識和做人做事的道理。本論文的寫作讓我深刻地感受到在求學路上與我一同相隨相伴的同學之情,由衷感謝同學們在我的論文撰寫過程中給予我的幫助。同學們從論文資料的查找到論文格式的修改都給予了我諸多幫助,同時,也感謝同學們兩年多來的陪伴,在北京認識一群同樣有熱情和夢想的同齡人感到非常幸福和知足。
最后,我要感謝我的父母和親人。感謝他們這么多年來對我無私的關(guān)愛和支持,讓我可以心無旁騖的完成我的求學之路,并在這個過程中體會到幸福和溫暖。正是因為他們無私的關(guān)愛和支持,使我能夠順利的完成學業(yè),讓我在勤奮學習的路途中不知疲倦。父母親的養(yǎng)育和教導之恩重于泰山,我唯有將感謝和感恩之情化作學習和工作的動力,繼續(xù)孜孜不倦地學習和探索,以期能回報我的父母、親人和社會。年輕總是美好的,呼嘯而過的都是時間。
我的學生時代終于要劃上明媚的句號,回望那尚不遙遠的兩年半研究生求學之路,于我而言它將定格為我心中最寶貴的回憶。
論文致謝四:
三年前,當我還沒我寄出保研材料給北京理工大學法學院的時候,舍友告訴我她收到了面試通知,問我是否同去,就這樣,我在沒有收到面試通知的時候抱著材料來到了北京理工大學法學院。那是來自大草原的我第一次來到首都北京,而很榮幸地被民商法學專業(yè)錄取開始我的研究生生活。對于北京,對于我的研究生生活并不期待,開始新的學習生活之前一直帶著一種不安,因此在此要首先感謝我的舍友,是他們用自己的熱情、開朗為我消除了陌生感,讓我慢慢在這里找到歸屬感。而在北理法學院的近三年的時間里,我感受到了各位老師深厚的學術(shù)功底以及人格魅力,在北京各個高校蹭課的過程中也了解到了一定的法學前沿問題,而這些在我就業(yè)的過程中給予了我很大的幫助。
在研究生生活中最榮幸的事情莫過于師從侯仰坤老師,侯老師不僅在學術(shù)上給予了很大的幫助,尤其是對于我的論文,哪怕是課程的小論文都會進行逐字逐句的修改,與我進行深刻的探討,尊重我的觀點和想法。在撰寫碩士畢業(yè)論文的時候,侯老師遠在國外,仍不忘指導和修改我的論文。在我的論文遇到瓶頸時,侯老師更是給予我充分的鼓勵和支持,關(guān)于我的論文通過短信、微信充分的溝通,在了解我的觀點和想法的基礎(chǔ)上提出修改意見。即使是有時差的情況下,侯老師仍然堅持第一時間修改我的論文并反饋給我。我想侯老師在國外的工作也并不輕松,然而在我的論文的修改和指導上卻仍堅持第一時間反饋給我。除此之外,侯老師也經(jīng)常教誨我們深刻的人生道理,他曾經(jīng)說對于研究生階段的我們來說,更應該珍惜可謂是最后一段的學生生活,實習賺錢固然重要,但是我們將來會有很大一部分時間去工作和賺錢,而學習生活一去不復返。這段話幾乎影響了我整個研究生生活,扎實的專業(yè)知識使得我在找工作面臨專業(yè)筆試的時候能夠得到足夠的優(yōu)勢。師者,教書育人,傳道解惑也。我想我的導師侯仰坤老師,他做到了,作為他的門下弟子感到驕傲。也對侯老師表示深深的感謝。
在研究生期間有幸和劉毅老師一同前往臺灣政治大學訪學交流,讓臺灣之行變得更加有意義。在訪學期間,讓我更多的學到了臺灣的人文知識,明顯區(qū)別于旅行。雖然劉毅老師一直不待見80后視為偶像的韓寒,但我認為劉老師可以試圖讀一下他的雜文,當然這并不影響我贊同王小波先生的書值得一讀。我很幸運的在研究生階段上了劉老師的課,由此養(yǎng)成了很好的閱讀習慣,這種廣而泛的閱讀習慣以及訪學期間的學術(shù)交流及知識積累也將是我這一輩子的財富。
時光如梭,我的研究生生活,我的學生時代已經(jīng)進入倒計時,無論我如何不舍我也要離開校園步入社會。而我想社會這所大學還有很多東西等待我去學習。最后,要感謝我的父親和母親,感謝他們無論是精神上還是財政上對我的支持,最重要的是給予我最充分的信任。
法律畢業(yè)論文篇八
1.擬定畢業(yè)論文題目:
《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》中有關(guān)違約補救方法規(guī)定的研究
2.選題依據(jù):(選題經(jīng)過、國內(nèi)外動態(tài)、初步設(shè)想及突破點)
1、選題經(jīng)過:大四上學期開始接觸國際法方面的知識,因為本身對國際法有一些興趣,所以在論作文選題時較多的關(guān)注了這方面的論文題目。潘老師的國際經(jīng)濟法方面的題目有幾個是我比較感興趣的,后經(jīng)過查找資料,對比分析之后選擇了這一論文題目。
2、國內(nèi)外動態(tài):1980年《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》是目前世界上專門適用于國際貨物買賣的國際公約之一。由于核準或參加這一公約的國家越來越多,它對國際貿(mào)易的影響也越來越大。作為該條約的締約國之一,中華人民共和國政府于1981年9月30日在公約上簽字,并于1986年12月11日批準該公約。除聲明保留條款外,該公約已對我國生效。隨著我國對外開放水平的不斷提升,國際間的經(jīng)濟貿(mào)易往來越來越頻繁,該公約對我國的進出口貿(mào)易發(fā)揮著越來越重要的作用。在國際貨物買賣過程中違反當事人雙方之間簽訂的合同的情況并不少見,對于違反合同后可以采取的救濟方法進行研究就非常必要了。世界各國都對這方面進行了大量專門的研究,尤其像美、日、英、法、德等貿(mào)易大國。
3、初步設(shè)想及突破點:本文將從1980年《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》第三部分中第二章第三節(jié)、第三章第三節(jié)及第五章入手,對買賣雙方中一方違反義務時另一方可以采取的補救方法及雙方可以共同采取的補救方法的規(guī)定進行研究,從而更加透徹的了解《公約》中該方面的規(guī)定以及為我們?nèi)蘸髲氖聦崉展ぷ鞔蛳乱粋€良好的基礎(chǔ)。
3.選題的意義(理論上、實踐上的意義及可行性論述)
對《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》中有關(guān)違約補救方法規(guī)定的研究具有重要的意義:
1、從理論上說,通過對《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》中有關(guān)違約補救方法規(guī)定的研究有利于我國法學理論研究的全面發(fā)展,尤其是關(guān)于違約時救濟手段方面的研究的,借鑒國際上研究的有益成果充實我國《合同法》中這方面的不足。
2、從實踐上說,通過對《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》中有關(guān)違約補救方法規(guī)定的研究有利于提高我國企業(yè)在對外經(jīng)濟貿(mào)易中的自我保護意識,增強企業(yè)在對外貿(mào)易中抵御風險的能力;有利于我國政府對外開放政策的實施,促進我國進出口貿(mào)易的發(fā)展,更好地提高我國的綜合國力;有利于我國企業(yè)更好地適應經(jīng)濟全球化的發(fā)展趨勢;有利于改善國際貿(mào)易往來的大環(huán)境,增進國家之間貿(mào)易安全。
3、關(guān)于該論文寫作的可行性方面,自從1986年12月11日我國批準該公約以來,無論是各高校中國際法學專業(yè)的教授、學者,還是專攻涉外業(yè)務的律師都不同程度地從不同的角度對該公約進行了深入的研究。經(jīng)過二十多年的研究,其成果不容小覷。同時,實踐中的案例更是數(shù)不勝數(shù),這將有助于該論文的寫作。另外,外國學者在這方面的研究成果及外國實務中的案例也是該論文在寫作時的有益借鑒。
4.論文撰寫過程中擬采取的方法和手段
本文擬采取的方法有:
(1)價值分析方法:通過認知和評價違約救濟方法,從而確證其社會價值
(3)邏輯分析方法:運用于公約中關(guān)于違約救濟方法的規(guī)定的法律條文之間的`邏輯關(guān)系
(4)語義分析方法:通過對公約中所用的概念、表達的闡述明確其在公約中的應用及地位。
5.論文寫作提綱
1.《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》關(guān)于違約補救方法的規(guī)定
1.1買賣雙方都可使用的違約補救方法
1.1.1預期違反合同時違約的補救方法
1.1.2分批交貨合同時違約的補救方法
1.1.3損害賠償
1.1.4根本違約時宣告合同無效
1.1.5支付利息
1.2賣方違反合同的補救辦法
1.2.1繼續(xù)履行合同義務
1.2.2交付替代貨物
1.2.3通過修理對不符合同之處作出補救
1.2.4減低價格
1.2.5拒收貨物
1.3買方違反合同的補救辦法
1.3.1履行合同義務
1.3.2自己訂明價格
2.《公約》中關(guān)于違約補救方法的規(guī)定與我國《合同法》的規(guī)定
2.1我國《合同法》中的違約責任
2.2二者的比較
2.3對我國《合同法》的有益借鑒
3.《公約》中關(guān)于違約補救方法的規(guī)定的不足之處及發(fā)展空間
3.1不足之處
3.2發(fā)展空間
6.計劃進度及內(nèi)容
20xx-20xx學年第一學期
第20周開題報告答辯以及下達畢業(yè)論文任務書;
20xx-20xx學年第二學期
第1~9周進一步搜集資料,研究資料,修訂論文提綱;撰寫完成論文初稿;
第10~12周提交論文初稿,在教師指導下,修改、完成論文二稿;
第13~15周在教師指導下,修改、完成論文三稿;
第16周完成論文定稿與裝訂;
第17周畢業(yè)論文答辯。
7.主要參考文獻
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