建設工程承包合同糾紛(精選16篇)

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    合同是雙方在法律規(guī)定的條件下達成的一種約定,規(guī)定了雙方的權利和責任。在起草合同之前,應當充分了解雙方當事人的權益和需求,以確保合同的全面性。合同范文中包含了常見的合同要素和條款,我們可以參考并根據(jù)自身需求進行修改。
    建設工程承包合同糾紛篇一
    一、爭議解決本合同在履行過程中發(fā)生的爭議,由雙方當事人協(xié)商解決;協(xié)商或調(diào)解不成的,按下列第_________種方式解決:
    1、提交_________仲裁委員會仲裁;
    2、依法向_________人民法院起訴。風險提示:明確違約責任
    在簽訂合同時,雙方就要想到可能產(chǎn)生的違反合同的行為,并在合同中規(guī)定相應的懲罰辦法,通過明確違約時需要承擔的責任,來督促各方真正履行應承擔的義務,一旦違約情況發(fā)生,也有據(jù)可依。
    二、違約責任
    1、甲方的違約責任:
    (1)因甲方變更計劃,提供的資料不準確,或者未按照期限提供必需的勘察、設計工作條件而造成勘察、設計的返工、停工或者修改設計,甲方應當按照勘察人、設計人實際消耗的工作量增付費用。
    (2)工程未經(jīng)驗收,甲方提前使用或擅自動用,由此而發(fā)生的質量或其他問題,由甲方承擔責任。
    (3)因甲方的原因致使工程中途停建、緩建的,甲方應當采取措施彌補或者減少損失,賠償乙方因此造成的停工、窩工、倒運、機械設備調(diào)遷、材料和構件積壓等損失和實際費用。
    (4)乙方驗收通知書送達____日后不進行驗收的,按規(guī)定償付逾期違約金。
    (5)不按合同規(guī)定撥付工程款,按銀行有關逾期付款辦法的規(guī)定延付金額每日萬分之_________償付乙方賠償金。
    2、乙方的違約責任:
    (1)因乙方的原因致使建設工程在合理使用期限內(nèi)造成人身和財產(chǎn)損害的,乙方應當承擔損害賠償責任。
    (2)因施工人的原因致使建設工程質量不符合約定的,甲方有權要求施工人在合理期限內(nèi)無償修理或者返工、改建。經(jīng)過修理或者返工、改建后,造成逾期交付的,施工人應當承擔違約責任。
    三、合同解除
    1、甲方乙方協(xié)商一致,可以解除合同。
    2、停止施工超過_________天,甲方仍不支付工程款(進度款),乙方有權解除合同。
    3、乙方將其承包的全部工程轉包給他人或者肢解以后以分包的名義分別轉包給他人,甲方有權解除合同。
    4、有下列情形之一的,甲方乙方可以解除合同:
    (1)因不可抗力致使合同無法履行。
    (2)因一方違約(包括因甲方原因造成工程停建或緩建)致使合同無法履行。
    5、一方依據(jù)
    2、
    3、4款約定要求解除合同的,應以書面形式向對方發(fā)出解除合同的通知,并在發(fā)出通知前________天告知對方,通知到達對方時合同解除。對解除合同有爭議的,按本合同一條關于爭議的約定處理。
    6、合同解除后,乙方應妥善做好已完工程和已購材料、設備的保護和移交工作,按甲方要求將自有機械設備和人員撤出施工場地。甲方應為乙方撤出提供必要條件,支付以上所發(fā)生的費用,并按合同約定支付已完工程價款。已經(jīng)訂貨的材料、設備由訂貨方負責退貨或解除訂貨合同,不能退還的貨款和因退貨、解除訂貨合同發(fā)生的費用,由甲方承擔,因未及時退貨造成的損失由責任方承擔。除此之外,有過錯的一方應當賠償因合同解除給對方造成的損失。
    7、合同解除后,不影響雙方在合同中約定的結算和清理條款的效力。
    四、合同生效與終止
    1、雙方在協(xié)議書中約定合同生效方式。
    2、甲方乙方履行合同全部義務,竣工結算價款支付完畢,乙方向甲方交付竣工工程后,本合同即告終止。
    3、合同的權利義務終止后,甲方乙方應當遵循誠實信用原則,履行通知、協(xié)助、保密等義務。
    五、附則
    1、本合同正本________份,具有同等效力,由甲方乙方分別保存________份。
    2、本合同條款如對特別情況尚有未盡事宜,雙方協(xié)商解決。
    甲方:
    代表人:
    聯(lián)系電話:
    簽訂日期:
    乙方:
    代表人:
    聯(lián)系電話:
    簽訂日期:
    建設工程承包合同糾紛篇二
    本工程位于躍進路58號,鋼結構招牌工程造價按70元每平方米結算(按正面封板面積計算),增加部分甲乙雙方另行協(xié)商。(注:_______本造價包括制作安裝和施工用機具,不包括所有施工用料)。
    二、雙方責任:_______。
    1、甲方提供施工現(xiàn)場的坐標和有關資料給乙方,甲方提供工程所需水、電源費用由甲方支付。
    2、乙方自行組織人員進行施工,甲方允許乙方安排人員看守工具和材料,乙方人員要嚴格遵守甲方規(guī)章制度,聽從甲方人員安排。
    3、乙方應本著"安全第一"的原則,嚴守國家有關操作規(guī)程,做到安全生產(chǎn),文明施工,甲方有權提出安全施工要求和監(jiān)督。
    4、如甲方毀約,乙方有權組織人員進行拆除所有鋼結構。
    三、工程質量和施工期限:_______。
    1、乙方應保質保量按甲方方案工程施工,凡因乙方違反操作規(guī)范而造成返工的,返工所需要的費用由乙方承擔。因不可抗力因素和自然災害導致?lián)p失的費用乙方不負責,如果是乙方施工的責任,質量由乙方負責,如果是人為的因素造成的甲方應付乙方修理費和材料費。
    2、乙方施工工期從20____年7月10日至20____年8月5日止。共計25天,將該工程交給甲方驗收。
    四、工程款支付方式:_______。
    在工程開工三天后,甲方支付生活費兩千元給乙方,待吊裝后再支付三千元給乙方,工程完工后經(jīng)雙方驗收,甲方支付工程款的百分之九十給乙方,招牌全部完工后10天內(nèi)甲方一次性付清余款給乙方。
    五、本合同一式兩份,甲乙雙方各執(zhí)一份,經(jīng)雙方簽字之日起生效。
    _________年____月____日_________年____月____日。
    建設工程承包合同糾紛篇三
    中冶建工集團有限公司并姚晉川董事長:濱河新區(qū)是寧夏內(nèi)陸開放型經(jīng)濟試驗區(qū)的核心區(qū),是銀川市產(chǎn)業(yè)轉型升級的主戰(zhàn)場和經(jīng)濟發(fā)展的重要增長極,寧夏回族自治區(qū)黨委書記李建華,政府主席咸輝,自治區(qū)黨委、市委書記徐廣國,市長白尚成等區(qū)市領導高度重視和關心支持新區(qū)發(fā)展,今年全區(qū)縣域經(jīng)濟觀摩會銀川六個縣(市)區(qū)共計觀摩點只有七個,而濱河新區(qū)就占了四個。在觀摩點確定后,濱河新區(qū)按照銀川市委、政府的要求,開展了大干100天沖刺縣域經(jīng)濟觀摩競賽活動。
    作為濱河新區(qū)施工建設的主力軍,中冶建工集團旗下所有分公司,主動放棄雙休日、中秋節(jié)、國慶節(jié)長假等休息時間,倒排工期,全力以赴,發(fā)揚白加黑、五加二的實干精神,加班加點,搶工期、搶進度,特別是在工程建設的關鍵時期,中冶建工集團姚晉川董事長親自過問施工進度,親自調(diào)度資金安排,有力保障了工程項目的順利推進,確保了自治區(qū)觀摩點項目順利完成和觀摩點沿線項目順利推進,為濱河新區(qū)和銀川市增了光、添了彩,充分體現(xiàn)了中冶建工集團全體干部職工作為“國字號”企業(yè)特別能吃苦、特別能戰(zhàn)斗、特別能奉獻的良好品質。
    2016年10月8日。
    建設工程承包合同糾紛篇四
    民事訴訟證據(jù)是指能夠證明民事案件真實情況的各種事實,是法院認定爭議案件事實的根據(jù),根據(jù)我國《民事訴訟法》第六十三條的規(guī)定,民事訴訟證據(jù)主要有以下七種:
    1、書證:是指以文字、符號、圖形等所記載的內(nèi)容或表達的思想來證明案件事實的證據(jù)。在建設工程合同糾紛的案件中,書證的主要形式有:發(fā)包方的招標文件、承包方的投標書、承包方、發(fā)包方訂立的《建設工程承包合同》、工程施工圖紙、設計技術交底、圖紙會審紀要、工程量簽證單、在工程施工過程中對于設計變更的聯(lián)系單、隱蔽工程的驗收記錄、工程預決算書等。
    2、物證:是指以其形狀、質量、規(guī)格等來證明案件事實的物品。在建設工程合同糾紛的案件中,主要表現(xiàn)為建設工程合同的標的物—已施工完成的建筑物、構筑物、工地施工的機械設備等。比如在對工程量的爭議糾紛中,已完成的形象工程即為物證。
    在建設工程合同糾紛的案件中,視聽資料的主要表現(xiàn)為發(fā)包方與承包方之間有關工程方面的往來電話錄音、往來電子郵件、對施工現(xiàn)場的錄影錄像資料等。
    4、證人證言:是指知曉案件事實的當事人的陳述。在建設工程合同糾紛中,證人證言主要是知曉建設工程合同的訂立、履行等事實的人員,所作的陳述。比如,工程監(jiān)理人員對于施工方延誤工期事實的陳述。
    5、當事人陳述:是指當事人在訴訟中就與本案有關的事實,尤其是作為訴訟請求根據(jù)或反駁訴訟請求根據(jù)的事實,向法院所作的陳述。就建設工程承包合同糾紛而言,即為發(fā)包方、承包方在法庭上對爭議案件事實及反駁事實的陳訴。
    6、鑒定結論:是指鑒定人運用專業(yè)知識、專門技術對案件中的專門性問題進行分析、鑒別、判斷后作出的結論。在建設工程承包合同糾紛中,主要表現(xiàn)形式有:工程質量鑒定結論、工程款的決算結論等。
    7、勘驗筆錄:是指審判人員在訴訟過程中對與爭議有關的現(xiàn)場、物品進行查驗、測量、拍照后制作的筆錄,通過勘查、檢驗等方法形成的證據(jù)。在建設工程合同糾紛中,主要表現(xiàn)為應承包方或發(fā)包方的申請,法院的審判人員對施工現(xiàn)場的工程量、工程形象進度、停工、窩工、施工場地不具備施工條件等事實,進行證據(jù)保全而成的證據(jù)材料。
    建設工程承包合同糾紛篇五
    經(jīng)雙方協(xié)商達成一致,xx房地產(chǎn)開發(fā)大連新視界銘城項目由承包方總承包管理。工程內(nèi)容包括土建、裝飾、電氣、給排水、采暖、消防、燃氣、機電安裝、景觀園林及外管網(wǎng)等全部內(nèi)容。如上水,燃氣、機電安裝等專業(yè)工程,需發(fā)包人通過招標等形式確定專業(yè)承包商后,納入本合同承包人的總承包施工范圍,承包方計取總承包管理費,費率為工程造價的3%。凡發(fā)包人另行招標的其他項目,在同等條件下優(yōu)先選用本合同承包人。
    結算方式如下。
    1、本工程結算執(zhí)行20xx遼寧省定額,材料及人工費均執(zhí)行施工期間大連市造價信息網(wǎng)網(wǎng)刊價。
    2、本工程為總承包形式,如發(fā)包人將專業(yè)施工項目分包給其他單位的,承包人應收取總承包管理費費率為3%。
    3、如本工程需承包方墊資施工,發(fā)包方給予墊付工程款利率,按月息0.8%計算。
    本框架協(xié)議一式六份,自雙方簽訂之日起生效,雙方各執(zhí)三份。
    發(fā)包人:______________(公章)。
    住所:____________________。
    法定代表人:_____________。
    委托代表人:_____________。
    電話:__________________。
    傳真:__________________。
    日期:__20xx年9月__________承包人:_______________(公章)住所:________________________法定代表人:__________________委托代表人:__________________電話:________________________傳真:__________________________20xx年9月__________日期:
    建設工程承包合同糾紛篇六
    甲乙雙方依照《中華人民共和國合同法》、《中華人民共和國建筑法》及其它有關法律法規(guī),遵循平等自愿、公平誠信的原則,就本工程的施工承包事項協(xié)商一致,訂立本合同。
    第一條工程概況。
    1、工程名稱:_______。
    2、工程地點:_______。
    3、工程描述:_______。
    根據(jù)甲方提供的施工圖要求進行材料采購、甲方招標文件規(guī)定的施工內(nèi)容。
    第三條工程工期及工期延誤。
    1、本工程項目的開工日期以甲方通知的為準,現(xiàn)場施工合同總工期為天。
    2、因下列情形造成的工期延誤,經(jīng)監(jiān)理方及項目鑒證后,工期相應順延。
    (1)不屬于安裝工程范圍內(nèi)的重大設計變更,造成無法施工而影響進度的;。
    (3)天氣變化、不可抗力及其它非乙方原因造成的延誤;。
    3、如因乙方原因工期延誤一天罰款兩仟元,從工程款中扣除。
    第四條工程造價。
    1、本工程按三級三類工程報價、取費(含稅價),工程總造價為人民幣(大寫):_______元,(小寫):_______元。工程完工結算送審計部門審核,工程總額按實際施工內(nèi)容及現(xiàn)場簽訂圖紙變更造價報審計部門據(jù)實審核,審核后按據(jù)實結算結果執(zhí)行。
    2、工程建設期間和竣工驗收后工程量單價不另作調(diào)整,一切市場風險由乙方承擔。
    3、乙方不得因自身預算漏項原因讓甲方增加造價,其漏項損失由乙方自行承擔。
    第五條付款方式。
    1、合同簽定后,人員、設備進場施工按合同價付款30%。
    2、工程完工后按合同價再付款40%,審計結束付至工程總造價的95%,余款5%為質保金,質保期為壹年,保持期滿無質量問題后7天內(nèi)付清。
    3、乙方在分次結算時須開具合法的稅務發(fā)票。
    第六條工程質量標準及竣工驗收。
    1、乙方所有鋼構件材料、規(guī)格、質量均應達到建筑設計施工圖要求,所有進場施工的材料均應由監(jiān)理單位負責簽收。如有需要監(jiān)理單位見證及第三方檢測單位(具有建筑工程專業(yè)檢測資格)檢測合格后方能進場使用的材料,未達到檢測標準及設計要求和報價單規(guī)定的材料明細要求的材料不準進場施工。
    2、乙方在單項工程竣工前5天且已具備驗收條件時以書面通知甲方驗收,如甲方不能按時參加驗收,須提前通知乙方另立驗收日期。甲方在另立的驗收日期內(nèi)仍未未按約定組織驗收或驗收后不按約定給乙方出具書面驗收結論的,視為工程通過工程驗收。
    3、本項工程中的單位工程,如需單獨移交甲方的,在移交時雙方應輸中間驗收手續(xù),作為該單位工程竣工驗收之依據(jù)。
    4、在驗收過程中,如果工程質量不符合驗收標準,乙方應按照驗收組織的書面整改意見并依照相關技術文件或技術規(guī)范限期進行整改。同時,乙方應自行承擔因自身原因造成的整改費用。
    5、工程竣工驗收合格后,從驗收合格之日起3天內(nèi)乙方向甲方移交工程。如甲方不能按期接管,致使驗收后的工程發(fā)生損失,應由甲方承擔。
    (1)提供完整合格的工程竣工資料,并符合《建筑工程文件歸檔整理規(guī)范》要求。
    (2)施工單位應根據(jù)施工內(nèi)容繪制的竣工圖。
    第七條雙方責任。
    一、甲方責任。
    1、根據(jù)合同約定支付工程款,以保證合同順利實施。
    2、在施工過程中組織協(xié)調(diào)乙方與其它單位的工作配合關系,為乙方提供良好的施工環(huán)境。
    3、甲方現(xiàn)場代表:_______。
    二、乙方責任。
    1、乙方應做到文明施工,安全施工,科學管理,服從甲方現(xiàn)場協(xié)調(diào)工作,接受監(jiān)理單位以及相關部門的質量監(jiān)督和管理。
    2、嚴格按照建筑施工圖要求組織材料、精心施工,合理安排確保工程質量和施工進度。
    3、嚴格遵守安全操作規(guī)程及勞動保護等有關規(guī)定,嚴格遵守治安條例,做到文明施工、安全施工、防火防盜。在施工中發(fā)生的安全事故和乙方管理不善造成的其它損失,均由乙方負責。乙方不得因此影響工程進度。
    4、乙方不得將工程轉包給第三方施工。
    5、乙方現(xiàn)場代表:_______。
    第八條工程變更。
    1、甲方需對原工程設計進行變更的,應提前7天以書面形式向乙方發(fā)出通知。
    2、乙方可以根據(jù)合理性原則向甲方提出設計變更要求,該變更要求經(jīng)甲方或監(jiān)理代表同意后實施,工期予以調(diào)整。
    3、乙方在工程變更確定后7日內(nèi),提出變更工程價款的報告,甲方或監(jiān)理代表在收到變更工程價款報告后3日內(nèi)予以答復,逾期則視為認可并同意以此作為結算工程款的依據(jù)。
    第九條工程質量保修。
    1、本工程質量保修按國家規(guī)定執(zhí)行,自工程驗收合格之日起計算。
    2、屬于保修范圍內(nèi)的施工項目,乙方應當在接到甲方通知之日起3天內(nèi)派人保修。如乙方未按約定派人保修,甲方可以委托他人修理,所發(fā)生的費用按照公平、合理的原則進行結算,所發(fā)生的費用將從乙方的質保金中扣除。
    第十條違約責任和仲裁。
    1、由于乙方責任未按本合同規(guī)定的日期竣工,每逾期一天,乙方按日償付給甲方工程造價的0.5%作為逾期違約金。
    2、甲方不得借故拖欠各種應付款項,如拖期不付,按銀行的短期貸款利率償付乙方逾期付款違約金。
    3、乙方應對本工程的工程施工質量、施工安全、施工進度進行管理,如未達到招標文件承諾要求,將追究乙方責任。
    4、建筑安裝工程承包合同發(fā)生糾紛時,當事人雙方應及時協(xié)商,協(xié)調(diào)不成時,任何一方均可向建筑物所在地城鄉(xiāng)建設委員會申請仲裁或甲方所在地人民法院提起訴訟。
    第十一條其它。
    2、甲方的招標文件、乙方的投標文件作為合同附件,與本合同具有同等法律效力。本合同約定內(nèi)容以本合同為準,未約定內(nèi)容以甲方招標文件為準。
    3、本合同壹式肆份,甲乙雙方各執(zhí)兩份,經(jīng)雙方代表簽字并蓋章后生效,保修期滿后自行終止。
    _________年____月____日_________年____月____日。
    建設工程承包合同糾紛篇七
    法定代表人:王某,該公司經(jīng)理。
    被答辯人:陜西金銀工程建設有限公司。
    住所地:咸陽市渭陽路78號。
    法定代表人:劉某,該公司經(jīng)理。
    被答辯人訴答辯人建設施工合同糾紛案,貴院已經(jīng)受理,現(xiàn)答辯人根據(jù)事實和法律答辯如下:
    一、關于“判令答辯人支付工程款余額751929.15元,并承擔銀行同期貸款利息”之訴訟請求,于法無據(jù),應予駁回。
    根據(jù)8月16日答辯人與被答辯人簽訂的《建設工程施工合同》第一部第五條“合同價款暫定價31535818.17元(以決算為準)文明工地施工費:343699.56元”及第三部分專用條款第23.2“本合同價款采用可調(diào)價格方式確定。
    (2)采用可調(diào)價格合同,合同價款調(diào)整方法:工程結算時,按8月26日協(xié)議條款及雙方承諾方式另行結算。
    ”之約定,答辯人付款的依據(jù)應是雙方的結算的合同價款,但雙方至今尚未進行結算。
    其次,6月13日,由答辯人和被答辯人共同委托咸陽市建設工程造價管理站進行決算,月16日,咸陽市建設工程造價管理站出具了《工程決算書》。
    但203月24日,咸陽市建設工程造價管理站撤銷了2010年10月16日公布的該工程決算書,并退回其支付的工程決算費用。
    并建議雙方通過合同仲裁或司法程序解決該工程結算問題。
    至此雙方委托第三方?jīng)Q算仍無結果。
    綜上,至今為止,雙方未進行結算,委托第三方?jīng)Q算亦無結果。
    因此在本案工程總價款尚未確定之前,被答辯人請求答辯人支付工程款余額751929.15元尚無依據(jù),依法應予駁回。
    另,“并承擔銀行同期貸款利息;”之訴訟請求,并不是具體的數(shù)額,因不符合《民事訴訟法》第一百零八條“起訴必須符合下列條件:(三)有具體的訴訟請求和事實、理由”之規(guī)定,依法應予駁回。
    二、關于“判令答辯人賠償損失6549555元”之訴訟請求,因無事實和法律依據(jù),依法應予駁回。
    被答辯人訴稱“二是因答辯人不按照工程進度付款,致使工期延誤一年半,造成被答辯人遭受工程管理費用損失2900400元,機械租賃費用損失957600元,架管、扣件、絲桿等材料費用損失2269555元”的邏輯是,造成其6549555元損失的原因是答辯人不按照工程進度付款,致使工期延誤一年半。
    那么答辯人是否按照工程進度及時付款呢,根據(jù)208月16日《建設工程施工合同》“第三部分專用條款26、工程款(進度款)支付。
    雙方約定的工程款(進度款)支付的方式和時間:按月進度款的80%支付,工程竣工驗收后付至總價款的80%,除5%的保修金外,交工后30日內(nèi)付清。
    ”之約定,答辯人支付進度款的時間點為兩個,一是按月進度款的80%支付;二是工程竣工驗收后付至總價款的80%。
    答辯人是否違約答辯如下:
    首先:是否按月進度款的80%支付,答辯人不存在違約情形。
    在本案中,被答辯人從施工到竣工驗收結束時,從未給答辯人報送工程進度,答辯人只能根據(jù)被答辯人的要求及時足額支付工程進度款。
    根據(jù)年8月16日《建設工程施工合同》第二部分通用條款第9.1條“承包人按專用條款約定的內(nèi)容和時間完成以下工作:(2)向工程師提供年、季、月度計劃及相應進度統(tǒng)計報表”、第9.2條“承包人未能履行9.1款各項義務,造成發(fā)包人損失的,承包人賠償發(fā)包人有關損失”及第三部分專用條款第9.1條“承包人應按約定時間和要求完成以下工作:(2)應提供計劃、報表的名稱及完成時間:每月25日向建設單位、監(jiān)理單位報送當月完成工程量報表和下月進度計劃報表”、第25.1條“承包人向工程師提交已完工程量報告的時間:承包人每月25日前提交完成工程量(形象進度)的'報告”之約定,因被答辯人從未給發(fā)包方答辯人報送過任何完成工程量的報告,因此,是否按月進度款的80%支付,答辯人不存在違約情形。
    其次,關于工程竣工驗收的付款行為,答辯人并未違約。
    即使按照被答辯人認為的工程總價款34143752.42元的80%計算,應是27315001.936元。
    根據(jù)2007年6月11日至2010年4月30日《王城國際工程款明細單》共付款29021822.75元,加上2010年10月28日付款50萬元、2010年1月22日付款5千元和2010年2月11日付款5萬元共計29576822.75元。
    因此答辯人在2010年4月底竣工時,已經(jīng)支付了工程總價款的86.62%。
    建設工程承包合同糾紛篇八
    工程建設中發(fā)包方與承包方建立起施工合同關系,這種施工合同關系基本的表現(xiàn)形式就是書面的《建設工程施工合同》及其附件、補充協(xié)議等。該施工合同以施工單位完成工程施工,建設單位支付工程價款為主要約定內(nèi)容?!逗贤ā返?69條明確規(guī)定了建設工程合同的含義和范圍,建設工程合同包括勘察、設計、施工合同;所以,施工合同屬建設工程合同的一種。根據(jù)2月18日《最高人民法院關于修改〈民事案件案由規(guī)定〉的決定》(法〔〕41號),該規(guī)定第100項“建設工程合同糾紛”項下做了九個子項的劃分:(1)建設工程勘察合同糾紛(2)建設工程設計合同糾紛(3)建設工程施工合同糾紛(4)建設工程價款優(yōu)先受償權糾紛(5)建設工程分包合同糾紛(6)建設工程監(jiān)理合同糾紛(7)裝飾裝修合同糾紛(8)鐵路修建合同糾紛(9)農(nóng)村建房施工合同糾紛。其實,根據(jù)《合同法》第276條的規(guī)定,建設工程監(jiān)理合同應當屬于委托合同,不屬建設工程合同。在民事案由規(guī)定中將監(jiān)理合同列入建設工程合同類糾紛,主要考慮因其與建設工程密切聯(lián)系而已。而建設工程價款優(yōu)先受償權糾紛、建設工程分包合同糾紛、裝飾裝修合同糾紛、鐵路修建合同糾紛、農(nóng)村建房施工合同糾紛均是施工合同衍生和細化的結果。
    工程施工中容易出現(xiàn)合同糾紛,這些糾紛爭議焦點主要突出表現(xiàn)在七個方面:
    2、合同無效是否應進行結算;。
    5、工程款結算采取何種標準的問題;。
    6、訴訟中,造價司法鑒定(司法審價)的范圍;。
    7、關于工程質量、工期、農(nóng)民工利益等問題。
    在最高人民法院的《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》(以下簡稱“司法解釋”)出臺前,這些爭議問題,往往不同地區(qū)不同法院作出了不一樣的認定。隨著司法解釋及相關批復的出臺,在實踐中統(tǒng)一了大家的認識,有不同意見的,也只能叫學理解釋或“一家之說”,作為目前實務還應當遵循司法解釋的規(guī)定才行。
    所謂無效合同,一般是指合同雖然已成立,但因其內(nèi)容和形式違反了法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定,以及違反社會公共利益時,合同被確認為無效。合同無效就不能產(chǎn)生法律約束力。施工合同的無效情形主要是指《合同法》第五十二條第(五)項規(guī)定的,違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的合同無效。這里的“法律”是“狹義”的,是指全國人大及其常委會制定頒布的“法”,而“行政法規(guī)”也僅指國務院制定頒布的法規(guī),而不包括國務院各部委制定的行政規(guī)章和地方法規(guī)、地方規(guī)章。涉及建設工程領域的法律法規(guī)規(guī)章龐雜,為了行政管理的需要,出臺的規(guī)章、規(guī)范性文件很多,但不能作為認定合同無效的依據(jù)。而且,司法實務界基本上將法律和行政法規(guī)中的強制性規(guī)定區(qū)分為管理性規(guī)范和效力性規(guī)范,把管理性規(guī)范作為行政管理范疇,不作為認定合同效力的依據(jù),僅把效力性強制規(guī)定作為認定合同無效的根據(jù)。區(qū)分效力性強制規(guī)定和管理性強制規(guī)定,一般主要從立法目的、設置該條款的目的來考察,司法解釋出臺前各地法院對此存有不同認定,司法解釋對此進行了一些歸納和規(guī)定。
    結合司法解釋之規(guī)定了,以下五類情形的施工合同無效:
    1、承包人未取得建筑施工單位資質或者超越資質等級;。
    建筑施工領域實行嚴格的資質準入制度,《建筑法》規(guī)定了施工企業(yè)實行資質強制管理。建設工程質量就是生命,施工企業(yè)的施工能力是保證質量的前提,對施工企業(yè)的資質管理與審察,是施工建設的基礎,無資質和超越資質的企業(yè)簽訂的合同屬無效合同。但是,承包人在工程竣工前取得相應資質等級的,不能作為無效合同處理。
    2、沒有資質或沒有相應資質的實際施工人借用有資質的建筑施工單位名義的,通常說的“掛靠”;由于國家基礎建設的大規(guī)模上馬,城鎮(zhèn)化步伐的加快,投融資渠道不暢,建設工程高利潤回報加之管理存在很多不足,“掛靠”這一特殊形式就隨著建筑業(yè)空前繁榮的市場應時而生。不具有法定資質的民營企業(yè)和實際投資人借用具有相應資質企業(yè)名義承攬工程的情況普遍存在,曾有意見認為將此種情況不應認定為無效,主要理由就是不利于民營企業(yè)的發(fā)展和不利于推動經(jīng)濟建設的快速發(fā)展;司法解釋最終否定了這種意見。將此情形作無效規(guī)定,維護了法律的價值,規(guī)范了建筑業(yè)市場,使建設工程質量有了保障基礎,也推動了建筑業(yè)健康有序的發(fā)展。當然,司法解釋沒有對哪種情形屬“借用資質”予以明確,將此認定交給了法官。實務中一般有這么幾個標準:第一,轉讓、出借企業(yè)資質證書的;第二,以其他方式允許他人以本企業(yè)名義承攬工程的;第三,項目負責人、技術負責人、項目質量管理人員、安全管理人員等均非承包人本單位人員。工程承包中存在三種情況之一或同時存在的,可以認定為掛靠,簽訂的施工合同屬無效合同。
    3、必須招標的未進行招投標或中標無效;。
    《招標投標法》第三條對工程必須進行招標的范圍進行了規(guī)定,詳細的規(guī)定在《工程建設項目招標范圍和規(guī)模標準規(guī)定》中。凡屬規(guī)定在招標范圍的工程未進行招投標的,簽訂的施工合同無效。實踐中容易出現(xiàn)的問題:一、必須招標的項目,總包土建與安裝工程以招標方式,而附屬工程如裝飾工程由建設單位直接發(fā)包,那么,該直接發(fā)包的合同也屬無效合同;二、必須招標的項目,總包中標后,建設單位基于各種情況將總包工程中的部分工程直接指定給第三方施工,建設單位與第三方簽訂的施工合同也屬無效?!墩袠送稑朔ā返谖迨?、五十二、五十三、五十四、五十五、五十七條規(guī)定了中標無效的六種情形。該法第四十五條第二款規(guī)定,中標通知對招標人和投標人具有法律約束力。中標是發(fā)包人與承包人簽訂施工合同的前提條件,中標無效必然導致施工合同無效。
    4、違法分包;。
    施工總包單位進行項目分包很常見,但違反規(guī)定的分包也可導致分包合同無效。如何認定違法分包,其標準就是《建設工程質量管理條例》第七十八條規(guī)定的幾種情形:一、總包單位將工程分包給不具備相應資質的單位或個人的屬違法分包;二、總包合同中未約定,又未經(jīng)建設單位認可,總包單位將部分工程交其它單位完成的;三、總包單位將工程主體結構的施工分包的;四、分包單位進行再分包的。這幾類均屬違法分包。
    5、轉包。
    《合同法》第二百七十二條、《建筑法》第二十八條都明確規(guī)定禁止轉包工程項目,《建設工程質量管理條例》第二十五條規(guī)定了不得轉包工程,該條例第七十八條規(guī)定了轉包是指承包單位承包建設工程后,不履行合同約定的責任和義務,將其承包的全部建設工程轉給他人或將其承包的全部建設工程肢解以后以分包的名義分別轉給其他單位承包的行為。建設部124號令《房屋建筑和市政基礎設施工程施工分包管理辦法》第十三條有同樣的規(guī)定。需要注意,具有勞務作業(yè)法定資質的勞務承包人與總包方、分包人簽訂的勞務分包合同,當事人不能以轉包違反法律規(guī)定為由請求合同無效。
    二、合同無效但建設工程質量合格的,也可參照合同約定結算工程價款。
    根據(jù)司法解釋的規(guī)定,無效施工合同是否應進行結算視工程質量是否合格而定。可分兩類情形:一、竣工驗收合格;二、驗收不合格,但經(jīng)過修復后合格。這兩種情況下,施工方可以請求參照施工合同的約定來結算。司法解釋做出這樣的規(guī)定,來源于《合同法》第五十八條的規(guī)定,合同無效后,因該合同取得的財產(chǎn)應當予以返還,不能返或者沒有必要返還的,應當折價補償。工程施工合同顯然不適合返還,而適用折價補償。實踐中,對“折價補償”在無效施工合同的適用中有爭議。一些法院認為,無效后的結算就是工程量據(jù)實計算、計價方式參照合同約定結算;一些法院認為,按定額計算,利潤、管理費等不能計算。但,司法解釋規(guī)定的按照合同約定結算,從文義上來看,就是按照合同約定的計價方式等來結算,涉及利潤、管理費等也應計算。在如此規(guī)定下,是否存在合同有效、無效都不影響結算呢?顯然不一樣,合同有效,合同當事方均應全面履行約定;合同無效時,前提是工程質量合格才可請求參照合同約定結算,結算范圍也應限于工程價款,涉及其他違約事項若參照合同尚存爭議。故業(yè)內(nèi)人士認為,出現(xiàn)這樣的結果完全是根據(jù)《合同法》的規(guī)定推導出的結論,而非鼓勵違法簽訂施工合同。實踐中,還有一個問題容易出現(xiàn):實際施工人往往從前手承包人手中接受施工工程,簽訂的合同價過低,實際施工人又如何主張權利?有人認為根據(jù)司法解釋的規(guī)定,是否請求參照合同約定計算工程款是實際施工人的權利,而不是附帶的義務,那么,合同約定價款過低時,也可不請求參照該合同計算;同時,從《合同法》對無效合同的系列規(guī)定來看,若是再分包合同無效,實際施工人與發(fā)包人形成事實上的施工合同關系,可主張參照發(fā)包人與直接承包人簽訂的施工合同來計算。當然,這僅是理論探討,實踐中待考察。
    三、施工方與建設方在備案合同之外,另行簽訂的施工合同(協(xié)議)等,在結算時,若該另行簽訂的合同(協(xié)議)與經(jīng)過備案的中標合同的實質內(nèi)容不一致的,應當以備案合同作為結算的依據(jù)。
    涉及建設工程施工合同當事人簽訂的所謂“黑白合同”問題,即備案中標合同(即白合同)與另行簽訂的“補充協(xié)議”或“施工合同”等形式的合同(即黑合同)對結算的約定不一致而產(chǎn)生爭議如何處理。司法解釋出臺前,各地法院針對黑白合同在結算時如何認定存在爭議,而目前實踐中需執(zhí)行該司法解釋的規(guī)定。在執(zhí)行中還存在問題待明確:一、黑合同是否當然無效,以及關于結算“實質性內(nèi)容”的范圍。應當注意到司法解釋并未直接規(guī)定“黑合同”為無效合同,僅在涉及工程款結算依據(jù)存在爭議時,規(guī)定以中標備案合同為依據(jù)。實踐中,承包方起訴支付工程欠款時,與發(fā)包方往往對合同效力不持異議,按照不告不理的原則,法院也不必主動去認定合同效力問題,僅需確定按照哪一份合同作為結算的依據(jù)。涉及黑白合同“實質性內(nèi)容不一致”的,這個“實質性內(nèi)容”的范圍如何確定?根據(jù)《招標投標法》的規(guī)定,一般認為合同的實質性內(nèi)容是指投標人的報價、招標方式、技術規(guī)格等涉及合同主要事項的條款;《合同法》第十二條規(guī)定了合同當事人在合同中一般約定的條款內(nèi)容,但并未明確規(guī)定實質性條款。實踐中,施工合同的實質性內(nèi)容一般是指影響或者決定當事人基本權利與義務的條款,如工程價款、計價方式、工程質量、工程期限。二、需要區(qū)分在中標備案合同之外另行簽訂的協(xié)議是屬于與備案合同不一致的“黑合同”,還是屬于正常的合同變更。這里的合同變更屬狹義的,僅指合同內(nèi)容的變更,不包括主體的變更?!逗贤ā访鞔_了合同當事人協(xié)商一致對合同內(nèi)容可以作出變更。實踐中,不涉及合同實質性內(nèi)容的變更形成的協(xié)議,就不屬“黑合同”;涉及實質性內(nèi)容的,也應根據(jù)合同履行的實際狀況、具體細節(jié)來認定;如工程價款有微調(diào),工期有延期、一些分項目有調(diào)整等,這些調(diào)整跟工程項目的實際情況有關,一般工程施工中發(fā)生的設計變更、工程量增減、諸多原因的工期變更等,在實際施工中因客觀原因導致的簽證、技術核定等發(fā)生的對原備案合同內(nèi)容的變更就不屬“黑合同”;故,是否屬于對實質性內(nèi)容變更的“黑合同”還不能一概而論,應根據(jù)工程施工的具體情況來作出具體的分析,應當把握合同當事人的合同變更權利不被不合理的限制和排除,又應當考量合同當事人是否通過簽訂黑合同搞不正當競爭來損害國家、社會公共利益和他人的合法利益,這又成為法官的自由裁量權范圍了。三、存在黑白合同不一致按白合同結算的規(guī)定,應當有個前提,就是這個備案的合同是通過招標投標方式形成的中標合同;沒有經(jīng)過招標投標形成的合同即或也備案了,但不符合司法解釋第二十一條之規(guī)定。這里還需注意的是,備案程序不是合同生效的條件,屬行政監(jiān)管手段,并在出現(xiàn)多個合同版本時,備案合同有利于維護交易秩序和交易規(guī)則。
    建設工程承包合同糾紛篇九
    立合同雙方:
    出租方:(簡稱甲方)____________。
    承租方:(簡稱乙方)_______________。
    根據(jù)《中華人民共和國土地管理法》、《中華人民共和國土地管理法實施條例》等有關法律、法規(guī)和國家政策的規(guī)定,甲乙雙方本著平等、自愿、有償?shù)脑瓌t,訂立本合同。
    一、甲方將位于___,租賃給乙方使用,四至范圍以測繪詳圖為準。
    二、乙方租賃使用甲方該宗土地進行___廠建設,租金形式按年度定時支付。
    三、租賃期___年,即:自___年___月___日起至___年___月___日至。
    四、租金及兌付方法:
    本合同項下的土地租金為每畝___元,計人民幣___元。本合同簽字后,乙方一次性交清一年租金___元,以后乙方應于每年___月___日按時繳納租金,逾期不交的,每日加收3‰的滯納金。
    五、甲方土地上的建筑物、構筑物等附著物,由乙方按有關規(guī)定給予一次性折價補償。
    六、雙方的權利和義務。
    1、本合同項下的土地使用權,未經(jīng)甲方同意,不得擅自轉讓和出租。如確需轉讓和出租,須經(jīng)甲方批準。
    2、甲乙雙方不得擅自提前終止合同,如乙方放棄承租權,其使用權為乙方所有。
    3、本合同下的土地使用權如因社會公共利益的需要,甲乙雙方均應服從國家需要。
    4、本合同期內(nèi)如遇不可抗拒的自然災害造成的損失,雙方互不承擔責任。
    七、土地租賃期限屆滿,乙方需要急需使用土地的,須再重新辦理有關手續(xù)。如到期不再繼續(xù)使用的,乙方應到期將土地使用權無償交付甲方。
    八、本合同履行期間,如發(fā)生爭議,由爭議雙方協(xié)商解決。
    九、本合同未盡事宜,由雙方約定后作為合同附件,與本合同具有同等法律效力。十、本合同經(jīng)甲乙雙方簽字蓋章后生效。本合同一式兩份,甲乙雙方各執(zhí)一份。
    甲方:(蓋章)____________。
    乙方:(蓋章)____________。
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    建設工程承包合同糾紛篇十
    審判長、審判員:
    針對大富公司的上訴意見,作為被上訴人耀江園藝公司的代理人,對于本案,發(fā)表如下代理意見:
    一、本案的基本事實,
    從本案證據(jù)來看,本案事實其實很簡單,也很清楚。
    9月被上訴人耀江園藝公司從上訴人大富公司處承包了富春江花園的綠化工程,后于當年11月補簽了書面的《富春江花園綠化工程合同》。工程完工后,耀江園藝公司及時向大富公司提交了相應的工程竣工報告及結算報告。大富公司相關負責人收到上述文件后,也于其后相繼在上述文件上予以簽收。鑒于大富公司在收到上述文件后的合理期間內(nèi)并未提出異議,且就該工程,至今為止,大富公司僅向耀江園藝公司支付了20萬元工程款,因此耀江園藝公司才向法院提起訴訟,一審法院也依法支持了耀江園藝公司的訴訟主張。
    二、大富公司的上訴理由依法不能成立。
    1、關于送達。
    但是大富公司的這一主張是與事實相違背的。本案卷宗中所保存的相應的送達回證及大富公司在送達回證上所蓋印章就可以很清楚的證明原審法院已經(jīng)將相應的訴訟文書送達至大富公司,因此就原審判決的程序而言,完全合法。
    2、關于雙方簽訂的《富春江花園綠化工程合同》。
    大富公司的上訴理由之二是它與耀江園藝公司從未簽訂過該份《富春江花園綠化工程合同》。應該講,這種主張是與本案證據(jù)不相符合的。
    首先、這份《富春江花園綠化工程合同》是經(jīng)過雙方蓋章確認的,這上面有大富公司的公章,而且,該合同原件就在卷宗中。
    其次、在大富公司提出了這樣的上訴理由后,為了證明合同上的公章確實為大富公司所擁有,代理人還專門跑了一趟工商局調(diào)取了大富公司相關的工商檔案,從大富公司在工商檔案中也用了同樣的公章就可以看出:《富春江花園綠化工程合同》確實為大富公司所簽。
    3、關于大富公司所提出的雙方只有口頭協(xié)議及有關工程質量的上訴理由。
    對于這兩項上訴理由,首先我要說,這兩項上訴理由比前兩項要有進步。為什么這么講?因為前兩項是完全無視事實,而這兩項上訴理由至少它承認了雙方之間確實存在綠化工程的施工關系,換句話講,大富公司至少承認了耀江園藝公司確實為它進行過相應的綠化工程,這總比無視事實否認一切要好,所以說,有進步。
    建設工程承包合同糾紛篇十一
    法定住址:______________________________。
    法定代表人:____________________________。
    職務:__________________________________。
    委托代理人:____________________________。
    身份證號碼:____________________________。
    通訊地址:______________________________。
    郵政編碼:______________________________。
    聯(lián)系人:________________________________。
    電話:_______________________________。
    傳真:__________________________________。
    帳號:__________________________________。
    電子信箱:______________________________。
    承包方:________________________________。
    法定住址:______________________________。
    法定代表人:____________________________。
    職務:__________________________________。
    委托代理人:____________________________。
    身份證號碼:____________________________。
    通訊地址:______________________________。
    郵政編碼:______________________________。
    聯(lián)系人:________________________________。
    電話:__________________________________。
    傳真:__________________________________。
    帳號:__________________________________。
    電子信箱:______________________________。
    按照《中華人民共和國合同法》的原則,并參考《中華人民共和國建筑法》,《建設工程施工發(fā)包與承包價格管理暫行規(guī)定》,《建筑工程施工發(fā)包與承包計價管理辦法》等法律、法規(guī)相關規(guī)定,為明確發(fā)包方與承包方雙方在工程施工過程中的權利義務,促使雙方互相創(chuàng)造條件,搞好配合協(xié)作,多快好省地完成國家的基本建設任務,經(jīng)甲乙雙方充分協(xié)商,特簽訂本合同,以便共同遵守。
    組成本合同的文件及優(yōu)先解釋順序如下:
    1.本合同;
    2.本合同附件。
    1.圖紙由工程師單獨保管,但應免費提供給承包方兩套復制件。承包方需要更多復制件時,其費用自行負擔。除非為執(zhí)行合同絕對需要,承包方在未經(jīng)工程師同意的情況下,不得將雇主或工程師提供的圖紙、規(guī)范和其他文件用于第三方或轉讓給第三方。在發(fā)出缺陷責任證書時,承包方應將根據(jù)合同提供的全部圖紙、規(guī)范和其他文件退還給工程師。
    2.承包方應將其按合同規(guī)定提供的并經(jīng)工程師批準的全部圖紙、規(guī)范和其他文件的四套復印件提交給工程師,同時對于不能復制成相同規(guī)格的任何資料亦應提交一套可復制的副本。此外,承包方應按工程師的書面要求提交更多的上述圖紙、規(guī)范和其他文件的復印件供雇主使用,其費用由雇主支付。
    3.上述提供給承包方的或由承包方提供的圖紙的一套復印件應由承包方保留在現(xiàn)場,該套圖紙應可隨時提供給工程師和任何由工程師書面授權的其他人員檢查和使用。
    1.工程名稱:_________________________工程。
    2.國家(或各部委,或省,自治區(qū),市政府,計委,建委等有關單位)對工程的批準投資計劃文件號:__________,工程項目表文件號:___________,申請建筑許可執(zhí)照文件號:___________,計劃任務書文件號:___________,初步設計文件號:___________,總概算文件號:___________。
    4.工程地點:_________市________區(qū)(縣)________路。
    建設工程承包合同糾紛篇十二
    甲乙雙方按照《中華人民共和國經(jīng)濟合同法》和《建筑工程承包合同條例》規(guī)定的原則,結合房屋建設的實際情況,經(jīng)過協(xié)商,達成如下協(xié)議。
    一、工程概況:
    1、甲方準備在餐廳東側向東接兩間帶尖子的房屋。經(jīng)與乙方接觸、洽談、協(xié)商,決定將其房屋建筑工程(房屋從主體結構開始到粉刷完畢)承包給乙方進行施工建設,工程從20xx年7月14日開始動工,至20xx年8月10日前竣工;房屋建設采用費用包干的形式;乙方按照甲方的圖紙保質保期來進行施工。
    2、采取費用包干的方式。乙方負責房屋建筑時所需的設施(比如:腳手架、跳板等)和材料的供應;工程開工,從協(xié)議簽定之日開始,歷時25天內(nèi)完成;房屋建筑總面積89﹒7平方米,按每平方550元計算,費用金額共計49335元整。
    3、倒攏伙房、餐廳房頂?shù)耐?,合計費用為2665元。
    4.在后平房門前挖一條長50米的地溝,深1﹒2米,每延長米按200元計算,合計費用為10000元??傆?20xx元。
    5、付款方式:乙方工程完工后,經(jīng)甲方驗收合格,工程款一次性付清。
    二、質量要求:
    1、工程驗收標準,甲方按照下面的規(guī)定執(zhí)行。
    2、施工中,乙方應按照甲方的要求進行施工,主體結構建設時,墻體要垂直、整體平整,所有的門及門窗的安放與墻體成一條線;粉刷時墻體厚度均勻,無裂縫,內(nèi)墻面達到整體水平、平整、無裂縫,門及門窗與墻接觸地方的粉刷看不到縫隙,要達到厚度均勻,無裂縫,所有刷白顏色均勻,餐廳的瓷磚要平整完好的粘貼,達到水平;陰陽角與墻體成一條線,與墻面垂直或平行;房屋四周要進行雨水排除的處理,待工程全部結束后,甲方進行竣工驗收。
    三、安全問題:
    工程施工現(xiàn)場的安全由乙方負責,若發(fā)生安全事故由乙方完全負責,承擔一切責任,甲方概不負責,沒有任何法律責任。需要說明:
    五、本合同一式二份,雙方各執(zhí)一份。本合同自20xx年_7_月_14_日簽定之日起生效。
    甲方(簽字蓋章)。
    乙方(簽字蓋章)。
    20xx年7月14日。
    建設工程承包合同糾紛篇十三
    廣東圣方律師事務所(以下簡稱“本所”)接受貴司的委托,指派本所顏宇丹律師,作為貴司與深圳市b有限公司買賣合同糾紛一案一審程序的代理人。
    貴司已向本所承諾:所提供的文件和所作陳述及說明是完整、真實和有效的,有關原件及其上面的簽字和印章是真實的,且有關足以影響本法律意見書的事實和文件均已向本所披露,無任何隱瞞、疏漏之處?,F(xiàn)根據(jù)相關資料結合有關法律、法規(guī)、規(guī)章及司法解釋的規(guī)定,出具如下法律建議:
    一、本所代理律師代理貴司于xxx1年x月x日向深圳市xx區(qū)人民法院提出訴前財產(chǎn)保全申請,請求法院查封、凍結深圳市b有限公司名下價值人民幣xx萬元的財產(chǎn)。xx區(qū)人民法院于xxx1年x月x日作出(xxx1)深x法立保字第xx號民事裁定書,裁定查封、凍結被申請人名下價值人民幣xx萬元的財產(chǎn)。本所代理律師代理貴司于xxx1年x月x日向xx區(qū)人民法院提出訴前聯(lián)調(diào),法院于當日作出(xxx1)深寶訴前聯(lián)調(diào)第xx號《訴前聯(lián)調(diào)受理通知書》。由于訴前聯(lián)調(diào)工作室無法聯(lián)系到深圳市b公司,于xxx1年x月x日作出《訴訟建議函》,將有關材料移交法院。本所代理律師于xxx1年x月x日代理貴司向xx區(qū)人民法院提交起訴狀及有關材料,xx區(qū)人民法院作出no《受理案件通知書》立案審理,案號為(xxx2)深(x)法(民二初)字第(x)號。
    二、綜上所述,本所代理律師認為:除勞動債權、欠國家的稅費及實現(xiàn)債權的費用和執(zhí)行中實際支出的費用優(yōu)先受償外,已采取財產(chǎn)保全措施的債權人享有一定條件下的優(yōu)先受償權,但必須對該被執(zhí)行人已經(jīng)取得金錢債權執(zhí)行依據(jù),即通過法院調(diào)解取得生效調(diào)解書,或通過訴訟取得生效裁判文書確認債權。否則,即使對被執(zhí)行人已采取財產(chǎn)保全措施的申請人,也無權參與財產(chǎn)分配。
    三、因xx區(qū)人民法院訴前聯(lián)調(diào)工作室無法聯(lián)系到深圳市b公司,無法進行調(diào)解,貴司需在立案之日xxx1年xx月xx日起七日內(nèi)繳納預交案件受理費,否則法院按自動撤訴處理,貴司將無權參與深圳市b公司的財產(chǎn)分配。
    本意見書僅供貴司決策時參考。
    本法律意見書經(jīng)本所蓋章及經(jīng)辦律師簽字后生效。本法律意見書正本一式兩份,無副本。
    廣東圣方律師事務所律師:顏宇丹。
    xxx1年x月x日。
    附:
    1、《受理案件通知書》(原件共三聯(lián));。
    2、《訴訟建議函》;。
    3、《訴前聯(lián)調(diào)受理通知書》;。
    4、《民事裁定書》;。
    5、《證據(jù)目錄》;。
    6、《參與分配申請書》。
    建設工程承包合同糾紛篇十四
    甲方:
    乙方:
    根據(jù)《中華人民共和國合同法》及《中華人民共和國建筑法》,本著平等、自愿、公平、公正的原則,經(jīng)甲、乙雙方共同協(xié)商一致,甲方自愿將位于建筑工程承包給乙方施工,特訂立本合同如下:
    一、工程名稱:
    二、工程地點:
    三、承包工程內(nèi)容:除本工程所需的商砼及鋼材兩項材料由甲方自行采購至工地外,其余所有本工程施工圖中包含的內(nèi)容由乙方包工、包料、包質量、包安全、包衛(wèi)生承包施工。(但甲方采購的商砼及鋼材質量由甲方負責)。
    四、工程造價:本工程建筑面積共計平方米單價元,工程總造價。
    五、付款方式:甲方按工程進度,在每月底按已完成工程量的80%支付乙方工程進度款,余款在本工程全面竣工并做好衛(wèi)生清理后,再經(jīng)甲方驗收合格后,(除扣留2%的工程質保金外)一次性結清,保修期滿后,退還質保金。
    六、甲、乙雙方的權利和義務:甲方有權監(jiān)督乙方的工程質量并負責工地上與周邊的一切協(xié)調(diào)工作。本工程在施工合同簽訂后,本工程的`工傷保險由乙方自行購買,在施工期間,乙方必須做到安全文明施工,如出現(xiàn)任何安全事故,一切后果由乙方承擔。
    在施工期間,甲方必須保證工程款的按時支付,如果由于工程款的拖欠,造成的一切后果及損失,由甲方承擔。
    七、合同工期:有效天氣為能超出陸個月,如在超期陸個月后再超期,每超期一天,甲方懲罰乙方壹仟元人民幣,以此類推。
    八、保修責任:按國家規(guī)定執(zhí)行,在保修期內(nèi),乙方在接到甲方通知后24小時內(nèi),必須派人到場維修,否則甲方有權自行維修,所產(chǎn)生的費用從乙方保修金中扣除,不足部分由乙方補足。
    九、未盡事宜,雙方協(xié)商解決,本合同一式兩份,甲、乙雙方各執(zhí)一份。
    甲方:乙方:
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    建設工程承包合同糾紛篇十五
    一、背景:
    《建筑法》存在兩大缺陷。一是涵蓋的建筑范圍方面缺陷,面太窄。未包括“鐵公機”工程以及水利、水運、港口碼頭等,一是包含的建筑流程方面缺陷,線太短。未包括勘探、設計等。
    1月1日,最高人民法院發(fā)布《關于審理建設施工工程合同糾紛案件適用法律問題的解釋》開始實施。歷時兩年多的司法解釋出臺后,在當時引起很大的反響,被認為是解決建設施工合同糾紛的“寶典”。這部“寶典”也不是“放之四海而皆準”,有許多模糊的地方,有許多回避的內(nèi)容。
    這些模糊和回避的內(nèi)容,本可以通過修訂《建筑法》來彌補,但是由于《建筑法》立法的先天不足以及修改《建筑法》的種種局限,一部涵蓋房屋建筑工程、市政工程、水利工程以及其他基礎設施工程的跨行業(yè)部門的,以及包含勘探、設計和施工的全國性《建設工程法》至今沒能出臺。修改《建筑法》的呼聲,自20開始達到高潮后,突然偃旗息鼓。因此,各地高院和中院,針對各地審理建設工程合同糾紛制訂了一些指導意見。
    隨著上海工程項目規(guī)模的減縮,上海的許多施工企業(yè)走出上海,走向華東地區(qū),走向全國各地。因此,了解各地法院指導意見的特別規(guī)定,我們律師為施工企業(yè)提供法律服務更具有針對性和現(xiàn)實性。
    二、最高院相關《司法解釋》文件。
    1.最高人民法院關于審理建設工程合同糾紛案件的暫行意見(8月)。
    2.最高人民法院關于建設工程價款優(yōu)先受償權問題的批復法釋[]16號。
    4.《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》(法釋[2004]14號)。
    三、各地特別規(guī)定內(nèi)容。
    (一)掛靠、轉包、違法分包以及內(nèi)部承包之間關系及法律效力。
    最高院14號《司法解釋》規(guī)定:
    第四條承包人非法轉包、違法分包建設工程或者沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設工程施工合同的行為無效。
    1.關于掛靠:沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業(yè)名義,低資質的施工企業(yè)借用高資質的建筑施工企業(yè)名義,去投標并簽訂《建設工程施工合同》。
    3.關于違法分包(專業(yè)分包和勞務分包):專業(yè)違法分包是指發(fā)包人(業(yè)主、總承包人)將61項專業(yè)分包項目分包給不具有專業(yè)資質的公司或個人;或者該61項專業(yè)分包沒有經(jīng)過業(yè)主同意,總承包人擅自分包。勞務違法分包是指發(fā)包人(總承包人、專業(yè)分包人)將13項勞務分包項目分包給不具有勞務資質的公司或個人。
    福建高院規(guī)定:如何區(qū)分勞務分包與轉包、違法分包?
    答:勞務分包是指建設工程的總承包人或者專業(yè)承包人將所承包的建設工程中的勞務作業(yè)(包括木工、砌筑、抹灰、石制作、油漆、鋼筋、混凝土、腳手架、模板、焊接、水暖、鈑金、架線等)發(fā)包給勞務作業(yè)承包人完成的活動。轉包是承包人將所承包的全部建設工程轉由第三人施工完成。分包是承包人將所承包的建設工程的某一部分施工項目交由第三人施工建設,其中《建筑法》與《建設工程質量管理條例》第七十八條所列的四種行為屬違法分包。勞務分包既不是轉包,也不是分包;轉包及違法分包為法律所禁止,勞務分包則不為法律所禁止。
    山東高院規(guī)定:1.合法分包條件:
    (1)總包合同合法;。
    (2)分包單位具備與分包工程相應的資質等級;。
    (3)對外分包工程須在總包合同中約定或經(jīng)建設單位認可;。
    (4)建筑工程的主體結構,必須由總包單位自行完成;。
    (5)分包單位不得將分包工程再行分包。
    不符合上述條件的總分包合同,應認定無效。
    2.合同權利轉讓條件:
    合同一方當事人將建筑工程承包合同中的全部或部分權利和義務轉讓給第三人,符合下列條件的,可認定轉讓有效。
    (1)被轉讓的合同必須是有效合同;。
    (2)合同轉讓應當取得合同另一方的同意;。
    (3)受讓人必須是具有相應資質的建筑施工企業(yè);。
    (4)轉讓方不得牟利和違背法律、損害社會公共利益;。
    (5)合同轉讓應當符合法律規(guī)定的程序。
    法律規(guī)定和合同約定不得轉讓的建筑工程承包合同,其轉讓行為無效。
    4.關于內(nèi)部承包:
    浙江高院規(guī)定:
    建設工程施工合同的承包人與其下屬分支機構或在冊職工簽訂合同,將其承包的全部或部分工程承包給其下屬分支機構或職工施工,并在資金、技術、設備、人力等方面給予支持的,可認定為企業(yè)內(nèi)部承包合同;當事人以內(nèi)部承包合同的承包方無施工資質為由,主張該內(nèi)部承包合同無效的,不予支持。
    杭州中院規(guī)定:
    對于建設單位內(nèi)部承包合同,應當認定為是工程承包人就其承包的全部或部分工程與其下屬分支機構或職工簽訂的工程承包合同,屬建筑施工企業(yè)的一種內(nèi)部經(jīng)營方式,法律和行政法規(guī)對此并不禁止,該承包人應對工程施工過程及質量等進行管理,對外承擔施工合同的權利義務。當事人一方以內(nèi)部承包合同中的承包方無施工資質為由主張該內(nèi)部承包合同無效的,不予支持。
    而掛靠則是指實際施工主體借用有資質的建筑施工企業(yè)名義承攬建設工程,該實際施工主體與被掛靠企業(yè)間并不存在隸屬或管理關系,構成獨立主體間的承包合同關系,如果掛靠單位并無相應施工資質的,應認定該承包合同關系無效。因此,二者區(qū)分主要應從合同當事人間是否有勞動或隸屬管理關系,承包工程所需資金、材料、技術是否由對方當事人提供等進行判斷。
    福建高院規(guī)定:
    問:如何認定施工企業(yè)內(nèi)部承包合同的性質與效力?
    答:建設工程施工合同的承包人與其下屬分支機構或職工就所承包的全部或部分工程施工所簽訂的承包合同為企業(yè)內(nèi)部承包合同,屬建筑施工企業(yè)的一種內(nèi)部經(jīng)營方式,法律和行政法規(guī)對此并不禁止,承包人仍應對工程施工過程及質量等進行管理,對外承擔施工合同的權利義務。當事人以內(nèi)部承包合同的承包方無施工資質為由主張合同無效的,不予支持。
    評價:如果屬于轉包或違法分包的,《建設工程總承包合同》是有效合同,轉包合同是無效合同,發(fā)包人可以依據(jù)法律規(guī)定或合同約定,解除《建設工程總承包合同》。如果屬于掛靠的,《建設工程總承包合同》是無效合同,掛靠合同也是無效合同,發(fā)包人可以請求確認《建設工程總承包合同》無效。合同有效被解除與合同無效,其法律后果是不同的。
    (二)掛靠人以被掛靠人名義簽訂合同出現(xiàn)糾紛,被掛靠人是否承擔責任?
    1.“掛靠”行為是施工行業(yè)普遍現(xiàn)象,責任如何承擔?
    14號《司法解釋》不是很明確具體。該解釋沒有使用“掛靠”術語,第四條使用了“實際施工人借用有資質建筑施工企業(yè)名義”的表述。
    2.“掛靠”行為責任包括:行政、民事、刑事等責任。
    建設工程質量責任,以及大量的對外采購、租賃、借貸等商事責任等。關于建設工程質量責任承擔,14號解釋第25條規(guī)定明確,總包、分包和實際施工人共同承擔。
    3.關于“掛靠”的其他商事責任。
    北京高院規(guī)定:合同相對人不知道是掛靠的,被掛靠人承擔合同責任,但可以追償;合同相對人知道是掛靠的,掛靠人承擔責任,被掛靠人承擔補充責任。
    江蘇高院和杭州中院規(guī)定:掛靠人以被掛靠人名義訂立建設工程施工合同,因履行該合同產(chǎn)生的民事責任,掛靠人與被掛靠人應當承擔連帶責任。
    南通中院規(guī)定:實際施工人以自己的名義對外訂立、履行合同的,應由實際施工人自行承擔責任。實際施工人以建筑單位(即被掛靠人)名義對外簽訂商事合同,應區(qū)分被掛靠人是否構成職務行為、授權代理行為和表現(xiàn)代理行為。
    山東高院規(guī)定:應作為共同訴訟人起訴或應訴。因合同無效造成的損失,承擔連帶責任。
    福建高院規(guī)定:實際施工人以自己的名義對外簽訂的,合同相對人起訴被掛靠單位的,不予支持;以被掛靠人名義簽訂的,由被掛靠人承擔,但是,合同相對人明知掛靠事實,起訴掛靠人的,由掛靠人承擔。
    廣東高院規(guī)定:施工人掛靠其他建筑施工企業(yè),并以被掛靠建筑施工企業(yè)的名義簽訂建設工程合同而被起訴的,應將施工人和被掛靠建筑施工企業(yè)列為共同被告;被掛靠建筑施工企業(yè)對施工人因承攬的工程不符合質量標準造成發(fā)包人損失的,應承擔連帶責任。
    (三)“三無”合同效力及補正條件?
    最高院14號《司法解釋》沒有明確規(guī)定,20頒布的《暫行意見》有過規(guī)定,但是,20出臺了14號《司法解釋》后,法院好像不重視這部司法解釋了。
    浙江高院規(guī)定:發(fā)包人未取得建設用地規(guī)劃許可證或建設工程規(guī)劃許可證,與承包人簽訂建設工程施工合同的,應認定合同無效;但在一審庭審辯論終結前取得建設用地規(guī)劃許可證和建設工程規(guī)劃許可證或者經(jīng)主管部門予以竣工核實的,可認定有效。
    發(fā)包人未取得建設用地使用權證或建筑工程施工許可證的,不影響建設工程施工合同的效力。
    山東高院規(guī)定:頒發(fā)施工許可證屬于行政管理范疇,是否具備《建設工程施工許可證》不影響建設工程施工合同的效力。
    廣東高院規(guī)定:發(fā)包人與承包人簽訂無取得土地使用權證、無取得建設工程規(guī)劃許可證、無辦理報建手續(xù)的“三無”工程建設施工合同,應確認無效;但在審理期間已補辦手續(xù)的,應確認合同有效。
    發(fā)包人經(jīng)審查被批準用地,并已取得《建設用地規(guī)劃許可證》,只是用地手續(xù)尚未辦理而未能取得土地使用權證的,不宜將因發(fā)包人的用地手續(xù)在形式上存在欠缺而認定所簽訂的建設施工合同無效。
    深圳中院規(guī)定:人民法院受理的建設工程施工合同糾紛,在審理過程中,一方當事人以涉案工程未取得土地使用權或建設用地規(guī)劃許可、建設工程規(guī)劃許可主張合同無效的,在開庭前發(fā)包人仍未取得土地使用權及上述行政許可的,應認定施工合同無效;開庭前已經(jīng)取得土地使用權及上述行政許可,但未取得施工許可的,應認定施工合同有效。
    安徽高院規(guī)定:發(fā)包人未取得建設工程規(guī)劃許可證,與承包人簽訂建設工程施工合同的,應認定合同無效,但起訴前取得規(guī)劃許可證的,應認定合同有效。
    違反建設工程規(guī)劃許可證規(guī)定超規(guī)模建設的,所簽訂的建設工程施工合同無效,但起訴前補辦手續(xù)的,應認定合同有效。
    (四)低于成本價中標及招標后讓利是否有效?
    江蘇高院:有下列情形之一的,合同無效:中標合同約定的工程價款低于成本價的。
    深圳中院:按照《中華人民共和國招標投標法》第三條規(guī)定必須進行招標的工程,經(jīng)過招投標而簽訂的施工合同,承包人有證據(jù)證明工程價款低于成本價,主張合同無效的,應予支持。不屬于《中華人民共和國國招標投標法》第三條規(guī)定必須進行招標的工程,建設工程合同履行中承包人有證據(jù)證明工程價款低于成本價或承包人對總價包干合同中工程量有重大誤解的,承包人在法定期限內(nèi)要求撤銷或變更合同的,應予支持。
    安徽高院:
    承包人就招投標工程承諾對工程價款予以大幅度讓利的,屬于對工程價款的實質性變更,應認定無效;承包人就非招投標工程承諾予以讓利,如無證據(jù)證明讓利后的工程價款低于施工成本,可認定該承諾有效,按該承諾結算工程價款。
    山東高院:如果雙方約定的工程款價格明顯低于建設工程的成本價格,則違反了有關規(guī)章的強制性規(guī)定,可以根據(jù)當事人的請求變更或者撤銷。
    (五)“優(yōu)先受償權”相關問題。
    1.《建設工程施工合同》無效,承包人可以主張優(yōu)先受償權?
    浙江高院、安徽高院和杭州中院規(guī)定:
    建設工程施工合同無效,但工程經(jīng)竣工驗收合格,承包人可以主張工程價款優(yōu)先受償權。
    分包人或實際施工人完成了合同約定的施工義務且工程質量合格,在總承包人或轉包人怠于行使工程價款優(yōu)先受償權時,就其承建的工程在發(fā)包人欠付工程價款范圍內(nèi)可以主張工程價款優(yōu)先受償權。
    2.《建設工程施工合同》無效,承包人不能主張優(yōu)先受償權?
    廣東高院和深圳中院:《建設工程施工合同》無效,承包人不能主張工程款的優(yōu)先受償權。
    3.建設工程債權轉讓的,建設工程價款的優(yōu)先受償權能否轉讓?
    江蘇高院規(guī)定:承包人將建設工程價款債權轉讓的,建設工程價款的優(yōu)先受償權隨之轉讓。
    深圳中院規(guī)定:承包人將其對發(fā)包人的工程款債權轉讓給第三人的,建設工程價款優(yōu)先受償權不能隨之轉讓。
    4.《建設工程施工合同》被解除,承包人是否享有優(yōu)先受償權?
    深圳中院規(guī)定:在工程竣工驗收合格前,建設工程合同被解除的,承包人對已完工程享有建設工程優(yōu)先受償權。
    5.優(yōu)先受償權適用范圍的擴大和限制?
    浙江高院和安徽高院:
    工程勘察人或設計人就工程勘察或設計費主張優(yōu)先受償權的,不予支持。
    廣東高院粵高法發(fā)[2004]2號意見:
    《合同法》第286條所規(guī)定的建設工程價款優(yōu)先受償權適用于建設工程施工合同。
    建設工程幕墻裝修、裝飾合同屬于建設工程施工合同。
    深圳中院規(guī)定:
    建設單位直接發(fā)包的基礎工程,享有工程價款優(yōu)先受償權。建設單位直接發(fā)包的消防工程、玻璃幕墻工程、裝修裝飾工程,在該工程增加價值的范圍內(nèi)享有工程價款優(yōu)先受償權。
    總承包人分包的專業(yè)工程,專業(yè)工程分包人不享有工程價款優(yōu)先權。
    6.廣東高院的優(yōu)先受償權的其他規(guī)定。
    建設工程合同訂立總承包合同后,再由總承包人訂立分包合同的,在總承包合同、分包合同均有效的情形下,發(fā)包人拖欠工程款的,總承包人可以對工程折價或者拍賣價款主張優(yōu)先受償權。
    承包人對于其參與建設的學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體的教育設施、醫(yī)療設施和其他社會公益設施,不享有建設工程價款優(yōu)先受償權。
    承包人對其承建的建設工程折價或者拍賣價款享有建設工程價款優(yōu)先受償權,但對于因建設工程的使用、出租所產(chǎn)生的收益不得行使優(yōu)先權。
    因承包人的原因導致建設工程未經(jīng)工程質量竣工驗收或驗收不合格,承包人主張建設工程價款優(yōu)先受償權的,人民法院不予支持。但因第三人行使抵押權等權利時需對該建設工程進行處分的情形除外。
    承、發(fā)包雙方當事人在建設工程承包合同中約定承包人不能行使建設工程價款優(yōu)先權,事后承包人以建設工程價款優(yōu)先權是法定權利為由向人民法院主張合同約定無效并要求行使建設工程價款優(yōu)先權的,人民法院不予支持。
    承、發(fā)包雙方當事人在合同中約定行使工程價款優(yōu)先受償權期限的,該約定有效。但在2002年12月28日之后,承、發(fā)包雙方當事人在合同中約定行使建設工程價款優(yōu)先受償權的期限超過6個月的,超過部分無效。
    承包人在超過法定的期限后向人民法院主張建設工程價款優(yōu)先受償權的,人民法院不予支持。
    7.浙江高院對優(yōu)先受償權的其他規(guī)定。
    (1)行使優(yōu)先權的六個月期限應該如何理解?
    六個月期限的起算點應區(qū)分以下情況予以確定:發(fā)生建設工程施工合同糾紛時工程已實際竣工的,工程實際竣工之日為六個月的起算點;發(fā)生建設工程施工合同糾紛時工程未實際竣工的,約定的竣工之日為六個月的起算點;約定的竣工日期早于實際停工日期的,實際停工之日為六個月的起算點。
    權利人未在上述期限內(nèi)行使優(yōu)先權的,建設工程價款優(yōu)先受償權喪失。
    (2)哪些方式可以認定為具有行使優(yōu)先權的效力?
    建設工程承包人自行與發(fā)包人協(xié)商以該工程折價抵償尚未支付的工程價款,或者提起訴訟、申請仲裁要求確認其對該工程拍賣價款享有優(yōu)先受償權,或者直接申請法院將該工程拍賣以實現(xiàn)工程款債權,或者申請參加對建設工程變價款的參與分配程序主張優(yōu)先受償權,均屬于對建設工程價款依法行使優(yōu)先權。
    建設工程承包人提起訴訟、申請仲裁僅要求判決或裁決由發(fā)包人向其支付工程款,未要求確認其對該工程拍賣價款享有優(yōu)先受償權的,不視為行使優(yōu)先權。
    (3)建設工程價款優(yōu)先受償權的范圍如何掌握?
    建設工程價款優(yōu)先受償權的范圍為建設工程的工程價款,包括承包人應當支付的工作人員報酬、材料款和用于建設工程的墊資款等。工程價款的利息不在優(yōu)先受償范圍內(nèi)。
    發(fā)包人應當支付的違約金或者因為發(fā)包人違約所造成的損失,不屬于建設工程價款優(yōu)先受償權的`受償范圍。
    (4)建設工程承包人對工程占用范圍內(nèi)的土地使用權的拍賣價款是否享有優(yōu)先受償權?
    建設工程承包人只能在其承建工程拍賣價款的范圍內(nèi)行使優(yōu)先受償權,對該工程占用范圍內(nèi)的土地使用權的拍賣價款不能主張優(yōu)先受償。
    實際操作中可對建設工程和土地使用權分開進行價值評估,確定各自在總價值中的比例,然后一并拍賣,拍賣成交后再確定建設工程承包人可以優(yōu)先受償?shù)慕痤~。
    建設工程承包人承建的部分工程因發(fā)包人的其他債務被人民法院執(zhí)行的,承包人只能根據(jù)被執(zhí)行的工程占其承建的全部工程的比例,對相應的工程價款主張優(yōu)先受償。
    8.杭州中院有限受償權時效規(guī)定。
    答:雖然上述批復規(guī)定了該優(yōu)先受償權的行使期限為六個月,但從《合同法》第286條的條文本意分析,該六個月的期限,僅是規(guī)定應由承包人向發(fā)包人催告支付工程價款,至于是否選擇折價、拍賣等形式受償?shù)?,并不在該期限?nèi)。
    但應當明確,從承包人催告時起,就意味著其知道自身可以行使優(yōu)先受償權了,所以也應當從這一時間點計算該項權利的訴訟時效,即為兩年,若兩年還內(nèi)不起訴的,則應喪失該優(yōu)先受償?shù)膭僭V權。
    (六)最高院《司法解釋》的適用范圍?
    山東高院規(guī)定:家庭居室裝飾裝修合同不適用《建筑法》調(diào)整,適用《合同法》承攬合同規(guī)定。
    福建高院規(guī)定:城鎮(zhèn)個人自建房屋適用該司法解釋,但農(nóng)村建房不適用該司法解釋,農(nóng)村建筑活動由國務院《村莊和集鎮(zhèn)規(guī)劃建設管理條例》及相關法律、法規(guī)調(diào)整。
    橋梁、鐵路、公路、碼頭、堤壩等構筑物工程、線路管道和設備安裝工程以及構成專業(yè)承包的建筑裝飾裝修工程等施工合同適用該司法解釋。
    江蘇高院規(guī)定:勞務承包合同糾紛和家庭住宅裝修合同糾紛案件不適用《指導意見》。
    (七)其他特別規(guī)定。
    1.江蘇高院:
    (1)細化了“掛靠”的表現(xiàn)形式,四個“有無”:資產(chǎn)產(chǎn)權、統(tǒng)一財務,人事任免、調(diào)動,社會保險。
    (2)突破建設工程價款在鑒定過程中,如果承包人出具的工程簽證單等工程施工資料有瑕疵,鑒定機構未予認定,人民法院按照鑒定報告支持工程價款;但是當事人有證據(jù)證明工程簽證單等工程施工資料載明的工程內(nèi)容確已完成的除外。
    (3)合作開發(fā)房地產(chǎn)合同中的一方當事人作為發(fā)包人與承包人簽訂建設工程施工合同,承包人要求合作各方當事人對欠付的工程款承擔連帶責任的,人民法院應予支持。
    (4)承包人轉包、違法分包建設工程所獲得的利潤以及實際施工人支付的管理費,人民法院可以收繳。
    2.浙江高院:建設工程施工合同采用固定總價包干方式,當事人以實際工程量存在增減為由要求調(diào)整的,有約定的按約定處理。沒有約定,總價包干范圍明確的,可相應調(diào)整工程價款;總價包干范圍約定不明的,主張調(diào)整的當事人應承擔舉證責任。
    3.山東高院:
    (1)法院以職權審查合同效力,在審理建筑工程承包合同糾紛案件中,如果雙方當事人對合同效力不予主張,法院也應審查合同的效力,并在法律文書中予以確認和說明。
    (2)確定顯示公平的幅度為30%,在審理建筑工程欠款糾紛中,一般應當以當事人在合同中約定的工程造價和結算方式進行結算;但約定的價款明顯超過或低于市場的30%,所得的勞動報酬明顯超過或低于同類勞動標準的30%,致使雙方利益嚴重失衡的,應公平合理地對約定價款予以變更。
    (3)明確規(guī)定無效合同的損失范圍,因無效合同造成損失范圍包括窩工停工費、機械設備調(diào)遣費、建筑材料和構建積壓費、保管費、機械設施閑置費、租賃費、臨時設施建造費以及其他直接與該工程有關而獨立發(fā)生的費用等。
    4.福建高院:拒絕承包人修復,發(fā)包人另請他人修復費用,承包人不承擔,因承包人的原因造成建設工程質量不合格的,承包人應當承擔合理的修復費用。發(fā)包人無正當理由拒絕由承包人修復而另請他人修復的,因另請他人而增加的費用不應由承包人承擔。
    5.廣東高院:
    (1)結算后仍可主張違約金及墊資款利息,發(fā)包人在工程款結算后不按期支付工程款,即使雙方已經(jīng)結算,承包人請求發(fā)包人按照合同約定支付逾期付款違約金及墊資利息的,應予支持。
    (2)簽約后又毀約,發(fā)包人應賠償承包人預期利益,發(fā)包人與承包人簽訂建設工程合同后又毀約的,應賠償承包人由此而造成的損失,該損失應當包括承包人履行合同后可以獲得的利益。
    6.深圳中院:
    (1)所有人與發(fā)包人不同時,應共同作為案件原被告,建設工程施工合同的發(fā)包人并非建設工程項目的所有人,發(fā)包人以自己的名義實際履行合同的,建設工程的所有人應與發(fā)包人列為建設工程施工合同糾紛案件的共同原被告。
    (2)建設工程合同約定為固定總價的,承包人以工程量增加為由要求調(diào)整合同價款的,應按照以下方式處理:
    d.簽訂固定總價合同后,工程發(fā)生重大變化或固定總價所依據(jù)的設計圖紙發(fā)生重大變更的,按照雙方確定的工程量清單單價據(jù)實計價。
    7.南通中院:
    1)內(nèi)部協(xié)議具有內(nèi)部約束力,工程掛靠、轉包、違法分包等關系雙方約定建筑單位對建設工程所涉?zhèn)鶛鄠鶆詹怀袚熑蔚?,僅在其內(nèi)部具有約束力,不能對抗善意相對人。
    d.實際施工人與相對人未訂立書面合同,但相對人能舉證證明實際施工人在訂立合同當時以建筑單位、項目部或工地名義,且其已知道實際施工人具有案涉工程項目部項目經(jīng)理或其他相關身份的。
    (3)標的物用途作為認定表見代理的重要因素,在結合相對人主觀以及客觀事實仍無法認定是否構成表見代理的,應將合同標的物的用途作為重要參考予以審查,如購買的材料、租賃的器材和所借的款項實際用于項目施工的,可以認定建筑單位承擔責任。
    g.運用經(jīng)驗法則,通過對合同締結和出具債權憑證時間、以誰名義出具、標的物的種類性質及交付使用等情況的綜合分析判斷,實際施工人或其與相對人的行為明顯與常情常理不符的。
    答:項目部是施工承包企業(yè)具體實施施工行為的組織體,項目經(jīng)理指受企業(yè)委托對工程項目施工過程全面負責的項目管理者,是企業(yè)在工程項目上的代表人。從當前的建筑工程承包現(xiàn)狀來看,承包人的項目部或項目經(jīng)理以承包人名義訂立合同,債權人要求承包人承擔民事責任的,一般應予支持,但承包人有證據(jù)證明債權人知道或應當知道項目部或者項目經(jīng)理沒有代理權限的除外。
    但應當注意的是,對于除項目經(jīng)理以外的所謂現(xiàn)場負責人或材料員、采購員等,因其自身并無法律、法規(guī)或行業(yè)規(guī)范所賦予的項目部管理權力,故對此類人員的簽證是否具有表見代理的效力,則應當由主張該表見代理行為成立的一方當事人舉證。同理,對于項目部技術專用章的效力,也同樣如此。
    建設工程承包合同糾紛篇十六
    一、答辯人已經(jīng)按照合同約定履行了綠化種植義務。雙方于xxxx年2月29日簽訂的玉皇新村綠化工程施工合同,明確約定了合同工期為xxxx年3月29日至xxxx年4月8日。答辯人在合同規(guī)定的期限內(nèi)完成了綠化種植義務,并通過了原告驗收。原告于xxxx年7月10日按照約定支付了總工程款的50%,即原告訴稱的96906元。此款項支付了是答辯人履行種植部分義務的工程款,是總工程款的一半,并非全部工程款。因此,根據(jù)合同約定及法律規(guī)定此款項不應當返還。
    二、答辯人對草坪維護管理了三個月,原告應當支付這部分費用。在完成合同約定的種植工作后,答辯人從xxxx年4月9日起對合同約定的草坪進行了為期三個月的維護和管理。并因此發(fā)生了較大數(shù)額費用,原告因此獲得利益。原告應將此費用支付答辯人。
    三、答辯人撤出草坪管理是經(jīng)過原告同意,并將管理權交給原告的。因原告測算工程面積不合理、不提供維護水源等原因,答辯人向原告提出交涉。根據(jù)雙方協(xié)商,答辯人按照原告要求寫了書面申請,將草坪的維護管理工作交給玉皇新村項目部劉**、陳**等人,并約定由二人領取剩余工程款。在交付草坪管理權時,原告對草坪狀況并無異議,答辯人還將用于維護草坪的草坪機兩部一并交給了項目部。此后,原告從未與答辯人就此事進行聯(lián)系。由于原告疏于管理,為推卸責任將答辯人起訴。
    四、原告現(xiàn)將本案爭議草坪管理權另行發(fā)包給他人。如果原告否認答辯人將管理權交還的事實,那么,首先應當向法院主張要求答辯人繼續(xù)進行維護管理,而不應要求返還工程款。原告一方面訴稱雙方未解除該合同,另一方面又將該合同涉及的草坪管理工程另行發(fā)包,本身就是一種違約行為。原告首先應當對自己的違約行為承擔違約責任。
    綜上,答辯人已按合同約定工期完成綠化種植義務,原告支付的是種植工程的工程款,因此,答辯人無須返還。應當駁回原告訴訟請求,訴訟費由原告自擔。另外,原告應當支付答辯人所支出的草坪維護管理部分的費用,原告對此保留訴權。
    此致
    黃*區(qū)人民法院。
    答辯人:周**。
    xxxx年10月20日。