未履行合同義務可能導致法律責任和經(jīng)濟損失。合同的起草應該注意細節(jié)和條款之間的邏輯關系。以下是一些合同執(zhí)行中涉及的法律案例和相關司法解釋，供大家參考和學習。
標準合同的若干問題篇一
第一，在合同簽訂后交付租賃物前或者租賃物已經(jīng)交付、部分履行的，承租人因出租人未辦理消防驗收等手續(xù)而無法辦理工商登記的，承租人起訴要求出租人辦理相關手續(xù)(繼續(xù)履行)、解除合同或者請求出租人承擔違約責任，應予支持;相反，如出租人欲以合同無效為理由收回租賃物，不應支持，應判決其繼續(xù)履行，完成相關驗收手續(xù)等強制法規(guī)的義務是繼續(xù)履行的構成部分，租賃合同的效力。
第二，在部分履行場合，如出租人以承租人未按約定給付租金為理由請求承擔違約責任，而承租人以同時履行抗辯權或先履行抗辯權要求出租人履行相關驗收義務，法院應作如下處理：首先，無論當事人是否約定房屋應辦理相關驗收手續(xù)，法院應當將當事人的租賃合同解釋為出租人負有辦理相關驗收等手續(xù)的義務(合同解釋的合法性假設);其次，如當事人未約定先后履行順序或者約定先交房后付租金，法院則應支持承租人的抗辯;再次，如果當事人約定先交部分租金后交房，在承租人交付部分租金之后未付剩余部分租金從而產(chǎn)生糾紛的，應認定承租人在行使先履行抗辯權(就剩余部分租金而言，履行順序應為先交房后付剩余租金)，從而間接促使出租人履行相關義務;最后，如果承租人未給付足額租金，出租人也未辦理相關驗收手續(xù)，則應判定雙方違約，在結果上減輕承租人的違約責任，同時間接促使出租人履行相關驗收義務，合同范本《租賃合同的'效力》。
第三，在租賃期間屆滿后，出租人因承租人拒付租金或延付租金起訴，承租人以房屋未辦理相關驗收手續(xù)為理由抗辯的，應當判定承租人繼續(xù)履行給付義務。但是，考慮到消防法、建筑法等法律立法目的的實現(xiàn)，可以同時認定出租人也存在違約行為，從而在結果上減輕承租人的違約責任，間接促使上述法律立法目的的實現(xiàn)。
編輯
標準合同的若干問題篇二
你和房東之間的'房屋買賣合同關系以及你和房屋中介的委托合同關系?，F(xiàn)房東違約，你可以以房東為被告向法院提起訴訟要求房東根據(jù)雙方已經(jīng)簽訂的合同雙倍返還定金。至于你和中介公司，我認為要具體看看你當初和中介公司是怎樣約定的。如果你和中介公司當初簽訂的合同中約定了中介公司的相關義務，你當然可以據(jù)此要求中介公司賠償，如果只是約定中介公司負責聯(lián)系房東，其他一切事宜都不管的話，你恐怕沒有理由起訴中介公司。
標準合同的若干問題篇三
問題一：本法宗旨。
從法理言之，《中華人民共和國勞動法》是上位法，勞動合同法作為下位法，則需要更準確地確定自己在法律體系中的位置。勞動合同法不能超越《中華人民共和國勞動法》的原則和規(guī)定，但是，又不得不根據(jù)實際情況體現(xiàn)來勞動關系尤其是勞動合同已經(jīng)和將會出現(xiàn)的問題，對這些問題加以規(guī)范。勞動合同法之立法宗旨必須闡述準確、清楚，具有相當?shù)母叨取?BR> 《中華人民共和國勞動合同法（草案）》（以下稱《勞動合同法草案》）是這樣闡述其立法宗旨的：“為規(guī)范用人單位與勞動者訂立和履行勞動合同的行為，保護勞動者合法權益，促進勞動關系和諧穩(wěn)定，根據(jù)《中華人民共和國勞動法》，制定本法?！?BR> 這樣的表述有一些令人費解，本法規(guī)范的難道僅僅是訂立和履行勞動合同的問題嗎？勞動合同變更、解除、終止、續(xù)訂等行為，難道不是本法要規(guī)范的嗎？這里其實，只需作出全稱判斷即規(guī)范當事人之間的勞動合同行為，而不需要對這些具體的行為予以例舉。
定位勞動合同法為“保護勞動者合法權益”的法，有失公允。難道用人單位的合法權益就不應當?shù)玫奖痉ǖ谋Ｗo嗎？如果本法僅保護一方的權益，就無法實現(xiàn)勞動關系的和諧。失去了其法律的本質精神即“公平”。事實上本法的細則也有不少是保護用人單位合法權益的條款，如競業(yè)禁止的有關規(guī)定即對用人單位合法權益的保護條款?？梢?，《勞動合同法草案》的立法宗旨之表述是不準確的，且有悖于法律的基本準則。
僅僅就本法宗旨而言，簡單地說就是：規(guī)范勞動合同行為，保障勞動關系和諧。
問題二：適用范圍。
《勞動合同法草案》第二條規(guī)定了本法的適用范圍。其表述基本上是承襲了勞動法的規(guī)定。但是，這里的表述是易于引起誤解的。
第一款是這樣規(guī)定的，“與勞動者建立勞動關系，訂立和履行勞動合同，適用本法”，表述國家機關、事業(yè)單位等又是這樣的，“與其建立勞動合同關系的勞動者，依照本法執(zhí)行。”從行文而言，兩者并非一致和對稱。國家機關、事業(yè)單位等如果不與勞動者建立“勞動合同關系”，是不是就可以不適用本法了呢？顯然不是這樣的。其實這里要表達的是那些公務人員不適用本法，其它用工則亦適用本法。由此就莫若用一種排除式的語法表述即國家機關、事業(yè)單位等，與非公務人員或比照公務人員的勞動者建立勞動關系，依照本法執(zhí)行。這樣從句式上形成了對稱之美，更加清楚地表達了此特定的適用范圍。
另外，這里又一次強調(diào)了“訂立和履行勞動合同”的問題。這樣的界定不但是縮小了本法的適用范圍，更會引起法理上的混亂。出現(xiàn)此問題的原因是，起草者試圖將本法與勞動法區(qū)分開來。事實上，在這里是不需要做這樣的區(qū)分的。勞動法的調(diào)整對象是勞動關系，而建立勞動關系依法必須訂立勞動合同，所以，此處無需加以區(qū)分。
本法的適用范圍，簡單表述就是：非國家有特別規(guī)定，形成勞動關系當事人，適用本法。
問題三：勞動關系界定。
《勞動合同法草案》第三條對勞動關系所做的定義，也是值得商榷的。第三條規(guī)定：“本法所稱勞動關系，是指用人單位招用勞動者為其成員，勞動者在用人單位管理下提供有報酬的勞動而產(chǎn)生的權利和義務關系。”這里最值得商榷的是“在用人單位管理下”“提供有酬”勞動。
在用人單位“管理下”，這樣的觀點實際上是來源于對勞動法律關系理論的一種觀點即勞動關系的隸屬性。事實上，勞動者與用人單位從法律主體而言，雙方是平等的，并非隸屬的關系；如果在我國法律上肯定這樣的所謂的“隸屬性”，將使勞動者的社會學意義上的“弱勢地位”更加弱勢且合法化了。由此，本法保護勞動者合法權益的宗旨只能是虛假的了。這實際上也是有悖于法律基本理論即法律關系主體的平等原則。勞動關系的所謂的“隸屬性”，并非主體的真實隸屬，而是勞動行為的過程需要遵循特定的程序。如果把勞動行為的過程理解為用人單位和勞動者主體之間的隸屬性即不平等，那么，所導致的用人單位管理及職工人格的主體地位等社會問題，將是不堪設想的。這里的所謂“管理下”，本意是想將勞動關系與民事的勞務關系區(qū)分開來。
“有酬勞動”這樣的界定也是值得商榷的，按照這樣的理解，用人單位拒付工資迫使勞動者工作的關系則一定不是勞動關系了，顯然，這是一個謬論。之所以強調(diào)“有酬”勞動，其目的是將勞動關系之勞動與其它關系之勞動如社會義務勞動或公益性等非有酬勞動區(qū)分開來。有酬強調(diào)的是勞動的'特征而非勞動關系的本質。
基于上述分析，《勞動合同法草案》中對勞動關系的概念完全可以依照勞動法予以界定：用人單位與勞動者依據(jù)勞動法形成的勞動權利和義務之關系。
問題四：勞動合同的概念。
勞動合同的概念《勞動合同法草案》是這樣界定的：“本法所稱勞動合同，是指勞動者與用人單位確立勞動關系、明確雙方權利和義務的協(xié)議?！?BR> 勞動合同的實質內(nèi)容就是勞動“權利和義務”，具有這種權利和義務關系的就是“勞動關系”，這樣的協(xié)議當然就是勞動合同。因此，勞動合同是指“勞動者與用人單位確立勞動關系”這樣的表述，實際上是沒有意義。再者，勞動合同的概念應當強調(diào)的是合同的實質性內(nèi)容即權利和義務，然而，這些權利和義務不是一般的權利和義務而是特定的，即“勞動”權利和“勞動”義務。
所以，在《勞動合同法草案》中定義勞動合同即：勞動者與用人單位明確雙方“勞動”權利和義務的協(xié)議。
問題五：工會的作用。
《勞動合同法草案》總則中最后三條都規(guī)定了工會在勞動合同制度中的作用。本法草案細則中也有一些工會地位作用的規(guī)定。按照科學發(fā)展觀和構建和諧社會的要求，工會在國家政治、經(jīng)濟和社會生活中的作用將越來越顯示出來其重要性，尤其是在勞動關系中更為突出。中共中央、國務院近年來特別關注工會工作并發(fā)布了各級黨委、政府貫徹執(zhí)行工會法支持工會工作的文件。胡錦濤批示指出：建立和完善工會領導的職工維權機制很必須要。
有鑒于此，建議在《勞動合同法草案》中，工會在勞動合同中的作用單獨列為一章。其實，在起草《中華人民共和國勞動法》時，就提出過這個動議即在勞動法中工會單列一章。當時考慮到《中華人民共和國工會法》實施不久等原因未能單列之?，F(xiàn)在的形勢和任務以及黨中央和職工對工會的要求，有勞動法和修改后的工會法為依據(jù)，在《中華人民共和國勞動合同法》中將工會列為專章，更有現(xiàn)實和長遠意義。此章可以將勞動法、工會法及公司法等法律中關于工會維護職工合法權益的內(nèi)容整合在一起，凸現(xiàn)工會在勞動合同制度中的特殊作用。
《勞動合同法草案》第七條規(guī)定：“工會組織應當幫助、指導勞動者與用人單位依法訂立和履行勞動合同，維護勞動者的合法權益?！边@樣的規(guī)定，必將事與愿違。首先這里是用“義務性”詞語規(guī)定了工會的作用。假使工會履行指導幫助職工的“義務”受到阻礙話，其義務就不可能履行，由此，是否要追究工會的責任呢？指導和幫助職工及維權責任是在工會章程中規(guī)定的，而不應當是由法律規(guī)定的。工會是社會團體，社會團體與其成員的關系，只能由社會團體的章程約定或規(guī)定。所以，此處應當將工會的作用作為“授權性”規(guī)定。指導和幫助及維護職工權益，這是工會的權利，――這項權利不是相對于職工而言的，而是相對于用人單位而言的即：工會有權指導和幫助勞動者訂立勞動合同，維護勞動者的合法權益。
問題六：勞動合同的期限及合同存在問題。
《勞動合同法草案》第九條規(guī)定了勞動合同的期限，依照勞動法的規(guī)定分為三種形式，并對三種形式的勞動合同做出了概念性的規(guī)定。此條的文字表述不盡嚴謹。有些款項極易引起歧義，甚至不知所云。
第九條第三款規(guī)定：“已存在勞動關系，但是用人單位與勞動者未以書面形式訂立勞動合同的，除勞動者有其它意思表示外，視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同，并應當及時補辦訂立書面勞動合同的手續(xù)?！边@里特別規(guī)定了“除勞動者有其它意思表示外”，這樣的規(guī)定的在操作中就可能出現(xiàn)歧義。如果勞動者表示不愿意簽訂勞動合同，那么，是不是就可以不補辦簽訂書面勞動合同的手續(xù)了呢？勞動合同不以書面形式簽訂，如果是法律默許的，則本條第一款規(guī)定的“勞動合同應當以書面形式訂立”則是沒有意義的了。
本條第四款也是類似：“用人單位和勞動者對于是否存在勞動關系有不同理解的，除有相反證明以外，以有利于勞動者的理解為準?！逼渲小俺邢喾匆酝狻币彩橇钊瞬唤獾?。何為“相反證明”，在實踐中是很難把握的，或者，單位出示證明就可以否定勞動關系的存在嗎？這樣的排除條件的設置，必將使看似保護勞動者的規(guī)定大打折扣。這樣不僅制造了新的糾紛，且將使勞動者處于不利的地位。
建議：刪除排除性限制規(guī)定。
問題七：勞動合同內(nèi)容歧義問題。
《勞動合同法草案》第十條最后一款規(guī)定：“用人單位和勞動者對勞動合同的內(nèi)容理解不一致的，應當按照通常理解予以解釋，有兩種以上解釋的，應當采納最有利于勞動者的解釋?！?BR> 這樣的規(guī)定似乎存在思維上的混亂。“理解不一致”就說明有兩種以上的解釋，否則就不可能出現(xiàn)“不一致”的情形。“應當按照通常理解解釋”，其中的“通?！痹趯嵺`中是無法把握的，如果存在這樣的所謂“通常理解”的話，“不一致”則是可以避免的。此條的規(guī)定本意是矯正勞動者所處的不利地位，而如此的限制性規(guī)定則令人匪夷所思。此類爭議一旦進入仲裁或訴訟程序，仲裁庭或審判庭將很難依法作出裁減或判決。
建議：刪除此條款或直接規(guī)定根據(jù)有利于勞動者的原則解釋。
問題七：勞動力派遣。
第十二條規(guī)定了勞動力派遣單位與勞動者及接受派遣單位的關系。以勞動力派遣用工的用人單位“注冊資本不得少于50萬元，并應在省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)定勞動保障部門指定的銀行賬戶中以每一名被派遣的勞動者不少于5000元為標準存入儲備金?！?BR> 這個規(guī)定存在著兩個方面的問題。第一，注冊資本金額的問題，不是勞動問題，不應受勞動法律的調(diào)整而是工商管理的對象，所以，此事不宜在勞動合同法作出規(guī)定。第二，儲備金之標準測算的根據(jù)在哪里？按照此標準派遣公司幾乎沒有生存的可能了。在投資了50萬元注冊資金后，再以每派遣一人投資儲備金5000元，以首批派遣一百人為標準（少于此數(shù)則根本無法盈利），公司理論上投資總額必須在百萬元以上。嚴格按此規(guī)定執(zhí)行，派遣公司是根本無法生存的。按照就業(yè)市場化原則的要求，勞動力派遣服務將發(fā)揮著重用的作用；如果勞動合同法作出這樣的限制性規(guī)定，則幾乎沒有可能存在合法經(jīng)營的派遣公司。再則，公司是否能夠保障職工的勞動報酬依法支付，與派遣公司的注冊資金關系不是很大。注冊資金額度較大的不一定就不侵害職工的勞動報酬權，注冊資金額度少者也不一定就侵害職工的勞動報酬權。
建議：派遣公司注冊及經(jīng)營范圍問題由相關的法律和政策規(guī)范，本法在規(guī)范派遣單位的勞動關系行為作出嚴格規(guī)定。
問題九：競業(yè)禁止。
競業(yè)禁止是市場化勞動關系的一項重要內(nèi)容?！秳趧雍贤ú莅浮返谑鶙l對此作出了規(guī)定。但是，其中規(guī)定的限制事項不具有合理性及可操作性。如不得到有競爭關系的單位“任職”。何為任職？是指管理方面的職務還是一般性的工作。如果對于掌握商業(yè)秘密的勞動者簡單作出再就業(yè)之“單位”的限制，無異于限制了這些人就業(yè)的權利。他們在一定時間（按照草案之規(guī)定是兩年），幾乎是處于失業(yè)狀態(tài)。勞動合同法應當是促進就業(yè)的法而不應當是促進失業(yè)的法，這是一個基本的原則。競業(yè)禁止主要是針對商業(yè)秘密的保護，進而是對原用人單位權利的保護，所以，如果只是簡單地限制掌握商業(yè)秘密的勞動者再就業(yè)的“單位”是沒有多少實際意義的。限制的關鍵應當是禁止“泄露商業(yè)”秘密而引發(fā)的不正當競爭。
再者，草案規(guī)定“競業(yè)限制期限為兩年，那么兩年后勞動者就可以以其所掌握的商業(yè)技術秘密而展開競爭了呢？如果是這樣，勞動合同法規(guī)定的競業(yè)禁止事項之意義便微乎其微。根本的問題還在于商業(yè)秘密本身需要保守的期限，這個期限不是法律上可以明確規(guī)定的，因為每個商業(yè)秘密都有其特殊性，這種特殊性就決定了其需要保密的期限不盡相同。
此規(guī)定的法律責任也不具有現(xiàn)實性。草案規(guī)定“競業(yè)限制經(jīng)濟補償，其數(shù)額不得少于勞動者在該單位年工資收入。勞動者違反競業(yè)限制約定的，向用人單位支付違約金，其數(shù)額不得超過用人單位向勞動者支付的競業(yè)限制經(jīng)濟補償?shù)娜??！边@樣的規(guī)定顯然是責任不對等的，有失公平。另外，凡有競業(yè)能力者多收入較高，而當其承擔相應的違約金時，實際上是沒有支付能力的即事實上勞動者無力承擔這樣法定的經(jīng)濟責任。
這種矛盾且不合實際的規(guī)定，無疑將使法律成為一紙空文。競業(yè)禁止的問題更主要的是用人單位管理中的問題，法律的作用實際上是有限的。
建議：對競業(yè)禁止之規(guī)定重點放在泄漏商業(yè)秘密的責任方面，而不是再就業(yè)的單位方面；比照勞動法第九十九條的規(guī)定，重責有不正當競爭行為的用人單位，泄漏商業(yè)秘密的勞動者承擔其力所能及的經(jīng)濟責任。
問題十：勞動合同的無效與撤銷。
《勞動合同法草案》第十九條規(guī)定了勞動合同撤銷的事項。撤銷勞動合同的實質性的要件，草案規(guī)定了兩項：“對存在重大誤解的勞動合同或顯失公平的勞動合同”，“用人單位乘人之危，使勞動者在違背真實意思的情況下訂立勞動合同”，用人單位或勞動者有權申請撤銷之。
這里之顯失公平實際上就是第十八條規(guī)定的無效勞動合同的情形之一即“用人單位免除自己的責任、排除勞動者的權利”。而所謂“用人單位乘人之危使勞動者違背真實意思”與無效勞動合同標準的第一項“用人單位以欺詐、威脅的手段訂立勞動合同的”，()兩者大有類似之嫌，然而“對存在重大誤解的勞動合同”則在第十條“內(nèi)容理解不一致”中是有規(guī)定的了。如此相同或類似或近似的規(guī)定，必然使當事人無所適從而造成更多的混亂，甚至是司法上的混亂。
勞動合同法規(guī)定勞動合同撤銷的意義究竟有多大，這是值得深入研究的問題。在征求意見的討論階段，也有學者提出增加勞動合同撤銷的建言。持這種觀點的人更多的是從合同的一般法律理論而言的。勞動法律關系畢竟是一種特殊的法律關系，其特殊性決定了在勞動立法中不能完全套用一般的法理?，F(xiàn)在看來，僅就《勞動合同法草案》而言，勞動合同的無效與撤銷并沒有很好地區(qū)分開來，尤其是撤銷的意義并沒有體現(xiàn)出來。
建議：勞動合同撤銷問題尚需要認真研究，如果不能取得公認的研究成果，建議本法不作專門規(guī)定。
結束語：慎重立法。
勞動合同法將對我國的勞動關系產(chǎn)生極大影響，其立法意義之重大不言而喻。就目前的勞動法律及勞動合同理論研究的成果來看，尚不能充分支撐勞動合同立法。從既成的《勞動合同法草案》而言，幾乎問題比比皆是?；蚋拍畈粶?、或邏輯不通、或行文失范。建議廣泛征求意見，認真予以研究，按照科學發(fā)展觀和構建和諧社會的要求，樹立公正的法律責任意識，制定出高質量的勞動合同法，實現(xiàn)協(xié)調(diào)勞動關系、促進經(jīng)濟和社會全面發(fā)展的終極目的。
標準合同的若干問題篇四
乙方(就是我本人)違反勞動合同約定或按照《勞動法》第31條的規(guī)定解除勞動合同，甲乙任何一方違反法律、法規(guī)或勞動合同的約定解除勞動合同，應向對方交納違約金，違約金額為每年5000元(人民幣：伍千元整)。
現(xiàn)在我要辭職，按照公司的計算方式：
在公司工作時間不滿1年的，交納15000元的違約金。
在公司工作時間多于1年少于2年的，交納10000元的違約金。
在公司工作時間多于2年不滿3年的，交納5000元的違約金。
另外，我們公司還有一批年限為一年的合同，他們的違約金都是按照月來計算的。
急盼回復，謝謝，謝謝!
標準合同的若干問題篇五
原告（反訴被告、被上訴人）：廣西欽州市海泰船舶修理有限公司。住所：欽州市七里橋口岸新村港監(jiān)大樓3樓。
被告（反訴原告，上訴人）：廣西中安海洋運輸有限公司。住所：南寧市民族大道85號南豐大廈15樓。
原告對被告反訴辯稱：“中安808”輪沒有驗收是因被告未按約定提供配件，無法進行修理。
北海海事法院經(jīng)公開審理查明：191月，原被告達成口頭修理船舶協(xié)議，此后，原告即行修理被告所屬的“中安808”、“中安809”輪。8月24日，原告代表李中明和被告代表蒙斌共同簽署“中安808輪修理完工單”和“中安809輪修理完工單”，第一份完工單確認“中安808”輪修理工程費總計為47192元，但特別注明該輪的“主機部分沒有驗收”和“no.1主空壓機無法使用，缸頭漏水，自帶水泵壞，冷卻水供應不上”。按完工單記載的該主機和no.1主空壓機部分的修理費為29712元。其后被告將未完全修復的“中安808”輪駛往欽州，再未回歸，至1月5日停駛。第二份完工單確認“中安809”輪修理費為46922元。被告已向原告支付5萬元修理費。訴訟中原告除二輪的修理工程費外，另主張被告加付修理費總額15%的穩(wěn)營費、配件款和材料及加工費三項，共計35947.10元，被告以該項主張系原告單方提出未經(jīng)雙方確認為由予以否定，原告未能出示該三項費用收取符合法律規(guī)定或已經(jīng)雙方約定的充分證據(jù)。
[審判]。
北海海事法院認為，原被告口頭約定的船舶修理協(xié)議系平等自愿基礎上的真實意思表示，不違背法律規(guī)定，因而合法有效，雙方應依約履行各自義務。原告履行約定修理義務，已經(jīng)被告簽收的修理部分，表明其修理作業(yè)之成果已獲被告認可，被告理應支付相應對價或報酬。關于原告訴求“中安808”輪的主機部分和no.1主空壓機維修費29712元，因雙方確認該工程未驗收和存在工程瑕疵，故該訴求法院不予支持；原告主張被告除工程費用外尚需給付穩(wěn)營、配件和材料及加工費35947.10元，因未提供充分證據(jù)予以證明，法院亦不支持，該兩項請求應予駁回。故原告應收取的船舶修理費為“中安808”輪修理費17480元（47192-29712）和“中安809”輪修理費46922元，被告已支付的5萬元應予扣除，即被告應向原告支付修理費14402元。
關于被告反訴原告應對“中安808”輪自年8月24日至201月5日因未修復而停運的租金損失20萬元承擔賠償責任的請求，法院認為，雙方未以書面合同明確委修、承修兩方各自的權利義務，被告不能提供原告必須承修哪些項目及應完成工期的證據(jù)，因而只能按口頭合同履行中雙方所確認的完工單判定各方權利義務。1999年8月24日驗收后，被告己知主機部分未驗收、主空壓機未修好，其不僅未及時將船舶交給原告續(xù)修或一定期限內(nèi)返修，反而將船逕行開回欽州，以致原告無法最終完成修理作業(yè)。此應視為被告放棄該部分工程維修的意思表示，被告請求判令原告對此承擔賠償責任之反訴無事實和法律根據(jù)，理應駁回。被告對其己付的`5萬元修理費要求退還，明顯與等價有償原則相悖，亦不能支持。
北海海事法院依照《中華人民共和國民法通則》第八十五條、第八十四條、第一百一十三條和第一百一十四條的規(guī)定，作出如下判決：
2、駁回原告的其他訴訟請求；
3、駁回被告的反訴請求。
本訴案件受理費2911元，由原告負擔2311元；被告負擔600元。反訴案件受理費5510元，由被告負擔。
上訴人（一審被告，反訴原告）不服一審判決，上訴稱一審判令其將除“中安808”輪主機部分和no.1主空壓機之外的維修費支付給被上訴人是錯誤的，主機部分是船舶核心，該部分未修好，船舶即不適航，按規(guī)定即不應支付修理費給被上訴人。上訴人試航后，要求被上訴人將不適航的船舶重修，被上訴人至今未予重修。故被上訴人不僅無權收取修理費，相反還應賠償上訴人經(jīng)濟損失。
廣西區(qū)高級法院經(jīng)審理后認為：上訴人與被上訴人口頭約定的船舶修理協(xié)議合法有效，雙方應依約履行各自義務。被上訴人對“中安808”、“中安809”輪履行了修理義務，上訴人對被上訴人修理部分和未修理部分在修理完工單中進行了確認，并已將修理的船舶駛離修理地，從駛離至停駛，其間未見上訴人對被上訴人修理的部分有異議，表明修理作業(yè)之成果已獲上訴人認可，上訴人理應支付修理費。上訴人主張其不應支付修理費的理由不成立，本院不予支持。上訴人提出其已書面通知被上訴人重修，卻無證據(jù)證實，故本院不予采信。上訴人稱“中安808”輪未修復至適航狀態(tài)，要求被上訴人賠償經(jīng)濟損失，因沒有事實和法律根據(jù)，本院亦不支持。
廣西區(qū)高級法院根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百五十三條第一款第（一）項之規(guī)定，判決：駁回上訴，維持原判。
[評析]。
1、口頭合同的效力問題?！吨腥A人民共和國經(jīng)濟合同法》第三條規(guī)定：“經(jīng)濟合同，除即時清結者外，應當采用書面形式”，這意味著非即時清結的口頭合同不具有法律效力?！吨腥A人民共和國合同法》與國際通行做法接軌，其第十條明確規(guī)定：“當事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式”，即認可了非即時清結情況下口頭合同的有效性。本案即涉及到原被告雙方口頭簽訂的修船合同的有效性問題?！吨腥A人民共和國合同法》于1999年10月1日生效，而原被告的口頭合同簽訂于1999年1月，對此《中華人民共和國合同法》是否有溯及既往的效力呢？若有，則該口頭合同有效；若無，則該口頭合同無效。一般而言，當新舊法律沖突時，對新法生效前的行為的處理應貫徹從舊兼從輕（寬）的原則，即一般情況下適用舊法的規(guī)定，而新法的規(guī)定處罰較輕或較寬時，則適用新法。最高人民法院《關于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋（一）》第一條規(guī)定：“合同法實施以前成立的合同發(fā)生糾紛起訴到人民法院的，除本解釋另有規(guī)定的以外，適用當時的法律規(guī)定，當時沒有法律規(guī)定的，可以適用合同法的有關規(guī)定”，第三條規(guī)定：“人民法院確認合同效力時，對合同法實施以前成立的合同，適用當時的法律合同無效而適用合同法合同有效的，則適用合同法”，這兩條規(guī)定都體現(xiàn)了上述原則。一、二審法院出于維護民事活動安全和穩(wěn)定、鼓勵和促進民事交易的考慮，都確認本案的口頭合同有效，這一處理是成功的。具體分析，其成功之處有二：一是恰當?shù)亟鉀Q了新舊合同法在具體適用時的銜接問題；二是在合同口頭形式的有效性方面，既貫徹了統(tǒng)一合同法的規(guī)定，又與國際通行做法接軌，從而彰揚了行將加入wto之際的中國法院司法時的開放姿態(tài)。略感不足的是，一、二審法院的判決都未適當?shù)仃U明上述思想。
在口頭合同的履行過程中，一旦出現(xiàn)糾紛并訴諸法院時，合同內(nèi)容的證明便是原被告必須直面的首當其沖的問題這就是訴訟法學上所謂的證明責任或舉證責任問題在我國，證明責任分配的基本原則是“誰主張、誰舉證”原則，另外還以法律規(guī)定情況下的舉證責任倒置、法院主動查證等原則為補充在本案中，原告負有證明口頭合同存在及證明口頭合同具體內(nèi)容的義務，且這一舉證義務可因被告的自認而豁免鑒于原被告都認可了口頭修船合同存在的事實，因而口頭修船合同存在這一事實可以為法院確認但對合同的具體內(nèi)容，如承修方（原告）收取修理費15%的穩(wěn)營費、配件款、材料費及加工費等，因委修方（被告）否認，原告又無其他證據(jù)證實雙方口頭有如此約定，故法院不能支持原告的這類主張也許當時雙方口頭的確有如此約定，但因無法舉證且對方又不自認而得不到支持，這便是口頭合同的道德風險要避免這一風險，一是慎重選擇合同相對人，并著重考察其誠實信用狀況；二是對涉及重大利益之合同，最好采書面形式簽約，即以犧牲簽訂口頭合同的高效率以規(guī)避其道德風險。
在本案中與證明責任相關的一個問題是被告的反訴請求是否支持的問題。一般而言，船舶修理應達到適航的程度，否則便是沒有完成約定的修理作業(yè)?？陬^船舶修理合同的內(nèi)容應作這樣的推理方才合理。被告反訴稱因船舶修理未達到適航標準，導致其長達5個月時間不能將船舶投入營運，要求對方賠償20萬元期得利潤損失。若不考慮其他因素，這一要求并無不當。但是，反訴人已與被反訴人簽訂了船舶“修理完工單”，在完工單中對未修好的部分作了特別聲明，其后反訴人將船舶逕行開走，這可視為反訴人已放棄了對未修好的部分要求返修的權利。反訴人在庭審中稱其已書面要求被反訴人返修，但對方否認收到過這種書面要求，從而使舉證責任又返回到反訴人，其不能進一步舉證，只好承擔舉證不能——駁回其反訴請求的后果。
標準合同的若干問題篇六
我的一同事在簽訂合同半年后，向公司提出辭職，但公司告訴他合同期未滿，要承擔違約金。請問合理嗎?他當時簽定的是三年。
律師回復解答：
如果違約金不是針對培訓所花費的費用、侵犯商業(yè)秘密等而合同中規(guī)定的，企業(yè)就不得對員工主張違約金賠償。
第二十二條用人單位為勞動者提供專項培訓費用，對其進行專業(yè)技術培訓的，可以與該勞動者訂立協(xié)議，約定服務期。
勞動者違反服務期約定的'，應當按照約定向用人單位支付違約金。違約金的數(shù)額不得超過用人單位提供的培訓費用。用人單位要求勞動者支付的違約金不得超過服務期尚未履行部分所應分攤的培訓費用。
第二十三條用人單位與勞動者可以在勞動合同中約定保守用人單位的商業(yè)秘密和與知識產(chǎn)權相關的保密事項。
對負有保密義務的勞動者，用人單位可以在勞動合同或者保密協(xié)議中與勞動者約定競業(yè)限制條款，并約定在解除或者終止勞動合同后，在競業(yè)限制期限內(nèi)按月給予勞動者經(jīng)濟補償。勞動者違反競業(yè)限制約定的，應當按照約定向用人單位支付違約金。
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違約金概述購房合同中的定金商品房銷售合同中的定金條款。
標準合同的若干問題篇七
在我們每個人的日常生活中，沒有一天能夠與合同擺脫關系;買早餐，坐公交，到外面買東西，商業(yè)交易談判等等，大部分事項里都有合同的影子。
本文主要討論合同簽約前的準備工作、簽約的程序、合同的效力、合同的履行、合同的解除及合同的違約補救等幾個方面，以期能對朋友們的工作和生活有所裨益。
一、簽約前的準備工作。
在簽訂合同之前，最好多了解對方的基本情況，應盡可能地讓對方提供營業(yè)執(zhí)照復印件，法定代表人身份證復印件及/或證明，授權委托書，授權代表的身份證復印件等所有能夠證明對方基本情況的文件和資料，且應當查實和核對相關證件的真?zhèn)危瑢⑸鲜鲑Y料作為合同的附屬文件，給予妥善保管、歸檔，一般而言，應作好兩項準備和審查工作：
(一)審查對方資質、簽約能力。
審查對方資質和簽約能力主要包括營業(yè)范圍、法人的授權等。
1、關于經(jīng)營范圍。
在的新合同法生效之前，超過經(jīng)營范圍或違反經(jīng)營方式的合同應認定為無效。
最高人民法院《關于審理經(jīng)濟合同糾紛案件中具體適用經(jīng)濟合同法的若干問題的解答》第四條明文規(guī)定：“工商企業(yè)，個體工商戶及其他經(jīng)濟組織應當在工商行政管理部門依法核準登記或主管機關批準的經(jīng)營范圍內(nèi)從事正當?shù)慕?jīng)營活動，超越經(jīng)營范圍或違反經(jīng)營方式所簽訂的合同應認定為無效。
”新合同法對此做了修改。
19最高人民法院《關于適用合同法若干問題的解釋(一)》第十條規(guī)定，“當事人超越經(jīng)營范圍訂立的合同，人民法院不因此認定合同無效，但違反國家限制經(jīng)營、特許經(jīng)營以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營規(guī)定的除外。
”因此，除國家明確規(guī)定需要履行特定手續(xù)或程序的業(yè)務(如房地產(chǎn)、煙草、鹽業(yè)、醫(yī)藥等)或規(guī)定禁止經(jīng)營的業(yè)務(如買賣槍支、毒品等)以外，企業(yè)可以不經(jīng)任何審批直接從事所有項目的經(jīng)營。
2、對方的主體資格。
在簽訂合同之前，我們必須審查對方的主體資格，這是很關鍵的地方，因為根據(jù)我國法律規(guī)定，與無簽約能力的人簽定的合同不生效力。
在實際生活中，我們的合同對手很多時候不是法人，而是其分支機構或職能部門，這更需要引起我們的注意與重視。
合同法規(guī)定的有簽約能力的合同主體只能是自然人、法人或其他組織。
因此，法人的分支機構或職能部門應符合“，其他組織”的條件或有法人的合適充分的授權，否則，合同有可能是無效的，因此而帶來的風險也是較大的。
要判斷是否符合“其他組織”或授權，首先必須看是否有營業(yè)執(zhí)照，如無營業(yè)執(zhí)照，則需要看是否有法人合適充分的授權。
最高人民法院《關于適用民事訴訟法若干問題的意見》第40條列舉了九種其他組織，其中有一種就是“法人依法設立并領取營業(yè)執(zhí)照的分支機構”，因此，一般情況下，只要對方有營業(yè)執(zhí)照，就可以認定符合合同法規(guī)定的其他組織的要求。
特殊情況：(1)沒有營業(yè)執(zhí)照也可以以自己名義簽署合同的主體，如各專業(yè)銀行和保險公司的分支機構就可以以自己的名義簽署合同。
(2)在法律對主體資格有特別規(guī)定的情況下，即使有營業(yè)執(zhí)照，合同仍可能無效，比如最高人民法院《關于適用擔保法若干問題的解釋》第十五條規(guī)定的“其他組織”中，就不包括法人的分支機構，該解釋的第十七條規(guī)定，“企業(yè)法人的分支機構未經(jīng)法人書面授權提供保證的，保證合同無效”;第十八條規(guī)定，“企業(yè)法人的職能部門提供擔保的，保證合同無效。
”
(二)審查對方的資信能力。
比如注冊資本，投資額，年檢情況，企業(yè)的商業(yè)信用和資產(chǎn)情況，審計報告等。
如有必要，可以到相關政府部門如工商局了解相應的具體情況。
二、簽約的程序。
(一)談判的過程。
談判成交的過程在法律上主要分為兩個階段：要約與承諾。
1、要約是指希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應當符合兩個要件：一是內(nèi)容具體明確;二是表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即應受該意思表示約束(合同法第14條)。
2、承諾是受要約人同意要約的意思表示。
承諾生效的要件：(1)應當以通知的方式，或者根據(jù)交易習慣或者通過行為等方式作出。
(2)承諾應當在要約確定的期限內(nèi)到達要約人。
(3)承諾的內(nèi)容與要約的內(nèi)容在實質上完全一致。
在要約之前，可能會涉及到要約邀請。
要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。
比如：發(fā)送的價目表，拍賣公告，招標公告，招股說明書，商業(yè)廣告等。
談判過程中，雙方利益的分配和各方的法律意識、談判所處的地位等有一定的關系。
一般而言，法律意識強、心理素質好、在談判中處于強勢地位的一方往往處于優(yōu)勢位置，能夠從談判中以較小的代價取得更多的利益。
當然，如果僅僅有談判的強勢地位而對相關法律不是很懂的話，也可能會處于劣勢位置。
(二)慎重了解對方代表的資格。
在生活中，我們往往會碰到一些人盜用或假冒某人或某單位的名義進行簽約。
一般來說，如果有人未經(jīng)我們的同意就冒用我們的名義去和他人簽訂合同，我們一般無須對那可憐又倒霉的被詐騙人承擔任何責任。
但是，在某些特殊情況下，我們需要承擔責任。
合同法第49條規(guī)定，“行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立的合同，相對人有理由相信行為人有代理權的，該代理行為有效。
”這種代理行為在民法上叫做表見代理。
通俗點講，就是從表面上來看，善意相對人有合適理由相信行為人擁有被代理人的代理權，被代理人就應該對這個行為負責。
表見代理對企業(yè)是一個很大的威脅。
比如，某公司給每個業(yè)務員下發(fā)了一些蓋有單位公章的空白授權書或空白合同，某業(yè)務員因為工作不力而被單位解雇，單位未及時收回空白授權書或空白合同，此后，該業(yè)務員以公司員工的身份與客戶簽定合同，收取定金或貨款后逃走。
這是明顯的惡意行為，但合同法仍認定此種行為有效，該公司應當對客戶承擔代理責任，否則就要承擔違約責任。
如果那個空白合同的標的是幾個億，公司完全可能因此而一蹶不振。
表見代理制度的立法目的在于保護不知情的善意相對人，維護市場秩序的交易安全，因此，只要相對人知情或應該知情，表見代理就不成立。
為防止表見代理的出現(xiàn)，應盡最大努力使相對人知情。
主要是要建立一套完善的授權委托制度：首先，要制訂企業(yè)的規(guī)章制度，除法定代表人外，任何個人以企業(yè)的名義對外簽定合同必須持加蓋公章和經(jīng)法定代表人簽字的授權委托書，且應該讓自己的客戶知悉此規(guī)定。
其次，授權委托書應明確具體。
授權委托書應寫明具體的代理事項，有效期間等內(nèi)容，否則就是授權不明。
法律規(guī)定，授權不明確的損失由被代理人承擔。
因此，如果授權委托書不明確，也將是極大的`隱患。
再次，如企業(yè)解除原代理人的代理權，應以盡快通知有關客戶，能以書面形式通知的，最好以書面形式通知。
最后，應建立嚴格的公章、合同保管機制。
有關法律規(guī)定，如能證明公章、空白介紹信或合同是被盜的，企業(yè)不承擔責任。
因此，企業(yè)應管好公章、合同專用章、業(yè)務介紹信、空白合同書等關鍵的重要物品。
(三)合同的成立與生效。
依法成立的合同，自成立時生效。
法律、行政法規(guī)規(guī)定應當辦理批準、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定。
當事人對合同的效力可以約定附條件，附生效條件的合同，自條件成就時生效。
附解除條件的合同，自條件成就時失效。
當事人對合同的效力可以約定附期限。
附生效期限的合同，自期限屆至時生效。
附終止期限的合同，自期限屆滿時失效。
(四)涉及合同內(nèi)容的一些簽約技巧。
在決定合同的具體內(nèi)容，尤其是違約責任條款、解約權和我方的義務條款前，必須正確評估我方的談判實力、談判地位、履行合同的實際能力以及有無違約的可能性等，事先設想若出現(xiàn)合同規(guī)定的情況對我方將有何重大不利影響，然后，據(jù)此決定合同的上述內(nèi)容。
如果我方違約可能性比較大，則違約責任條款應盡量模糊化或根本不提，否則，則應加大。
應多加入有利于我方的解約權，盡量限制對方的解約權。
此外，我方的義務條款是越少越好，而對方的義務一般則是越多越好。
對于法律適用和管轄權，一般約定對自己有利的和熟悉的法律和管轄權比較好，比如適用中國法律而不適用外國法律，在我方住所地法院而不是對方住所地法院進行訴訟等。
如果都堅持在自己所在地訴訟，則可以考慮進行在第三方所在地仲裁，對哪一方都沒有特別的傾斜。
三、合同的效力。
(一)合同效力的定義及種類。
合同效力又稱合同的法律效力，是指法律賦予依法成立的合同具有拘束當事人各方乃至第三方的強制力。
合同效力分為有效、無效、效力待定以及可撤銷。
(二)合同的有效要件。
1、行為人具有相應的民事行為能力;。
2、意思表示真實;。
3、不違反法律或社會公共利益。
(三)合同的無效。
合同的無效分為部分無效和整體無效。
合同無效的情形主要有：
2、惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益;。
3、以合法形式掩蓋非法目的;。
4、損害社會公共利益;。
5、違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。
(四)合同的撤銷。
1、合同撤銷是指因意思表示不真實，通過撤銷權人行使撤銷權，使已經(jīng)生效的合同歸于消滅。
2、可撤銷的原因：(1)重大誤解(行為人因對行為的性質、對方當事人、標的物的品種、質量、規(guī)格和數(shù)量等的錯誤認識，使行為的后果與自己的意思相悖，并造成較大的損失的);(2)顯失公平;(3)一方以欺詐、脅迫或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權請求人民法院或者總裁機構變更或撤銷。
3、撤銷權的消滅：(1)一年內(nèi)沒有行使;(2)明確表示或以行動表示放棄撤銷權。
(五)合同無效或被撤銷的法律后果。
1、無效的合同或被撤銷的合同自始沒有法律約束力。
合同部分無效，不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效。
2、合同無效、被撤銷或者終止的，不影響合同中獨立存在的有關解決爭議方面的條款的效力。
3、合同無效或被撤銷后，因該合同取得的財產(chǎn)，應當予以返還;不能返還或者沒有必要返還的，應當折價補償。
有過錯的一方應當賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應當各自承擔相應的責任。
4、當事人惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的，因此取得的財產(chǎn)歸國家所有或者返還集體、第三人。
四、合同的履行。
(一)合同履行的一般規(guī)則。
合同生效后，當事人必須按照合同的約定全面適當嚴格地履行自己的義務。
既不能擅自提前履行，也不可擅自部分履行。
如果當事人就質量、價款或者報酬、履行地點等內(nèi)容在合同中沒有約定或者約定不明確的，當事人可以簽訂補充協(xié)議;不能達成補充協(xié)議的，按照合同有關條款或者交易習慣確定。
如果依然不能確定，則依照合同法第62條的規(guī)定進行處理：
1、質量要求不明確的，按照國家標準、行業(yè)標準履行;沒有國家標準、行業(yè)標準的，按照通常標準或者符合合同目的的特定標準履行。
2、價款或者報酬不明確的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行;依法應當執(zhí)行政府定價或政府指導價的，按照規(guī)定履行。
3、履行地點不明確的，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行;交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行;其他標的，在履行義務一方所在地履行。
4、履行期限不明確的，債務人可以隨時履行，債權人也可以隨時要求履行，但應當給對方必要的準備時間。
5、履行方式不明確的，按照有利于實現(xiàn)合同目的的方式履行。
6、履行費用的負擔不明確的，由履行義務一方負擔。
(二)同時履行抗辯權。
當事人互負債務，沒有先后履行順序的，應當同時履行。
一方在對方履行之前有權拒絕其履行要求。
一方在對方履行債務不符合約定時，有權拒絕其相應的履行要求。
主要適用于買賣合同、保險合同、勞動合同、互易合同、租賃合同、承攬合同等雙務合同。
(三)先履行抗辯權。
合同中約定了債務履行的先后順序，在按照約定應先履行的一方當事人未履行之前，后履行一方有權拒絕其履行請求，先履行一方履行債務不符合約定的，后履行一方有權拒絕其相應的履行請求。
比如買賣合同中，合同約定甲方應先支付80%的貨款，乙方再交付貨物，如果甲方未按時按量足額支付貨款，則乙方有權拒絕交付貨物。
(四)不安抗辯權。
應當先履行債務的當事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：
1、經(jīng)營狀況嚴重惡化;。
2、轉移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務;。
3、喪失商業(yè)信譽;。
4、有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形。
有三點值得注意：
2、在后履行債務的當事人提出擔?；蛱崆奥男泻?，先履行合同債務的當事人應恢復合同的履行，而不得拖延。
3、當事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應當承擔違約責任。
(五)代位權。
當債務人怠于行使對第三人享有的權利而害及債權人的債權時，債權人為保全自己的債權，請求人民法院以自己的名義代位行使債務人對第三人的權利。
可代位行使債務人的權利，必須是非專屬于債務人自身的權利，專屬于債務人自身的權利，如撫養(yǎng)請求權，因身體、健康、名譽、自由受侵害的損害賠償請求權，以債務人的特別技能為內(nèi)容的債權，監(jiān)護權等，均不得作為由債權人代位行使。
代位權主要是為解決“三角債”的關系而設立，必須通過訴訟程序行使。
(六)債權人的撤銷請求權。
當債務人放棄對第三人的債權、實施無償或低價處分財產(chǎn)的行為而有害于債權人的債權時，債權人可以依法請求法院撤銷債務人所實施的行為。
撤銷權自債權人知道或應當知道撤銷事由之日起一年內(nèi)行使。
自債務人的行為發(fā)生之日起五年內(nèi)沒有行使撤銷權的，該撤銷權消滅。
若債務人放棄對第三人的債權、實施無償或低價處分財產(chǎn)的行為而不會有害于債權人的債權時，債權人不能行使撤銷權。
五、合同的解除。
(一)約定解除。
當事人以合同形式，約定為一方或雙方保留解除權的解除;其中，保留解除權的合同條款，稱為解約條款。
合同的權利義務終止后，當事人應當遵循誠實信用原則，根據(jù)交易習慣履行通知、協(xié)商、保密等義務。
(二)法定解除。
不管合同中是否約定了解除的條件，只要出現(xiàn)以下情形之一，當事人一方即可行使解除權：
1、因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的的;。
2、在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務;。
3、當事人一方遲延履行主要債務，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行;。
4、當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的;。
5、法律規(guī)定的其他情形。
(三)合同解除的程序。
1、協(xié)議解除程序。
是指當事人雙方經(jīng)過協(xié)商同意，將合同解除的程序。
合同的解除取決于當事人雙方意思表示一致，而不是基于當事人一方的意思表示，也不需要有解除權，完全是以一個新的合同解除原來的合同。
通常的做法是雙方另行簽定一個解除協(xié)議即可。
2、行使解除權的程序。
此種程序必須以當事人享有解除權為前提。
解除權是指合同當事人可以將合同解除的權利，它不需要對方當事人的同意，只需要解除權人的單方意思表示，就可以把合同解除。
但是解除通知應當送達給對方;對方有異議的，可請求人民法院或者仲裁機構確認解除合同的效力;法律法規(guī)規(guī)定解除合同應當辦理批準、登記手續(xù)的，依照其規(guī)定。
合同解除后，尚未履行的，根據(jù)履行情況和合同性質，當事人可以要求恢復原狀、采取其他補救措施，并有權要求賠償損失。
六、合同的違約補救。
(一)違約形態(tài)。
1、不能履行。
又稱給付不能，是指債務人在客觀上已經(jīng)沒有履行能力，或者法律禁止債務的履行。
2、遲延履行。
又稱債務人遲延，或者逾期履行，是指債務人能夠履行，但在履行期限屆滿時卻未履行債務的現(xiàn)象。
3、不完全履行。
是指債務人雖然履行了債務，但其履行不符合債務的本旨。
4、拒絕履行。
指債務人對債權人表示不履行合同。
5、債權人遲延。
又稱受領遲延，是指債權人對于已提供的給付，未為受領或未其他給付完成所必要的協(xié)力的事實。
在很多情況下，債務的履行必須得到債權人的協(xié)助才能完成。
構成要件：(1)債務內(nèi)容的實現(xiàn)以債權人的受領或者其他協(xié)助為必要;(2)債務人依債務本旨提供了履行;(3)債權人受領遲延或受領不能。
(二)承擔違約責任的主要方式。
1、繼續(xù)履行。
在違約方遲延履行、拒絕履行、不完全履行的情況下，守約方可以提出限期履行應履行之債務的強制履行要求。
強制履行的例外：(1)法律上或事實上不能履行;(2)債務的標的不適于強制履行或者履行費用過高;(3)債權人在合理期限內(nèi)未要求履行。
2、修理、更換、重作、退貨、減少價款或報酬。
在質量不符合約定的情況下，守約方可以合理地選擇要求對方承擔上述方式的一種或多種違約責任。
3、繼續(xù)履行與賠償損失并列適用。
當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的，在履行合同義務或者采取補救措施后，對方還有其他損失的，應當賠償損失。
4、遲延履行的違約責任。
當事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應當履行債務。
(三)違約責任中的幾個問題。
1、定金與違約金的關系。
定金主要是對債權起擔保作用。
給付定金的一方不履行約定的債務的，無權要求返還定金;收受定金的一方不履行約定的債務的，應當雙倍返還定金。
債務人履行債務后，定金應當?shù)肿鲀r款或者收回。
定金不得與違約金并用，只能從二者中選擇一種。
注意：(1)定金與訂金不同。
雖然拼音一樣，但是兩者的功能差異巨大。
定金具有上述擔保作用，而訂金在很多情況下僅僅是預付款的作用，并無上述定金的擔保作用。
(2)定金的數(shù)額不得超過主合同標的額的20%。
超過部分不發(fā)生定金的擔保效力。
2、賠償損失的計算方式。
當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定，給對方造成損失的，損失賠償額應當相當于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時預見到或者應當預見到的因違反合同可能造成的損失。
經(jīng)營者對消費者提供商品或服務有欺詐行為的，依照《中華人民共和國消費者權益保護法》的規(guī)定承擔損害賠償責任。
3、違約責任與侵權責任的競合。
因當事人一方的違約行為，同時侵害了對方人身、財產(chǎn)權益的，受損害方只能選擇要求對方承擔違約責任或者侵權責任，不能同時主張違約責任和侵權責任。
比如，醫(yī)生給病人動手術，不按照合同約定和正常的操作程序進行操作，給病人造成了身體上的損害，一方面構成違約，另一方面構成侵權，但病人只能從二者中選擇一種進行主張。
主張違約的，可以獲得違約金或損害賠償金;主張侵權的，可以要求賠償。
另外，主張侵權的，可以主張精神損害賠償，但主張違約的不能主張精神損害賠償。
4、違約事實的確定和相關證據(jù)的固定和保全。
首先，應區(qū)分是否對方違約還是我方違約或者是雙方均存在違約的情況，有沒有抗辯權。
其次，必須保存和收集對方違約和我方履約的證據(jù)，比如合同，送貨單，確認函，財務對帳單，質量檢驗報告，來往信函等。
凡是需要我方確認的任何書面文件，任何人不得擅自簽發(fā)，否則必須承擔因此而給公司造成的損失。
必須提防對方通過錄音的方式收集證據(jù)。
5、必須注意在訴訟時效期間內(nèi)提出違約的訴訟或仲裁，否則超過了訴訟時效，即會喪失勝訴權。
標準合同的若干問題篇八
約定的違約金低于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以適當減少。
當事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應當履行債務?！?BR> 標準合同的若干問題篇九
勞動者普遍認為，其與用人單位解除勞動關系后，便一了百了，關于勞動合同問題。然而，為了全面保護勞動者的合法權益，我國勞動法律還規(guī)定了一些保護勞動者權益的特殊條款。這些權益既有合同法所規(guī)定的權利，也有依據(jù)我國法律誠實信用原則所產(chǎn)生的“附隨權利”，我們統(tǒng)稱為勞動者的“后合同權利”。
案例：
點評：
《勞動合同法》第46條規(guī)定多種情形下解除勞動合同，用人單位應當向勞動者支付經(jīng)濟補償。其中，因合同到期解除勞動合同的經(jīng)濟補償，劃分為4種情形。一是合同到期時，用人單位打算續(xù)訂勞動合同，勞動者不同意續(xù)訂的；二是合同到期后，用人單位與勞動者協(xié)商一致解除勞動合同的；三是當初訂立合同時，已經(jīng)明確約定合同到期就解除的；四是以完成一定工作任務為期限的勞動合同因任務完成而終止的。第一種情形沒有經(jīng)濟補償，后3種情形用人單位應當向勞動者支付經(jīng)濟補償。
李旭的情況屬于第2種情形，即合同到期后，用人單位與勞動者協(xié)商一致解除勞動合同。依照《勞動合同法》，用人單位應當向勞動者支付經(jīng)濟補償。
案例：
劉佳與一家電子信息公司簽訂3年期勞動合同，工作兩年時，被另一家電子公司看中。她向公司遞交辭職申請書，公司以合同未到期為由不同意。后單位勉強同意，但不出具終止勞動合同證明，合同范本《關于勞動合同問題》。
點評：
《勞動合同法》第37條規(guī)定：勞動者提前30日以書面形式通知用人單位，可以解除勞動合同?？梢?，解除未到期的勞動合同是法律賦予勞動者的一項基本權利。
《勞動合同法》第50條規(guī)定：用人單位應當在解除或者終止勞動合同時出具解除或者終止勞動合同的證明……"。
對此，劉佳可要求單位依法辦理相關手續(xù)。如果公司繼續(xù)拖延，劉佳還可以要求公司賠償所造成的損失。
案例：
***偉被某蓄電池廠聘用為裝配工，簽訂了為期3年的勞動合同。兩年后，其認為該職業(yè)污染大，向單位提出解除勞動合同。單位同意后為***偉辦理了解除勞動關系的.所有手續(xù)。***偉找到一份新工作上班不久出現(xiàn)了氣短心跳、呼吸困難，找到原單位要求給予檢查。單位認為，當初是張建偉主動提出解除勞動合同，拒絕為其檢查。
點評：
對于從事有毒有害工種的職工，在解除勞動合同時，法律有特別的規(guī)定?！秳趧雍贤ā返?2條規(guī)定：從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動者未進行離崗前職業(yè)健康檢查，或者疑似職業(yè)病病人在診斷或者醫(yī)學觀察期間的，用人單位不得解除勞動合同。
本案，如果單位不同意對其進行健康檢查，***偉可申請勞動仲裁，確認解除勞動關系無效，并要求單位對其進行健康檢查。如果***偉確屬從事原工作時發(fā)生職業(yè)病，一切后果應由原單位負責。
案例：
曾剛與一家物流公司簽訂3年期勞動合同，合同即將到期時，因假日回家途中發(fā)生車禍，鑒定為“部分喪失勞動能力”。曾剛痊愈再到公司上班時，請求變更工作崗位。公司列出所有工作崗位任他選擇，曾剛均不滿意，與公司協(xié)商解除勞動合同。解除勞動合同后，曾剛找到公司要求適當給予醫(yī)療補助費時被拒絕。
點評：
原《勞動部關于實行勞動合同制度若干問題的通知》第22條規(guī)定：勞動者患病或者非因工負傷，合同期滿終止勞動合同的，用人單位應當支付不低于6個月工資的醫(yī)療補助費；對患重病或絕癥的，還應適當增加醫(yī)療補助費。
編輯。
標準合同的若干問題篇十
在我國的司法理論和實踐中，認為根據(jù)合法的誠實信用原則和公平原則，違約金的性質應當以補償性為主，以懲罰性為輔。
對違約金的調(diào)整做出了詳盡而更具有操作性的規(guī)定?，F(xiàn)筆者根據(jù)自己的辦案經(jīng)驗簡要解讀如下：
第二十七條當事人通過反訴或者抗辯的方式，請求人民法院依照合同法第一百一十四條第二款的規(guī)定調(diào)整違約金的，人民法院應予支持。
本條是關于提請違約金調(diào)整方式的規(guī)定。這兩種方式無論是違約方還是非違約方都可以運用。如非違約方作為原告訴至法院，違約方可以作為被告提起反訴或抗辯的方式請求減少違約金。如違約方首先提起訴訟，非違約方作為被告可以反訴或抗辯的方式要求增加違約金。因此，本條并不是僅僅針對違約方提請減少違約金而規(guī)定的方式。
第二十八條當事人依照合同法第一百一十四條第二款的規(guī)定，請求人民法院增加違約金的，增加后的違約金數(shù)額以不超過實際損失額為限。增加違約金以后，當事人又請求對方賠償損失的，人民法院不予支持。
本條是關于增加違約金限額的規(guī)定。合同賠償責任是以填補被違約方所遭受的實際損失為原則。實際損失是指非違約方因違約方的違約行為使其已經(jīng)遭受的損失，將來要遭受的損失即預期利益損失不包括在內(nèi)。這里講的實際損失與直接損失并非同一概念。實際損失包括直接損失，但直接損失有時范圍等于或小于實際損失。
第二十九條當事人主張約定的違約金過高請求予以適當減少的，人民法院應當以實際損失為基礎，兼顧合同的履行情況、當事人的過錯程度以及預期利益等綜合因素，根據(jù)公平原則和誠實信用原則予以衡量，并作出裁決。
當事人約定的違約金超過造成損失的百分之三十的，一般可以認定為合同法第一百一十四條第二款規(guī)定的“過分高于造成的損失”。
本條第1款是關于違約金調(diào)整具體規(guī)則和基本原則的規(guī)定。具體規(guī)則：(1)以實際損失為基礎;(2)兼顧合同履行情況;(3)當事人的過錯;(4)合同履行的預期效益?；驹瓌t：公平原則和誠實信用原則，這是調(diào)整違約金所應遵循的，也是衡量違約金調(diào)整是否正確最終最高的判斷標準。如果違約金調(diào)整后違背了該兩條原則，其裁判結果都是錯誤的。畢竟具體規(guī)則必須要在基本原則的指導下適用。
本條第2款是關于違約金是否過高的判斷標準。此規(guī)定也屬于具體規(guī)則的范疇，也應在基本原則的指導下適用。在適用時不能拘泥、僵化，以為凡是超過損失30%的，都認為是過分高于所造成的損失。這點從本款用語“一般可以認定”可以看出司法解釋制定者的用意。
標準合同的若干問題篇十一
法定代表人：林某，系湖南某某貨運公司董事長。
被訴人：劉某，男，37歲，漢族，原系湖南某某貨運公司附屬汽車大修廠廠長，高級技工。
第三人：中外合資某某汽車維修保養(yǎng)中心。
法定代表人：王某，系中外合資某某汽車維修保養(yǎng)中心總經(jīng)理。
1996年4月16日，申訴人湖南某某貨運公司附屬汽車大修廠廠長劉某，不辭而別，跳到當?shù)氐谌酥型夂腺Y某某汽車維修保養(yǎng)中心任管理部經(jīng)理、被訴人附屬汽車大修廠經(jīng)營頓時陷入困境。申訴人遂與被訴人及第三人交涉，多次被拒絕的情況廠，向當?shù)貏趧訝幾h仲裁委員會申訴，要求被訴人支付違約金120000元，賠償直接經(jīng)濟損失480000元，第三人連帶賠償兩項之70％共計420000元。
標準合同的若干問題篇十二
(2015年12月28日由最高人民法院審判委員會第1674次會議通過)。
為推進“一帶一路”建設、海洋強國戰(zhàn)略、京津冀一體化、長江經(jīng)濟帶發(fā)展規(guī)劃的實施，促進海洋經(jīng)濟發(fā)展，及時化解海事糾紛，保證海事法院正確行使海事訴訟管轄權，依法審理海事案件，根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》《中華人民共和國海事訴訟特別程序法》《中華人民共和國行政訴訟法》以及全國人民代表大會常務委員會《關于在沿海港口城市設立海事法院的決定》等法律規(guī)定，現(xiàn)將海事訴訟管轄的幾個問題規(guī)定如下：
一、關于管轄區(qū)域調(diào)整。
1.根據(jù)航運經(jīng)濟發(fā)展和海事審判工作的需要，對大連、武漢海事法院的管轄區(qū)域作出如下調(diào)整：
(1)大連海事法院管轄下列區(qū)域：南自遼寧省與河北省的交界處、東至鴨綠江口的延伸海域和鴨綠江水域，其中包括黃海一部分、渤海一部分、海上島嶼;吉林省的松花江、圖們江等通?？珊剿蚣案劭?黑龍江省的黑龍江、松花江、烏蘇里江等通海可航水域及港口。
(2)武漢海事法院管轄下列區(qū)域：自四川省宜賓市合江門至江蘇省瀏河口之間長江干線及支線水域，包括宜賓、瀘州、重慶、涪陵、萬州、宜昌、荊州、城陵磯、武漢、九江、安慶、蕪湖、馬鞍山、南京、揚州、鎮(zhèn)江、江陰、張家港、南通等主要港口。
2.其他各海事法院依據(jù)此前最高人民法院發(fā)布的決定或通知確定的管轄區(qū)域對海事案件行使管轄權。
二、關于海事行政案件管轄。
1.海事法院審理第一審海事行政案件。海事法院所在地的高級人民法院審理海事行政上訴案件，由行政審判庭負責審理。
2.海事行政案件由最初作出行政行為的行政機關所在地海事法院管轄。經(jīng)復議的案件，由復議機關所在地海事法院管轄。
對限制人身自由的行政強制措施不服提起的'訴訟，由被告所在地或者原告所在地海事法院管轄。
前述行政機關所在地或者原告所在地不在海事法院管轄區(qū)域內(nèi)的，由行政執(zhí)法行為實施地海事法院管轄。
三、關于海事海商糾紛管轄權異議案件的審理。
1.當事人不服管轄權異議裁定的上訴案件由海事法院所在地的高級人民法院負責海事海商案件的審判庭審理。
2.發(fā)生法律效力的管轄權異議裁定違反海事案件專門管轄確需糾正的，人民法院可依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百九十八條規(guī)定再審。
四、其他規(guī)定。
本規(guī)定自2016年3月1日起施行。最高人民法院以前作出的有關規(guī)定與本規(guī)定不一致的，以本規(guī)定為準。
標準合同的若干問題篇十三
第二十四條因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄。
第二十五條合同的雙方當事人可以在書面合同中協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地人民法院管轄，但不得違反本法對級別管轄和專屬管轄的規(guī)定。
第二十六條因保險合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者保險標的物所在地人民法院管轄。
第二十八條因鐵路、公路、水上、航空運輸和聯(lián)合運輸合同糾紛提起的訴訟，由運輸始發(fā)地、目的地或者被告住所地人民法院管轄。
最高人民法院關于適用《中華人民共和國民事訴訟法》若干問題的意見。
第十八條因合同糾紛提起的訴訟，如果合同沒有實際履行，當事人雙方住所地又都不在合同約定的履行地的，應由被告住所地人民法院管轄。
第十九條購銷合同的雙方當事人在合同中對交貨地點有約定的，以約定的交貨地點為合同履行地；沒有約定的，依交貨方式確定合同履行地；采用送貨方式的，以貨物送達地為合同履行地；采用自提方式的，以提貨地為合同履行地；代辦托運或按木材、煤炭送貨辦法送貨的，以貨物發(fā)運地為合同履行的。
購銷合同的實際履行地點與合同中約定的交貨地點不一致的，以實際履行地點為合同履行地。
第二十條加工承攬合同，以加工行為地為合同履行地，但合同中對履行地有約定的除外。
第二十一條財產(chǎn)租賃合同、融資租賃合同以租賃物使用地為合同履行地，但合同中對履行地有約定的.除外。
第二十二條補償貿(mào)易合同，以接受投資一方主要義務履行地為合同履行地。
第二十三條民事訴訟法第二十五條規(guī)定的書面合同中的協(xié)議，是指合同中的協(xié)議管轄條款或者訴訟前達成的選擇管轄的協(xié)議。
第二十四條合同的雙方當事人選擇管轄的協(xié)議不明確或者選擇民事訴訟法。
第二十四條的規(guī)定確定管轄。
第二十五條因保險合同糾紛提起的訴訟，如果保險標的物是運輸工具或者運輸中的貨物，由被告住所地或者運輸工具登記注冊地、運輸目的地、保險事故發(fā)生地的人民法院管轄。
標準合同的若干問題篇十四
雞西。
158100）。
（黑龍江工業(yè)學院，黑龍江。
摘
約定了違約金條款，經(jīng)濟合同履行過程中一方違約，導致守約方出現(xiàn)損失，能否違約金與賠償金并用，這些都是現(xiàn)實經(jīng)濟生活經(jīng)常出現(xiàn)的實際問題。
違約金是雙方自行預先約定的，適用條件是經(jīng)濟合同當事人出現(xiàn)違約的情形。而賠償金，是指一方當事人因不履行或不完全履行經(jīng)濟合同義務而給對方當事人造成損失時，按照法律和經(jīng)濟合同的規(guī)定所應承擔的損害賠償責任。
違約金，是指不履行或者不完全履行經(jīng)濟合同義務的違約方按照經(jīng)濟合同的約定，支付給非違約方一定數(shù)量的金錢。違約金的意義在于對履行利益的補償，因此，本質意義上的違約金應當是補償性的違約金。但如果違約金只有補償性而無懲罰性，則違約金的作用就基本上同于約定的損害賠償，不能有效地制裁違約行為，充分保護非違約方的利益。從法條來看，一方面，根據(jù)我國《經(jīng)濟合同法》第114條第2款規(guī)定，“約定的違約金低于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以適當減少?！睆倪@條可以看出，主張違約金時，可以損失額作為要求增加或者減少的法定依據(jù)。由此可看出違約金主要體現(xiàn)為補償性，其以補償為首要的、基本的功能。
二、賠償金的性質。
《經(jīng)濟合同法》第112條規(guī)定，當事人一方不履行經(jīng)濟合同義務或者履行經(jīng)濟合同義務不符合約定的，在履行義務或者采取補救措施后，對方還有其他損失的，應當賠償損失。賠償金可分為約定的賠償金、法定的賠償金。約定的賠償金即在經(jīng)濟合同中約定，一方違約造成對方損失，對于損失的金額直接在經(jīng)濟合同中商定，而不按照實際發(fā)生金額計算。法定的賠償金即按照《經(jīng)濟合同法》第113條規(guī)定的，包括實際損失、可得利益損失，另外還有我國《消費者權益保護法》第49條又作出例外規(guī)定，經(jīng)營者在有欺詐行為時，應按消費者的要求以其購買商品價款或接受服務費用的一倍增加賠償消費者的損失，該條是我國法律中惟一的懲罰性賠償金。
三、違約金與賠償金的聯(lián)系、區(qū)別。
帶有一定的懲罰性，按照經(jīng)濟合同法解釋的規(guī)定，在能夠確定實際損失的前提下，可適當超過實際損失，但不能超過30%。但約定的賠償金在原理上是不能高于實際損失的。
但司法實踐中尷尬的是，約定的賠償金根據(jù)目前的經(jīng)濟合同法及其解釋，沒有明文規(guī)定不得超過實際損失的限制。很多情況下，約定賠償金就是因為損失無法準確估算。因此，如果雙方約定了賠償金，而實際損失金額無法確定，守約方只要舉證有實際損失，金額即可根據(jù)約定確定。與此同時，我國經(jīng)濟合同法司法解釋及司法實踐對于違約金的金額的限制及就“是否超過實際損失30%”的舉證責任往往落到守約方。守約方對約定的違約金還需要在主張時舉證實際損失的金額，這無疑使得違約金的效用大打折扣?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第七條規(guī)定，“在法律沒有具體規(guī)定，依本規(guī)定及其他司法解釋無法確定舉證責任承擔時，人民法院可以根據(jù)公平原則和誠實信用原則，綜合當事人舉證能力等因素確定舉證責任的承擔?！惫P者認同這樣一種觀點―――如果違約方主張違約金過高，那么違約方需要舉證，證明違約金的確是不合理的，證據(jù)舉到這個程度就行了。
四、違約金和賠償金能否第一文庫網(wǎng)并用的問題。
有不少學者及司法從業(yè)者認為，兩者不能并用。理由大致有二：一是目前我國《經(jīng)濟合同法》第114條都2款規(guī)定，約定違約金低于造成的損失，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以增加；……可以要求……適當減少。以此規(guī)定，違約金和賠償金可以用違約金的'高低來調(diào)整。二是違約金、損害賠償均以補償性為其基本功能，功能的基本重合性決定了二者原則上不能并用。但是筆者認為，不論從原理上還是從經(jīng)濟合同法及其解釋的規(guī)定上看，違約金和賠償金是可以并用的。理由如下：我國《經(jīng)濟合同法解釋（二）》第二十八條規(guī)定“……增加后的違約金數(shù)額以不超過實際損失額為限。增加違約金以后，當事人又請求對方賠償損失的，人民法院不予支持?！彼痉ń忉屩皇且?guī)定，守約方如果已經(jīng)提出增加違約金的，就不能再主張損失賠償。按照法學邏輯及經(jīng)濟合同公平的原則理解，如果守約方?jīng)]有要求增加違約金的，可以就不足部分另行主張損害賠償。
（下轉第182頁）。
作者簡介：洪冬（1975-），男，籍貫：黑龍江省雞西市，民族：漢，學歷：本科，職稱：副教授，工作單位：黑龍江工業(yè)學院，研究方向：法學。
16。
企業(yè)導報第7期。
注患者的健康管理，引入中醫(yī)“治未病”的觀點，患者就醫(yī)的目的不僅僅是為了疾病的治療，更是為了愈后的控制與管理，促進自身的康復保健，防止慢性病復發(fā)。醫(yī)護人員通過對患者的健康檔案進行分析和研究，了解慢性病的特點、生活方式、心理等方面的問題，明確需要進行干預的人群以及干預的重點，全面了解所監(jiān)控對象的生活方式的錯誤之處，對其進行科學的指導，如糾正不良行為，加強心理疏導等，使患者得到非常正規(guī)的康復治療，增強患者的健康管理意識，提高慢性病患者的自我管理能力，使慢性病患者認識到就醫(yī)的目的不僅限于當前的治療效果，而是堅持采用最正確的治療方案，保持健康的生活方式和心理狀態(tài)，降低疾病的復發(fā)率。
由于各地區(qū)醫(yī)療資（三）對醫(yī)療機構選擇的影響。現(xiàn)如今，源水平的限制，不少有錢人即使是看小病都會選擇到大醫(yī)院就診，造成“大醫(yī)院人滿為患，基層醫(yī)院門可羅雀”的現(xiàn)象在全國各地隨處可見，使得“看病難”的問題更為凸顯，這必然會影響到慢性病患者的就醫(yī)時間和診療進度。相比大病的治療，慢性病更重視的是長期的護理和調(diào)節(jié)，醫(yī)生和患者的配合。
通過采用健康檔案的方式對慢性病進行管理，很大程度提高了醫(yī)護人員的醫(yī)療衛(wèi)生服務質量，促進診療各個環(huán)節(jié)的有序性，進而使社區(qū)醫(yī)院的工作效率有了很大程度的提高，加快了患者的診療進程。患者不用通過復雜的就醫(yī)流程選擇人滿為患的大醫(yī)院，相反，社區(qū)醫(yī)院往往控制管理本區(qū)域居民的健康檔案，相比大型醫(yī)院，其醫(yī)護人員更為熟悉患者的病情，能更好地處理與本區(qū)域患者的關系，提供更為舒心的醫(yī)療服務。除此之外，居民健康檔案的網(wǎng)絡化管理打破了檔案利用的時間、空間界限，能夠實現(xiàn)檔案信息資源的共享。這意味著在進行雙向轉診時，將檔案直接通過網(wǎng)絡從社區(qū)轉到醫(yī)院的信息平臺上，病人在醫(yī)院接受治療后，如需回到社區(qū)進行康復治療，醫(yī)院再將其檔案通過網(wǎng)絡轉到社區(qū)，這樣就可以使“社區(qū)一醫(yī)院一社區(qū)”間的居民雙向轉診成為現(xiàn)實。
自我管理實際情況，建立醫(yī)師、病人、家人等多方監(jiān)督，提高患者用藥依從性、遵囑用藥等自我管理能力。
四、小結。
由上述分析可得，居民健康檔案政策的落實，能規(guī)范就醫(yī)流程，提高社區(qū)醫(yī)院的工作效率和服務質量，改善醫(yī)患關系，加強對慢性病患者的監(jiān)督與管理。在一定程度上提高患者的就醫(yī)意愿，改變其對社區(qū)醫(yī)院的看法，加快居民雙向轉診的實現(xiàn)。同時，增強患者的健康管理意識，使其逐漸重視慢性病治療過程中的自我管理，改善其遵醫(yī)行為。
當前，我國健康檔案建設雖然取得了一定規(guī)模，但由于現(xiàn)行的健康檔案存在設計不合理、數(shù)據(jù)來源方式單一和信息共享不充分等問題，導致健康檔案更多只是簡單的錄入和調(diào)用功能，無法滿足開展連續(xù)性、綜合性、協(xié)調(diào)性、整體性、人性化、個體化和一體化的社區(qū)衛(wèi)生服務的需要，從而造成目前在我國慢性病防控方面運用的不理想。此外，相關政策法規(guī)的不完善使得患者可能擔心自身健康信息的泄露而不愿意配合健康檔案的建立，這也制約了我國電子健康檔案的發(fā)展。因此，醫(yī)改背景下，在建立標準化健康檔案的基礎上，加強計算機化和網(wǎng)絡化管理，將能充分發(fā)揮健康檔案的基礎紐帶作用，促進我國衛(wèi)生服務質量的提升，保證我國慢性病控制水平較大程度的提高。參考文獻：
（上接第16頁）。
以上三點可以看出，在司法實踐應用違約金和賠償金是可以并用，筆者認為，在判定適用違約的時候，應當一定程度彰顯違約金的懲罰性和經(jīng)濟合同自由性，這才能維護經(jīng)濟合同的誠信底線，也不違背設計經(jīng)濟合同違約金的初衷。（上接第195頁）。
參考文獻：
[1]王利民.《違約責任論》（修訂版）[m].中國政法大學出版社.
同時努力改進生產(chǎn)技術和經(jīng)營管理水平，大幅度提高勞動生產(chǎn)率?？傊隈R克思勞動價值論指導下，商品生產(chǎn)者努力提高科技意識，就會帶動整個國家的科技進步，并促進全社會科技水平的提高和生產(chǎn)力的發(fā)展。
標準合同的若干問題篇十五
第一條刑事立案監(jiān)督的任務是確保依法立案，防止和糾正有案不立和違法立案，依法、及時打擊犯罪，保護公民的合法權利，保障國家法律的統(tǒng)一正確實施，維護社會和諧穩(wěn)定。
第二條刑事立案監(jiān)督應當堅持監(jiān)督與配合相統(tǒng)一，人民檢察院法律監(jiān)督與公安機關內(nèi)部監(jiān)督相結合，辦案數(shù)量、質量、效率、效果相統(tǒng)一和有錯必糾的原則。
第三條公安機關對于接受的案件或者發(fā)現(xiàn)的犯罪線索，應當及時進行審查，依照法律和有關規(guī)定作出立案或者不予立案的決定。
公安機關與人民檢察院應當建立刑事案件信息通報制度，定期相互通報刑事發(fā)案、報案、立案、破案和刑事立案監(jiān)督、偵查活動監(jiān)督、批捕、起訴等情況，重大案件隨時通報。有條件的地方，應當建立刑事案件信息共享平臺。
第四條被害人及其法定代理人、近親屬或者行政執(zhí)法機關，認為公安機關對其控告或者移送的案件應當立案偵查而不立案偵查，向人民檢察院提出的，人民檢察院應當受理并進行審查。
人民檢察院發(fā)現(xiàn)公安機關可能存在應當立案偵查而不立案偵查情形的，應當依法進行審查。
第五條人民檢察院對于公安機關應當立案偵查而不立案偵查的線索進行審查后，應當根據(jù)不同情況分別作出處理:。
(三)公安機關尚未作出不予立案決定的，移送公安機關處理;。
(四)有犯罪事實需要追究刑事責任，屬于被投訴的公安機關管轄，且公安機關已作出不立案決定的，經(jīng)檢察長批準，應當要求公安機關書面說明不立案理由。
第六條人民檢察院對于不服公安機關立案決定的投訴，可以移送立案的公安機關處理。
人民檢察院經(jīng)審查，有證據(jù)證明公安機關可能存在違法動用刑事手段插手民事、經(jīng)濟糾紛，或者辦案人員利用立案實施報復陷害、敲詐勒索以及謀取其他非法利益等違法立案情形，且已采取刑事拘留等強制措施或者搜查、扣押、凍結等強制性偵查措施，尚未提請批準逮捕或者移送審查起訴的，經(jīng)檢察長批準，應當要求公安機關書面說明立案理由。
第七條人民檢察院要求公安機關說明不立案或者立案理由，應當制作《要求說明不立案理由通知書》或者《要求說明立案理由通知書》，及時送達公安機關。
公安機關應當在收到《要求說明不立案理由通知書》或者《要求說明立案理由通知書》后七日以內(nèi)作出書面說明，客觀反映不立案或者立案的情況、依據(jù)和理由，連同有關證據(jù)材料復印件回復人民檢察院。公安機關主動立案或者撤銷案件的，應當將《立案決定書》或者《撤銷案件決定書》復印件及時送達人民檢察院。
第八條人民檢察院經(jīng)調(diào)查核實，認為公安機關不立案或者立案理由不成立的，經(jīng)檢察長或者檢察委員會決定，應當通知公安機關立案或者撤銷案件。
人民檢察院開展調(diào)查核實，可以詢問辦案人員和有關當事人，查閱、復印公安機關刑事受案、立案、破案等登記表冊和立案、不立案、撤銷案件、治安處罰、勞動教養(yǎng)等相關法律文書及案卷材料，公安機關應當配合。
第九條人民檢察院通知公安機關立案或者撤銷案件的，應當制作《通知立案書》或者《通知撤銷案件書》，說明依據(jù)和理由，連同證據(jù)材料移送公安機關。
公安機關應當在收到《通知立案書》后十五日以內(nèi)決定立案，對《通知撤銷案件書》沒有異議的應當立即撤銷案件，并將《立案決定書》或者《撤銷案件決定書》復印件及時送達人民檢察院。
第十條公安機關認為人民檢察院撤銷案件通知有錯誤的，應當在五日以內(nèi)經(jīng)縣級以上公安機關負責人批準，要求同級人民檢察院復議。人民檢察院應當重新審查，在收到《要求復議意見書》和案卷材料后七日以內(nèi)作出是否變更的決定，并通知公安機關。
公安機關不接受人民檢察院復議決定的，應當在五日以內(nèi)經(jīng)縣級以上公安機關負責人批準，提請上一級人民檢察院復核。上級人民檢察院應當在收到《提請復核意見書》和案卷材料后十五日以內(nèi)作出是否變更的決定，通知下級人民檢察院和公安機關執(zhí)行。
上級人民檢察院復核認為撤銷案件通知有錯誤的，下級人民檢察院應當立即糾正;上級人民檢察院復核認為撤銷案件通知正確的，下級公安機關應當立即撤銷案件，并將《撤銷案件決定書》復印件及時送達同級人民檢察院。
第十一條公安機關對人民檢察院監(jiān)督立案的案件應當及時偵查。犯罪嫌疑人在逃的，應當加大追捕力度;符合逮捕條件的，應當及時提請人民檢察院批準逮捕;偵查終結需要追究刑事責任的，應當及時移送人民檢察院審查起訴。
監(jiān)督立案后三個月未偵查終結的，人民檢察院可以發(fā)出《立案監(jiān)督案件催辦函》，公安機關應當及時向人民檢察院反饋偵查進展情況。
第十二條人民檢察院在立案監(jiān)督過程中，發(fā)現(xiàn)偵查人員涉嫌徇私舞弊等違法違紀行為的，應當移交有關部門處理;涉嫌職務犯罪的，依法立案偵查。
第十三條公安機關在提請批準逮捕、移送審查起訴時，應當將人民檢察院刑事立案監(jiān)督法律文書和相關材料隨案移送。人民檢察院在審查逮捕、審查起訴時，應當及時錄入刑事立案監(jiān)督信息。
第十四條本規(guī)定自10月1日起試行。
標準合同的若干問題篇十六
1、審查管轄根據(jù)民事訴訟法及相關司法解釋，房屋租賃合同糾紛屬于適用專屬管轄的不動產(chǎn)糾紛，由不動產(chǎn)所在地人民法院管轄。由于我國對土地及房屋等實行登記制，所以判斷不動產(chǎn)所在地通常并不復雜：凡經(jīng)有關政府部門登記的，不動產(chǎn)登記簿記載的所在地為不動產(chǎn)所在地;未經(jīng)登記的，以實際所在地為不動產(chǎn)所在地。
需要注意的是，因房屋租賃合同糾紛為專屬管轄，因此排除了當事人間的約定管轄。
2、審查租賃物的法律屬性租賃物的法律屬性是決定合同是否合法有效的關鍵，繼而將對當事人的權利義務和案件的走向產(chǎn)生至關重要的影響，所以法官收案后應先行對租賃物的法律屬性進行審查。
對于房屋租賃合同糾紛，應先行查閱房屋的不動產(chǎn)登記簿，以查明以下兩點：第一，審查房屋是否是合法建筑。根據(jù)《最高人民法院關于審理城鎮(zhèn)房屋租賃合同糾紛案件具體應有法律若干問題的解釋》第二條、第三條的相關規(guī)定，在一審法庭辯論終結前，未取得建設工程規(guī)劃許可證或者未按照建設工程規(guī)劃許可證的規(guī)定建設的房屋、未經(jīng)批準或者未按照批準內(nèi)容建設的臨時建筑，與承租人訂立的租賃合同無效;租賃期限超過臨時建筑的使用期限，超過部分無效。第二，審查房屋是否是廉租住房、經(jīng)濟適用房等特殊性質的房屋?！督?jīng)適房管理辦法》第三十三條規(guī)定，個人購買的經(jīng)濟適用房在取得完全產(chǎn)權以前不得用于出租經(jīng)營?！读庾》勘Ｕ限k法》第二十五條規(guī)定，城市低收入住房困難家庭不得將所承租的廉租住房轉借、轉租或者改變用途。鑒于經(jīng)適房及廉租房的分配、使用狀況關系等關系公共資源的合理配置，經(jīng)適房及廉租房的另行轉租合同一般應認定為無效。
對于土地租賃合同糾紛，也應先行判斷租賃土地的性質。根據(jù)《土地管理法》的相關規(guī)定，農(nóng)民集體所有的土地的使用權不得出讓、轉讓或者出租用于非農(nóng)業(yè)建設，因此，農(nóng)業(yè)用地出租用于非農(nóng)建設的租賃合同一般應認定為無效。
3、審查租賃物的使用現(xiàn)狀在原告起訴要求解除租賃合同或確認合同無效的案件中，通常涉及返還租賃物，因此法官應在庭前及時詢問租賃物的使用現(xiàn)狀，是否存在轉租、轉包等情況。如確實存在案件當事人之外的人員占有、使用租賃物的，應向原告釋明訴請由被告直接返還租賃物可能存在的執(zhí)行風險，并根當事人的意見和案件的實際情況等確定是否需要追加次承租人等實際使用人為第三人參與訴訟。
4、啟動司法鑒定程序裝飾裝修等固定添附物是否需賠償或補償，賠償和補償?shù)臉藴嗜绾未_定，是租賃合同糾紛的審理重點及難點。如果根據(jù)案件事實確需賠償或補償，除非固定添附價值極低或當事人一致同意無須鑒定外，通常需要通過司法鑒定確定固定添附的造價、現(xiàn)值或殘值。
此外，《合同法》第二百一十八條至第二百二十二條對承租人致租賃物損耗的賠償責任、租賃物的維修責任等進行了規(guī)定。因此，在涉及租賃物在租賃期間毀損、涉及維修及賠償責任的等租賃合同案件中，也可能需對維修方案、賠償金額等進行鑒定。
司法鑒定的周期一般按月計算，鑒定時間較長，為了保障案件的審理效率、避免各方當事人的損失擴大，如確需司法鑒定，建議法官通過庭前會議等方式盡快啟動相關程序，確定鑒定單位的選擇方式、鑒定費的預付主體、并指導當事人積極參與并配合鑒定程序的開展。
二、案件的審理重點。
1、租賃合同效力審判實踐中，除了法律和行政法規(guī)等關于合同無效或不成立的各類法定情形，及前文所述因租賃物的法律屬性致使租賃合同無效外，租賃合同的效力還可能受到以下幾個因素的影響：
第一，租賃合同的期限。《合同法》第二百一十四條規(guī)定，租賃期限不得超過二十年;超過二十年的，超過部分無效。
第二，是否屬于擅自轉租。《最高人民法院關于審理城鎮(zhèn)房屋租賃合同糾紛案件具體應有法律若干問題的解釋》第十六條規(guī)定，出租人知道或者應當知道承租人轉租，但在六個月內(nèi)未提出異議，其以承租人未經(jīng)同意為由請求解除合同或者認定轉租合同無效的，人民法院不予支持。根據(jù)上述條款可以理解為，未經(jīng)出租人同意的轉租破壞了原有的出租人與承租人的信任關系，減弱了出租人對于出租房屋的控制，因此，原則上承租人未經(jīng)出租人同意其轉租行為無效。
第三，是否屬于“高利貸套路貸”的新形式?！案呃J套路貸”的通常表現(xiàn)形式是辦理房屋抵押權證、出具委托出售房屋的公證書、出具公證債權文書、簽訂虛假房屋買賣合同等，近期還出現(xiàn)了簽訂租賃合同的新型債務擔保方式。此類模式為，債權人向債務人提供高利貸時，由債權人或其指定的第三人與債務人簽訂租賃合同;債務人收到借款后，出具收款收據(jù)，確認收訖租金。但實際上，租賃合同雙方并無真實租賃合同關系，而是以房屋使用權作為債權的擔保，此類租賃合同應當認定為無效。
2、租賃合同具體條款由于租賃物不同、租賃雙方法律素養(yǎng)不同等主客觀因素，審判實踐中往往會看到各種形形色色的租賃合同。無論租賃合同的約定有多復雜或多簡單，下面幾項是合同核心內(nèi)容，也是糾紛處理的重要依據(jù)，更是法官應當查明的關鍵事實：
租賃期限。
如：租賃物的交付日期、起租日、租期屆滿后續(xù)租的條件等。有些租賃合同還會約定附條件的租期，如“租期至拆遷時止”等，對于相關條款的理解可能產(chǎn)生糾紛。
租金及相關費用的支付。
如：租金金額、支付時間、支付方式、免租期、租金遞增方式、物業(yè)費等相關費用的承擔方等。有些租賃合同會約定附條件的起租日，如“商場入駐率滿幾成后付租”等，相關條款的解釋是法院的審理重點。
承租人有無轉租權、裝修改建權等。
如：承租方是否有權部分分租、全部轉租，分租、轉租是否需要獲得出租方的書面同意;承租方是否有權對租賃物進行改建、擴建、裝修等，添附是否需要獲得出租方書面同意等。
對于違約責任及合同解除權的約定。
如：出現(xiàn)何種情形時，雙方或一方享有解除權;解除權的行使方式和行使時間如何確定;合同解除后，對于裝飾裝修、改建、擴建等固定添附如何處理，保證金如何處理;違約金如何計算等。
雙方其他義務的約定。
如：出租方有無提供特定功率供電的義務，出租方有無協(xié)助承租方辦理相關經(jīng)營證照的義務，承租方有無向出租方匯報經(jīng)營額的義務，雙方有無向相關部門備案租賃合同的義務等。
3、合同義務履行情況合同義務的履行情況是查明案件事實的關鍵，是確定當事人違約責任的重要依據(jù)，也是處理案件糾紛的重要突破口。審查當事人是否履行合同義務，主要是依據(jù)當事人提供的證據(jù)材料，對當事人履行合同義務的方式、數(shù)量、時間、質量等進行綜合審查。
其中，對于出租方合同義務的審查主要包括租賃物是否及時交付，交付的租賃物是否合法，租賃物是否符合合同約定的面積、使用標準、特定要求，提供水、電、煤等是否符合雙方約定等，出租方是否盡了維修責任等。對于承租方合同義務的審查主要包括押金、租金等費用是否按時足額支付、是否按合同約定的租賃用途使用標的物、是否存在擅自轉租、是否擅自進行固定添附等。
4、固定添附處理根據(jù)租賃合同的效力、出租人是否同意固定添附、合同履行期間、裝飾裝修是否形成附和、出租人是否同意利用固定添附、租賃雙方對于租賃合同無效或解除是否存在過錯及過程程度等案件事實的不同，出租方是否需對固定添附進行賠償或補償，固定添附的賠償或補償是按照現(xiàn)值還是殘值計價以及賠償或補償?shù)木唧w金額等均有所不同。
《最高人民法院關于審理城鎮(zhèn)房屋租賃合同糾紛案件具體應有法律若干問題的解釋》第九條、第十條、第十一條、第十二條、第十三條分別對租賃合同無效時候經(jīng)同意的裝飾裝修物的處理、合同履行屆滿或解除時未形成附和的裝飾裝修物的處理、合同解除時形成附和的裝飾裝修物的處理、租賃期間屆滿時附和裝飾裝修物的處理、承租人擅自裝飾裝修及擴建費用的處理等均作了明確的規(guī)定。
三、法院訴訟指導與釋明。
1、合同無效及后果處理釋明租賃合同糾紛中，不管原告的訴請是什么，無論是解除合同還是繼續(xù)履行合同，合同的效力是法院審理的第一要務。當法官發(fā)現(xiàn)合同存在無效情形時，應及時向各方當事人釋明合同可能存在無效情形，并詢問雙方當事人是否需要對租賃物的返還、固定添附的處理等因合同無效導致的后果進行處理，并向雙方釋明如不及時處理合同無效后果將可能對雙方當事人造成的不利后果。
2、空置租賃物的及時交接租賃合同糾紛往往審理周期較長，訴訟程序中法官應注重動態(tài)關注租賃物的使用現(xiàn)狀，當發(fā)現(xiàn)租賃物已處于無人利用及收益的空置狀態(tài)時，應向雙方當事人釋明風險，盡量安排爭議雙方先行交接標的物以避免雙方的損失擴大及矛盾升級。
3、抗辯與反訴處理在租賃合同糾紛案件中，經(jīng)常出現(xiàn)被告將反訴內(nèi)容作為答辯意見提出，要求直接在本訴中處理或抵扣的情況。比如，出租方起訴承租方搬離租賃物，而承租方答辯出租方應賠償裝修損失、經(jīng)營損失等。針對此類情況，法官應在對基礎合同條款進行審查的基礎上，準確判斷被告相關主張是屬于抗辯還是反訴，并根據(jù)個案情況分別予以釋明。屬于反訴范疇的，應向被告釋明主張應作為反訴提起，并盡快將反訴狀送達原告以加快審理周期。
4、違約金的調(diào)整與舉證責任分配《合同法》規(guī)定的違約責任形式有繼續(xù)履行、采取其他補救措施、賠償損失、支付違約金等，這些形式上均可適用于租賃合同。一般情況下，法官應根據(jù)雙方當事人合同的約定，結合當事人的訴訟請求，確定違約方應當承擔違約責任的方式。
對于違約金金額的確定，法官應注重行使釋明權，即使被告明確抗辯其不構成違約、不應承擔違約金的情況下，法官也應進一步釋明其具有要求法院調(diào)整違約金的權利、并詢問其對違約金金額是否過高、是否要求法院予以調(diào)整。法官應特別注重從誠實信用原則、公平原則出發(fā)，根據(jù)當事人的違約責任、守約方的實際損失等情況確定違約金。需要說明的是，在被告抗辯違約金過高、要求調(diào)整違約金的情況下，違約金過高的舉證責任應分配給被告。
5、押金或保證金等處理為了及時化解矛盾、減少當事人訴累，在涉及合同無效、解除、到期等租賃合同糾紛中，即使雙方當事人未提及，法官也應主動詢問承租方有無支付過押金或租賃保證金等，具體金額多少，雙方對相關費用的處理是什么意見等，并在符合合同約定及法律規(guī)定的情況下，在案件中對相關費用的返還或抵扣一并處理。
標準合同的若干問題篇十七
同志：
你與本單位依法訂立的勞動合同。
(合同期限自年月日起至年月日止),于年月日因(原因)解除(終止)。
你在本單位崗位上工作，工作年限自年月日起至年月日止共年月。
用人單位蓋章勞動者本人簽字年月日年月日。
注:1、本證明一式七份，用人單位留存一份，一份存入本人檔案，四份交勞動合。
同訂立和履行地勞動保障行政部門(仲裁科、養(yǎng)老、失業(yè)、醫(yī)保中心各一份)，一份本人持用。
2、對解除(終止)勞動合同，如有爭議，可在收到本證明一年之內(nèi)到當?shù)貏趧訝幾h仲裁委員會依法申請勞動仲裁。
3、此證明應當履行簽收手續(xù)以備查。不辭而別未辦理任何手續(xù)離職的勞動者，用人單位可按相關法規(guī)及內(nèi)部規(guī)章制度作出處理決定，并采取公告或委托公證機構送達的方式送達。
本證明依據(jù)《中華人民共和國勞動合同法實施條例》第二十四條制定。
甲方(蓋章)_________有限公司乙方(簽字或蓋章)_________。
法定代表人或授權委托人。
(簽字或簽章)。
年月日年月日。
標準合同的若干問題篇十八
為了更好地貫徹實施修訂頒行后的刑事訴訟法，實現(xiàn)立法價值的完美化，最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、國家安全部、司法部、全國人大常委會法制工作委員會于1998年1月19日聯(lián)合發(fā)文頒布了《關于刑事訴訟法實施中若干問題的規(guī)定》（以下簡稱《規(guī)定》），這是迄今為止關于新刑訴法適用的最權威、最全面的有權解釋，必將對日后刑事司法實際與刑訴理論研究產(chǎn)生重要影響。本文擬從其產(chǎn)生背景著手，對《規(guī)定》中的相關內(nèi)容作一全面的透視和剖析，以求教于同仁。
《規(guī)定》的產(chǎn)生，具有深刻的社會根源與現(xiàn)實的立法、司法背景。
（一）立法自身有頗多疏漏之處。
肩負打擊犯罪和保護人權雙重使命的刑事訴訟法之修正，在我國刑事法制建設史上具有“里程碑”的意義。新刑訴法中體現(xiàn)的加強人權保障的思想及其帶來的相應制度性變革從整體上講標志著我國刑事訴訟在民主性、科學性方面有了重大進步和實質性突破。與此同時，在肯定成績與進步之后，站在理性高度冷靜沉思和進行再次剖析，可以發(fā)現(xiàn)，新刑訴法在價值取向和內(nèi)容規(guī)定上并非盡善盡美，自身內(nèi)蘊著頗多疏漏之處：
首先，從價值取向上看，新刑訴法是對舊刑訴法的一種局部修改，只是在基本維持原有犯罪控制理念基礎上吸收、容納了部分權利保障觀念，并沒有實現(xiàn)訴訟價值觀的徹底變革，這樣，注意安全的犯罪控制觀與強調(diào)自由的權利保障觀不可避免地會產(chǎn)生矛盾與沖突。這一點最明顯體現(xiàn)為具有對抗制的庭審方式與職權主義的偵查起訴方式的沖突，以及庭審中的對抗制因素與保留職權主義甚至超職權主義因素的矛盾。具體表現(xiàn)在立法條文中就是新法中新增加的內(nèi)容與舊法原有條文相矛盾，如既強化被追究者的訴訟主體地位，又保留犯罪嫌疑人對偵查人員的提問有如實回答的義務；甚至在新增加的內(nèi)容中，有些地方也難以自圓其說，相互排斥，如既規(guī)定對抗式庭審，又不實行真正的起訴狀一本主義。
其次，從內(nèi)容規(guī)定上考察，許多重要的配套制度闕如。訴訟程序的'存在及其有效運作，必須有一系列完整配套的制度作保障，否則會導致立法虛置，修正后的刑訴法在這方面有不少欠妥之處。如本次立法改革在庭審中極大地弱化職權主義色彩，更廣泛地采用由控辯雙方向法庭舉證的所謂“控辯式”訴訟形式，這是理論界公認的變革步子邁得最大的地方，暗示著以對抗制因素為基本特征的訴訟結構的根本性變革已經(jīng)開始。但在具體制度設計上，則缺少許多對抗式訴訟的必備內(nèi)容，如庭前證據(jù)開示制度，庭審證人出庭制度，證言交叉詢問制度，非法證據(jù)除外規(guī)則等等。這不能不說是立法上的重大疏漏。
最后，就法律條文自身的表述上分析，也存在著諸多含糊不清、亟待完善的地方。法律規(guī)定應當力求確切、明了，具有可操作性，這是立法技術與司法實務的當然要求。新刑訴法在這方面尚有不少需要進一步完善的地方，如《刑事訴訟法》第96條規(guī)定“涉及國家秘密的案件”有待進一步明確。再比如，根據(jù)《刑事訴訟法》第150條規(guī)定，檢察機關在提起公訴時應當移交“主要證據(jù)復印件或者照片”，此處的“主要證據(jù)”如何理解，是指關于案件事實的基本證據(jù)，即支撐所指控的犯罪事實、性質、情節(jié)的全部必備不可缺少的證據(jù)，還是指證明主要犯罪事實的關鍵證據(jù)？這些問題不弄清楚，會引起司法實務中的操作困難，確有細化的必要。如此等等規(guī)定，在刑訴法當中尚有不少。
（二）司法實務運作有背離立法改革的傾向。
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標準合同的若干問題篇十九
網(wǎng)友的疑問：
我朋友在上海某公司工作，簽了五年合同，合同里有一條：培訓費違約金約10萬，現(xiàn)已工作了三年，一個月前遞交了辭職報告，可人事科通知他賠違約金5萬多元，包括在此期間參加的培訓費（非自愿，公司請外籍人員對技術人員的培訓）4萬元（沒有具體的帳單），和超過合同中承諾的工資+獎金額1萬多（這個也要賠，很難理解）。我朋友覺得無法接受，請教各位，遇到這種事該如何處理？不甚感激！
法律顧問的解答：
您好！
很高興能為您解答這個問題：
1、您朋友在合同期未滿的情況下提前一個月辭職，用人單位應辦理手續(xù)，但你朋友的行為屬違約行為，應按有關法律規(guī)定和合同約定承擔一定的法律責任。你朋友與用人單位的合同中規(guī)定了培訓費違約金的金額，一般情況下需按合同的規(guī)定支付用人單位的損失。
3、當然，培訓費金額也不是由用人單位一方任意說的。參照合同法的規(guī)定，我認為，我國的違約金是補償性質的，而不具備懲罰性，所以違約金的金額應合理，一般按實際損失計算，違約方如認為約定的違約金金額大于實際損失，可以請求降低。
4、具體到你朋友的情況，如果培訓費是10萬元，你朋友有理由扣除已工作的年限的部分，即應支付的培訓費是10萬除以五分之二，且你朋友可以要求用人單位出示培訓費的依據(jù)，以實際的培訓費金額為基數(shù)來計算違約金。
5、至于高于合同的工資和獎金，是用人單位自愿發(fā)放的勞動報酬，如用人單位不能證明該部分工資和獎金是有附加條件的（比如明確規(guī)定提前辭職應扣回），則用人單位沒有事實理由和法律根據(jù)要回這部分報酬。
6、根據(jù)以上的分析，你朋友現(xiàn)在可以采取如下方案和行動：首先獲得已提前一個月書面辭職的證據(jù)，比如主管簽署意見的辭職報告；或能證明用人單位接收了你的辭職報告的證明，比如你朋友可以要求單位出示一份計算培訓費的書面文件，以圖能反映已提前一個月辭職的事實；其次，你朋友可以依據(jù)以上分析與用人單位協(xié)商，以圖雙方能公平、公正協(xié)商解決；最后，如該用人單位不愿意協(xié)商解決的，則你朋友在30天通知期滿后，持有關證據(jù)向當?shù)貏趧又俨梦瘑T會申請仲裁，要求辦理有關手續(xù)。至于培訓費違約金，在申請書可暫時不提，因為用人單位會提起反訴的。這樣你朋友可以節(jié)省一些仲裁受理費。
7、如果費用能承受的話，我還建議你朋友在當?shù)仄赣靡粋€律師辦理此案，甚至參與協(xié)商。這樣可能會更有勝訴把握，可以與該律師事先可以約定可能需經(jīng)過從仲裁到起訴、上訴整個過程的訴訟代理費金額，甚至風險代理，即勝訴后支付律師代理費。
標準合同的若干問題篇二十
(12月28日由最高人民法院審判委員會第1674次會議通過)。
為推進“一帶一路”建設、海洋強國戰(zhàn)略、京津冀一體化、長江經(jīng)濟帶發(fā)展規(guī)劃的實施，促進海洋經(jīng)濟發(fā)展，及時化解海事糾紛，保證海事法院正確行使海事訴訟管轄權，依法審理海事案件，根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》《中華人民共和國海事訴訟特別程序法》《中華人民共和國行政訴訟法》以及全國人民代表大會常務委員會《關于在沿海港口城市設立海事法院的決定》等法律規(guī)定，現(xiàn)將海事訴訟管轄的幾個問題規(guī)定如下：
一、關于管轄區(qū)域調(diào)整。
1.根據(jù)航運經(jīng)濟發(fā)展和海事審判工作的需要，對大連、武漢海事法院的管轄區(qū)域作出如下調(diào)整：
(1)大連海事法院管轄下列區(qū)域：南自遼寧省與河北省的交界處、東至鴨綠江口的延伸海域和鴨綠江水域，其中包括黃海一部分、渤海一部分、海上島嶼;吉林省的松花江、圖們江等通?？珊剿蚣案劭?黑龍江省的黑龍江、松花江、烏蘇里江等通海可航水域及港口。
(2)武漢海事法院管轄下列區(qū)域：自四川省宜賓市合江門至江蘇省瀏河口之間長江干線及支線水域，包括宜賓、瀘州、重慶、涪陵、萬州、宜昌、荊州、城陵磯、武漢、九江、安慶、蕪湖、馬鞍山、南京、揚州、鎮(zhèn)江、江陰、張家港、南通等主要港口。
2.其他各海事法院依據(jù)此前最高人民法院發(fā)布的決定或通知確定的管轄區(qū)域對海事案件行使管轄權。
二、關于海事行政案件管轄。
1.海事法院審理第一審海事行政案件。海事法院所在地的高級人民法院審理海事行政上訴案件，由行政審判庭負責審理。
2.海事行政案件由最初作出行政行為的行政機關所在地海事法院管轄。經(jīng)復議的案件，由復議機關所在地海事法院管轄。
對限制人身自由的行政強制措施不服提起的'訴訟，由被告所在地或者原告所在地海事法院管轄。
前述行政機關所在地或者原告所在地不在海事法院管轄區(qū)域內(nèi)的，由行政執(zhí)法行為實施地海事法院管轄。
三、關于海事海商糾紛管轄權異議案件的審理。
1.當事人不服管轄權異議裁定的上訴案件由海事法院所在地的高級人民法院負責海事海商案件的審判庭審理。
2.發(fā)生法律效力的管轄權異議裁定違反海事案件專門管轄確需糾正的，人民法院可依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百九十八條規(guī)定再審。
四、其他規(guī)定。
本規(guī)定自3月1日起施行。最高人民法院以前作出的有關規(guī)定與本規(guī)定不一致的，以本規(guī)定為準。
標準合同的若干問題篇二十一
1.
統(tǒng)一車型標準成為治超契機。
交通運輸部公路局路網(wǎng)管理處處長陶漢祥介紹，此次公路超載超限治理新規(guī)有七大舉措，分別是修訂國標gb1589對于貨車外廓尺寸、軸荷及質量限值的標準;修訂《超限運輸車輛行駛公路管理規(guī)定》，使之與國標gb1589統(tǒng)一標準;開展源頭治超;實施路警聯(lián)合執(zhí)法;完善信用治超;開展跨省大件運輸并聯(lián)許可;推進治超大數(shù)據(jù)應用。
“新規(guī)對于超限運輸?shù)恼J定標準進行了修改、優(yōu)化了超限運輸許可流程、規(guī)范超限許可收費、明確了貨運源頭管理措施、規(guī)范治超路面執(zhí)法行為?！碧諠h祥認為，從源頭上統(tǒng)一標準車型，這是新規(guī)不同于以往的亮點。
交通運輸部運輸服務司貨運與物流管理處處長戰(zhàn)榆林介紹，根據(jù)《車輛運輸車治理工作方案》，將嚴把高速公路入口，自9月21日起，嚴禁雙排車輛運輸車進入高速公路，同時做好勸返分流保障措施。到7月，禁止不合規(guī)車輛運輸車上高速公路。
交通運輸部規(guī)劃研究院物流所研究員譚小平表示，此次新規(guī)出臺，充分考慮了道路運輸市場的現(xiàn)狀，同時對照國際標準，對車型標準化進行統(tǒng)一規(guī)定，成為公路治理超載超限的重要契機。
據(jù)交通運輸部統(tǒng)計，我國現(xiàn)有治超站點或設施共計2181處，主要分布在國省干線公路，以固定治超站為主，流動治超站、計重收費站為主要輔助方式。
一位貨車司機表示，許多地方實際裝載高度超過4.8米都不罰款，有的地方超過4.5米就罰款。多年來各部門對超載超限的執(zhí)法口徑不一，讓司機無所適從。希望有統(tǒng)一的執(zhí)法標準、文明執(zhí)法。
2.
戰(zhàn)榆林說，新規(guī)實施后能保障公路貨運市場的總體運能。根據(jù)測算，市場需新增車輛運輸車約2萬輛，我國牽引車、半掛車年產(chǎn)能均在20萬輛以上，可以彌補運力的缺口。從現(xiàn)在起到20，逐步禁止雙排車、超規(guī)單排車上高速公路。統(tǒng)一標準車型有個過渡期，可以減少對市場的沖擊和影響。此外，治理后處罰減少、可白天上路通行，運輸效率也將大幅提高。
據(jù)測算，違規(guī)車輛整改為標準車型后，單輛車運輸價格將上漲300元至450元。“車輛運輸車治理引起的運價上漲，是驅除劣幣必然經(jīng)歷的陣痛?！睉?zhàn)榆林說。
運能會下降嗎?成本上漲如何化解?
截至底，我國現(xiàn)有貨運車輛1500多萬輛，其中個體戶占90%。中國物流與采購聯(lián)合會的調(diào)查顯示，在大型物流企業(yè)中，26%的自有車輛存在非標準化問題。
對此，不少企業(yè)存在一定疑慮。一些重點企業(yè)反映，目前長途干線市場中大量存在17.5米非標低平板車，主要是由于市場準入不嚴，原來主要保障大件運輸?shù)能囕v進入普通貨運領域，憑借較大的容積水平，已成為干線運輸?shù)闹髁囆汀?BR> 中國物流與采購聯(lián)合會副會長賀登才說，隨著新規(guī)的實施，大量非標車輛面臨退出市場壓力。由于非標車輛擁有者大部分為中小企業(yè)和個體司機，抗風險能力較弱，“一刀切”地禁止該類車輛進入市場存在較大的執(zhí)行難度。
新規(guī)共提出了18條措施，針對之前業(yè)界反映較多的問題給予了政策回應。如，新規(guī)提出了建設道路運輸行業(yè)的誠信體系，以建立治超工作的長效機制;同時，《新規(guī)也強調(diào)源頭治超，對貨車生產(chǎn)改裝、銷售企業(yè)及產(chǎn)品將進行集中清理，并將對此開展三次多部門聯(lián)合專項行動。
3.
“不超不掙錢”怪圈怎么破?
“治超是老話題，治一陣子好一陣子，稍不注意就反彈?！眹鴦赵喊l(fā)展研究中心研究員魏際剛說，治理超限要抓源頭，超限不能只罰司機，要罰裝貨的貨站或者公司。必須給貨車司機一個合理的出路，才能從根本上杜絕超載超限。
魏際剛說，當前公路貨運市場粗放式發(fā)展，導致劣幣驅逐良幣的局面。對于個體運輸戶來說，生存的手段就是拉貨，以超負荷服務來打拼市場。要想取得貨源，只能被迫超載超限以及提供24小時服務，造成道路交通安全隱患。
魏際剛認為，公路貨運市場的經(jīng)營模式必須要改變，逐步從傳統(tǒng)的生存模式向集約化、網(wǎng)絡化提升，確實要倒逼其轉型。政府在監(jiān)管的同時可以給司機引導和以舊換新的補貼政策，提升其自身應對市場風險的能力。
據(jù)測算，由于水路、鐵路運輸能力不足，大量貨運長途運輸都壓到公路運輸上，我國400公里以上的物流運輸有80%以上都在公路物流，只有不足20%在水路和鐵路。
譚小平說，公路治理超載超限從起集中治理，雖然取得了一定效果，但根上的問題沒有解決。發(fā)展合理的多式聯(lián)運機制，可以解決公路超限超載的市場需求問題。
一汽解放汽車有限公司副總趙國清說，要整治非法違規(guī)車輛生產(chǎn)源頭。他介紹，目前貨車整車進行非法改裝的較少，多數(shù)是半掛車企業(yè)改裝。由于主車、半掛車都是獨立目錄、獨立上牌，很多人就買一個合規(guī)的主車，再配一個不符合標準的半掛車。
趙國清說，對于貨車來說，主要有生產(chǎn)、上牌、運輸三個環(huán)節(jié)。要對生產(chǎn)廠家申報的產(chǎn)品進行監(jiān)管，對上牌進行復核，只要控制住前兩個環(huán)節(jié)，基本就控制了超載超限。
4.
中小物流企業(yè)或將利潤承壓。
值得注意的是，在關于車輛超限超載的國家標準gb1589-《道路車輛外廓尺寸、軸荷及質量限值》執(zhí)行十多年之后，新的《汽車、掛車及汽車列車外廓尺寸、軸荷及質量限值》(gb1589-)于7月26日正式發(fā)布。此前出現(xiàn)的部門間執(zhí)法標準不統(tǒng)一、以罰代管、選擇性執(zhí)法等問題或將消減。
統(tǒng)一的國家標準落地之后，更加重要的是各地方政府層面的依規(guī)執(zhí)行。
對此，中國物流與采購聯(lián)合會副會長戴定一認為，舊的標準執(zhí)行多年之后，地方政府都形成了各自的特殊情況和利益，在新標準的執(zhí)行過程中或仍將延續(xù)“舊習”，但這需要有一條底線，即保證市場的各參與企業(yè)有公平的競爭環(huán)境。
陶漢祥認為，由于我國經(jīng)濟下行，貨運需求走緩，貨量不足，公路運輸行業(yè)運力過剩導致企業(yè)壓低價格，惡性競爭，新的治理意見將使得物流運輸價格回歸正常水平。
這或意味著物流價格將會上漲?
戴定一認為，治限治超對各個物流企業(yè)帶來的影響不一。長期來看，淘汰落后、不規(guī)范的運力，將保護有技術水平、規(guī)范的物流企業(yè)，有利于其利潤率提升。但中小物流企業(yè)將面臨或被淘汰，或轉型升級的局面，即通過規(guī)范的、標準的、技術的力量來填補之前超限超載獲得的利潤。而如果不加入一個網(wǎng)絡體系或協(xié)作體，其轉型也很難成功。
戴定一介紹，目前我國物流企業(yè)的平均毛利率在10%以下，刨去各項費用，則處于虧損、盈虧平衡、盈利狀態(tài)的物流企業(yè)約各占1/3。而物流企業(yè)目前還面臨營改增帶來的最大負擔，盡管業(yè)界在呼吁通過路橋費的抵扣等辦法來解決，但暫未獲得政策回應。
據(jù)要求匿名的專家介紹，《意見》的出臺或將讓物流運輸企業(yè)的利潤率繼續(xù)承壓，這也將倒逼物流企業(yè)從人工成本、車輛自重、運輸效率等方面進行變革。
5.
鐵路水路運輸或迎機會。
《車輛運輸車治理工作方案》提出，通過對車輛登記注冊環(huán)節(jié)與道路運輸證配發(fā)環(huán)節(jié)實施嚴格的準入把關，以及從源頭杜絕對新增車輛運輸車的非法改裝，來控制超限運輸車輛的增量。同時，通過督促運輸企業(yè)將超限車型淘汰或改造恢復為標準車型，以及督促乘用車生產(chǎn)企業(yè)落實合規(guī)的運載合同，達到超限運輸車輛的存量消化。
據(jù)交通運輸部統(tǒng)計數(shù)據(jù)顯示，在目前的車輛運輸車市場中，非法改裝并超限的“雙排車”約占整體運力的80%，“單排車”約占20%，非法改裝車的裝載量一般約為國家標準車型裝載量的3-4倍。此次治理方案將帶來約2萬輛新增車輛運輸車。
20，全國汽車物流企業(yè)約有300家，共有車輛運輸車約3萬-4萬輛。
中國汽車技術研究中心王學平介紹，實際運營中的車輛運輸車約有90%以上都對外廓尺寸進行了加長、加寬，導致整車外廓尺寸、通道圓、轉彎直徑、外擺值等安全參數(shù)超過了gb5189-2016的標準規(guī)定。也就是說，現(xiàn)有車輛運輸車中約2.7萬-3.6萬輛需進行整改。
戰(zhàn)榆林預測，在“雙排”回歸“單排”，以及“單排”整改為標準車型后，乘用車的運輸價格將分別上漲300元和450元左右，占乘用車平均售價的1%左右。
“這些成本最終或將由汽車生產(chǎn)廠、運輸企業(yè)和消費者三方共同承擔。”前述匿名專家表示。
據(jù)悉，為了盡量降低新規(guī)對汽車裝備及運輸行業(yè)帶來的負面影響，交通運輸部已提前一年多時間對行業(yè)進行了宣講工作，以便乘用車生產(chǎn)廠商提前做好汽車生產(chǎn)計劃的調(diào)整。
倘若公路上的整車運輸價格因此受影響，或會給鐵路和水路的車輛運輸市場帶來機會。
據(jù)交通運輸部數(shù)據(jù)，年我國完成乘用車運輸量達2400萬輛次，公路運輸占乘用車長途運輸量比例超過80%。而鐵路和水路運輸量分別為190萬輛和140萬輛，兩者相加占比不到20%，這與美國或者歐盟50%-60%的比例相差較大。
戰(zhàn)榆林表示，下一步將聯(lián)合鐵路總公司加大投入，引導物流企業(yè)充分發(fā)揮綜合運輸體系中各種運輸方式的比較優(yōu)勢，探索多式聯(lián)運、“干線+支線”等先進運輸組織模式，提升乘用車長途運輸中的鐵路、水路運輸比例，提高公路運輸效率。
不過，多式聯(lián)運在我國物流行業(yè)目前還存在一些困難?！澳壳皣鴥?nèi)的商品車物流企業(yè)數(shù)量眾多，經(jīng)營規(guī)模小，市場份額少，網(wǎng)絡分散，管理信息化程度低，市場對資源的配置作用不明顯等因素，是多式聯(lián)運的困難所在?！蓖鯇W平表示，此外，鐵路路網(wǎng)與公、水路的銜接問題也還有待改善。
標準合同的若干問題篇一
第一，在合同簽訂后交付租賃物前或者租賃物已經(jīng)交付、部分履行的，承租人因出租人未辦理消防驗收等手續(xù)而無法辦理工商登記的，承租人起訴要求出租人辦理相關手續(xù)(繼續(xù)履行)、解除合同或者請求出租人承擔違約責任，應予支持;相反，如出租人欲以合同無效為理由收回租賃物，不應支持，應判決其繼續(xù)履行，完成相關驗收手續(xù)等強制法規(guī)的義務是繼續(xù)履行的構成部分，租賃合同的效力。
第二，在部分履行場合，如出租人以承租人未按約定給付租金為理由請求承擔違約責任，而承租人以同時履行抗辯權或先履行抗辯權要求出租人履行相關驗收義務，法院應作如下處理：首先，無論當事人是否約定房屋應辦理相關驗收手續(xù)，法院應當將當事人的租賃合同解釋為出租人負有辦理相關驗收等手續(xù)的義務(合同解釋的合法性假設);其次，如當事人未約定先后履行順序或者約定先交房后付租金，法院則應支持承租人的抗辯;再次，如果當事人約定先交部分租金后交房，在承租人交付部分租金之后未付剩余部分租金從而產(chǎn)生糾紛的，應認定承租人在行使先履行抗辯權(就剩余部分租金而言，履行順序應為先交房后付剩余租金)，從而間接促使出租人履行相關義務;最后，如果承租人未給付足額租金，出租人也未辦理相關驗收手續(xù)，則應判定雙方違約，在結果上減輕承租人的違約責任，同時間接促使出租人履行相關驗收義務，合同范本《租賃合同的'效力》。
第三，在租賃期間屆滿后，出租人因承租人拒付租金或延付租金起訴，承租人以房屋未辦理相關驗收手續(xù)為理由抗辯的，應當判定承租人繼續(xù)履行給付義務。但是，考慮到消防法、建筑法等法律立法目的的實現(xiàn)，可以同時認定出租人也存在違約行為，從而在結果上減輕承租人的違約責任，間接促使上述法律立法目的的實現(xiàn)。
編輯
標準合同的若干問題篇二
你和房東之間的'房屋買賣合同關系以及你和房屋中介的委托合同關系?，F(xiàn)房東違約，你可以以房東為被告向法院提起訴訟要求房東根據(jù)雙方已經(jīng)簽訂的合同雙倍返還定金。至于你和中介公司，我認為要具體看看你當初和中介公司是怎樣約定的。如果你和中介公司當初簽訂的合同中約定了中介公司的相關義務，你當然可以據(jù)此要求中介公司賠償，如果只是約定中介公司負責聯(lián)系房東，其他一切事宜都不管的話，你恐怕沒有理由起訴中介公司。
標準合同的若干問題篇三
問題一：本法宗旨。
從法理言之，《中華人民共和國勞動法》是上位法，勞動合同法作為下位法，則需要更準確地確定自己在法律體系中的位置。勞動合同法不能超越《中華人民共和國勞動法》的原則和規(guī)定，但是，又不得不根據(jù)實際情況體現(xiàn)來勞動關系尤其是勞動合同已經(jīng)和將會出現(xiàn)的問題，對這些問題加以規(guī)范。勞動合同法之立法宗旨必須闡述準確、清楚，具有相當?shù)母叨取?BR> 《中華人民共和國勞動合同法（草案）》（以下稱《勞動合同法草案》）是這樣闡述其立法宗旨的：“為規(guī)范用人單位與勞動者訂立和履行勞動合同的行為，保護勞動者合法權益，促進勞動關系和諧穩(wěn)定，根據(jù)《中華人民共和國勞動法》，制定本法?！?BR> 這樣的表述有一些令人費解，本法規(guī)范的難道僅僅是訂立和履行勞動合同的問題嗎？勞動合同變更、解除、終止、續(xù)訂等行為，難道不是本法要規(guī)范的嗎？這里其實，只需作出全稱判斷即規(guī)范當事人之間的勞動合同行為，而不需要對這些具體的行為予以例舉。
定位勞動合同法為“保護勞動者合法權益”的法，有失公允。難道用人單位的合法權益就不應當?shù)玫奖痉ǖ谋Ｗo嗎？如果本法僅保護一方的權益，就無法實現(xiàn)勞動關系的和諧。失去了其法律的本質精神即“公平”。事實上本法的細則也有不少是保護用人單位合法權益的條款，如競業(yè)禁止的有關規(guī)定即對用人單位合法權益的保護條款?？梢?，《勞動合同法草案》的立法宗旨之表述是不準確的，且有悖于法律的基本準則。
僅僅就本法宗旨而言，簡單地說就是：規(guī)范勞動合同行為，保障勞動關系和諧。
問題二：適用范圍。
《勞動合同法草案》第二條規(guī)定了本法的適用范圍。其表述基本上是承襲了勞動法的規(guī)定。但是，這里的表述是易于引起誤解的。
第一款是這樣規(guī)定的，“與勞動者建立勞動關系，訂立和履行勞動合同，適用本法”，表述國家機關、事業(yè)單位等又是這樣的，“與其建立勞動合同關系的勞動者，依照本法執(zhí)行。”從行文而言，兩者并非一致和對稱。國家機關、事業(yè)單位等如果不與勞動者建立“勞動合同關系”，是不是就可以不適用本法了呢？顯然不是這樣的。其實這里要表達的是那些公務人員不適用本法，其它用工則亦適用本法。由此就莫若用一種排除式的語法表述即國家機關、事業(yè)單位等，與非公務人員或比照公務人員的勞動者建立勞動關系，依照本法執(zhí)行。這樣從句式上形成了對稱之美，更加清楚地表達了此特定的適用范圍。
另外，這里又一次強調(diào)了“訂立和履行勞動合同”的問題。這樣的界定不但是縮小了本法的適用范圍，更會引起法理上的混亂。出現(xiàn)此問題的原因是，起草者試圖將本法與勞動法區(qū)分開來。事實上，在這里是不需要做這樣的區(qū)分的。勞動法的調(diào)整對象是勞動關系，而建立勞動關系依法必須訂立勞動合同，所以，此處無需加以區(qū)分。
本法的適用范圍，簡單表述就是：非國家有特別規(guī)定，形成勞動關系當事人，適用本法。
問題三：勞動關系界定。
《勞動合同法草案》第三條對勞動關系所做的定義，也是值得商榷的。第三條規(guī)定：“本法所稱勞動關系，是指用人單位招用勞動者為其成員，勞動者在用人單位管理下提供有報酬的勞動而產(chǎn)生的權利和義務關系。”這里最值得商榷的是“在用人單位管理下”“提供有酬”勞動。
在用人單位“管理下”，這樣的觀點實際上是來源于對勞動法律關系理論的一種觀點即勞動關系的隸屬性。事實上，勞動者與用人單位從法律主體而言，雙方是平等的，并非隸屬的關系；如果在我國法律上肯定這樣的所謂的“隸屬性”，將使勞動者的社會學意義上的“弱勢地位”更加弱勢且合法化了。由此，本法保護勞動者合法權益的宗旨只能是虛假的了。這實際上也是有悖于法律基本理論即法律關系主體的平等原則。勞動關系的所謂的“隸屬性”，并非主體的真實隸屬，而是勞動行為的過程需要遵循特定的程序。如果把勞動行為的過程理解為用人單位和勞動者主體之間的隸屬性即不平等，那么，所導致的用人單位管理及職工人格的主體地位等社會問題，將是不堪設想的。這里的所謂“管理下”，本意是想將勞動關系與民事的勞務關系區(qū)分開來。
“有酬勞動”這樣的界定也是值得商榷的，按照這樣的理解，用人單位拒付工資迫使勞動者工作的關系則一定不是勞動關系了，顯然，這是一個謬論。之所以強調(diào)“有酬”勞動，其目的是將勞動關系之勞動與其它關系之勞動如社會義務勞動或公益性等非有酬勞動區(qū)分開來。有酬強調(diào)的是勞動的'特征而非勞動關系的本質。
基于上述分析，《勞動合同法草案》中對勞動關系的概念完全可以依照勞動法予以界定：用人單位與勞動者依據(jù)勞動法形成的勞動權利和義務之關系。
問題四：勞動合同的概念。
勞動合同的概念《勞動合同法草案》是這樣界定的：“本法所稱勞動合同，是指勞動者與用人單位確立勞動關系、明確雙方權利和義務的協(xié)議?！?BR> 勞動合同的實質內(nèi)容就是勞動“權利和義務”，具有這種權利和義務關系的就是“勞動關系”，這樣的協(xié)議當然就是勞動合同。因此，勞動合同是指“勞動者與用人單位確立勞動關系”這樣的表述，實際上是沒有意義。再者，勞動合同的概念應當強調(diào)的是合同的實質性內(nèi)容即權利和義務，然而，這些權利和義務不是一般的權利和義務而是特定的，即“勞動”權利和“勞動”義務。
所以，在《勞動合同法草案》中定義勞動合同即：勞動者與用人單位明確雙方“勞動”權利和義務的協(xié)議。
問題五：工會的作用。
《勞動合同法草案》總則中最后三條都規(guī)定了工會在勞動合同制度中的作用。本法草案細則中也有一些工會地位作用的規(guī)定。按照科學發(fā)展觀和構建和諧社會的要求，工會在國家政治、經(jīng)濟和社會生活中的作用將越來越顯示出來其重要性，尤其是在勞動關系中更為突出。中共中央、國務院近年來特別關注工會工作并發(fā)布了各級黨委、政府貫徹執(zhí)行工會法支持工會工作的文件。胡錦濤批示指出：建立和完善工會領導的職工維權機制很必須要。
有鑒于此，建議在《勞動合同法草案》中，工會在勞動合同中的作用單獨列為一章。其實，在起草《中華人民共和國勞動法》時，就提出過這個動議即在勞動法中工會單列一章。當時考慮到《中華人民共和國工會法》實施不久等原因未能單列之?，F(xiàn)在的形勢和任務以及黨中央和職工對工會的要求，有勞動法和修改后的工會法為依據(jù)，在《中華人民共和國勞動合同法》中將工會列為專章，更有現(xiàn)實和長遠意義。此章可以將勞動法、工會法及公司法等法律中關于工會維護職工合法權益的內(nèi)容整合在一起，凸現(xiàn)工會在勞動合同制度中的特殊作用。
《勞動合同法草案》第七條規(guī)定：“工會組織應當幫助、指導勞動者與用人單位依法訂立和履行勞動合同，維護勞動者的合法權益?！边@樣的規(guī)定，必將事與愿違。首先這里是用“義務性”詞語規(guī)定了工會的作用。假使工會履行指導幫助職工的“義務”受到阻礙話，其義務就不可能履行，由此，是否要追究工會的責任呢？指導和幫助職工及維權責任是在工會章程中規(guī)定的，而不應當是由法律規(guī)定的。工會是社會團體，社會團體與其成員的關系，只能由社會團體的章程約定或規(guī)定。所以，此處應當將工會的作用作為“授權性”規(guī)定。指導和幫助及維護職工權益，這是工會的權利，――這項權利不是相對于職工而言的，而是相對于用人單位而言的即：工會有權指導和幫助勞動者訂立勞動合同，維護勞動者的合法權益。
問題六：勞動合同的期限及合同存在問題。
《勞動合同法草案》第九條規(guī)定了勞動合同的期限，依照勞動法的規(guī)定分為三種形式，并對三種形式的勞動合同做出了概念性的規(guī)定。此條的文字表述不盡嚴謹。有些款項極易引起歧義，甚至不知所云。
第九條第三款規(guī)定：“已存在勞動關系，但是用人單位與勞動者未以書面形式訂立勞動合同的，除勞動者有其它意思表示外，視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同，并應當及時補辦訂立書面勞動合同的手續(xù)?！边@里特別規(guī)定了“除勞動者有其它意思表示外”，這樣的規(guī)定的在操作中就可能出現(xiàn)歧義。如果勞動者表示不愿意簽訂勞動合同，那么，是不是就可以不補辦簽訂書面勞動合同的手續(xù)了呢？勞動合同不以書面形式簽訂，如果是法律默許的，則本條第一款規(guī)定的“勞動合同應當以書面形式訂立”則是沒有意義的了。
本條第四款也是類似：“用人單位和勞動者對于是否存在勞動關系有不同理解的，除有相反證明以外，以有利于勞動者的理解為準?！逼渲小俺邢喾匆酝狻币彩橇钊瞬唤獾?。何為“相反證明”，在實踐中是很難把握的，或者，單位出示證明就可以否定勞動關系的存在嗎？這樣的排除條件的設置，必將使看似保護勞動者的規(guī)定大打折扣。這樣不僅制造了新的糾紛，且將使勞動者處于不利的地位。
建議：刪除排除性限制規(guī)定。
問題七：勞動合同內(nèi)容歧義問題。
《勞動合同法草案》第十條最后一款規(guī)定：“用人單位和勞動者對勞動合同的內(nèi)容理解不一致的，應當按照通常理解予以解釋，有兩種以上解釋的，應當采納最有利于勞動者的解釋?！?BR> 這樣的規(guī)定似乎存在思維上的混亂。“理解不一致”就說明有兩種以上的解釋，否則就不可能出現(xiàn)“不一致”的情形。“應當按照通常理解解釋”，其中的“通?！痹趯嵺`中是無法把握的，如果存在這樣的所謂“通常理解”的話，“不一致”則是可以避免的。此條的規(guī)定本意是矯正勞動者所處的不利地位，而如此的限制性規(guī)定則令人匪夷所思。此類爭議一旦進入仲裁或訴訟程序，仲裁庭或審判庭將很難依法作出裁減或判決。
建議：刪除此條款或直接規(guī)定根據(jù)有利于勞動者的原則解釋。
問題七：勞動力派遣。
第十二條規(guī)定了勞動力派遣單位與勞動者及接受派遣單位的關系。以勞動力派遣用工的用人單位“注冊資本不得少于50萬元，并應在省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)定勞動保障部門指定的銀行賬戶中以每一名被派遣的勞動者不少于5000元為標準存入儲備金?！?BR> 這個規(guī)定存在著兩個方面的問題。第一，注冊資本金額的問題，不是勞動問題，不應受勞動法律的調(diào)整而是工商管理的對象，所以，此事不宜在勞動合同法作出規(guī)定。第二，儲備金之標準測算的根據(jù)在哪里？按照此標準派遣公司幾乎沒有生存的可能了。在投資了50萬元注冊資金后，再以每派遣一人投資儲備金5000元，以首批派遣一百人為標準（少于此數(shù)則根本無法盈利），公司理論上投資總額必須在百萬元以上。嚴格按此規(guī)定執(zhí)行，派遣公司是根本無法生存的。按照就業(yè)市場化原則的要求，勞動力派遣服務將發(fā)揮著重用的作用；如果勞動合同法作出這樣的限制性規(guī)定，則幾乎沒有可能存在合法經(jīng)營的派遣公司。再則，公司是否能夠保障職工的勞動報酬依法支付，與派遣公司的注冊資金關系不是很大。注冊資金額度較大的不一定就不侵害職工的勞動報酬權，注冊資金額度少者也不一定就侵害職工的勞動報酬權。
建議：派遣公司注冊及經(jīng)營范圍問題由相關的法律和政策規(guī)范，本法在規(guī)范派遣單位的勞動關系行為作出嚴格規(guī)定。
問題九：競業(yè)禁止。
競業(yè)禁止是市場化勞動關系的一項重要內(nèi)容?！秳趧雍贤ú莅浮返谑鶙l對此作出了規(guī)定。但是，其中規(guī)定的限制事項不具有合理性及可操作性。如不得到有競爭關系的單位“任職”。何為任職？是指管理方面的職務還是一般性的工作。如果對于掌握商業(yè)秘密的勞動者簡單作出再就業(yè)之“單位”的限制，無異于限制了這些人就業(yè)的權利。他們在一定時間（按照草案之規(guī)定是兩年），幾乎是處于失業(yè)狀態(tài)。勞動合同法應當是促進就業(yè)的法而不應當是促進失業(yè)的法，這是一個基本的原則。競業(yè)禁止主要是針對商業(yè)秘密的保護，進而是對原用人單位權利的保護，所以，如果只是簡單地限制掌握商業(yè)秘密的勞動者再就業(yè)的“單位”是沒有多少實際意義的。限制的關鍵應當是禁止“泄露商業(yè)”秘密而引發(fā)的不正當競爭。
再者，草案規(guī)定“競業(yè)限制期限為兩年，那么兩年后勞動者就可以以其所掌握的商業(yè)技術秘密而展開競爭了呢？如果是這樣，勞動合同法規(guī)定的競業(yè)禁止事項之意義便微乎其微。根本的問題還在于商業(yè)秘密本身需要保守的期限，這個期限不是法律上可以明確規(guī)定的，因為每個商業(yè)秘密都有其特殊性，這種特殊性就決定了其需要保密的期限不盡相同。
此規(guī)定的法律責任也不具有現(xiàn)實性。草案規(guī)定“競業(yè)限制經(jīng)濟補償，其數(shù)額不得少于勞動者在該單位年工資收入。勞動者違反競業(yè)限制約定的，向用人單位支付違約金，其數(shù)額不得超過用人單位向勞動者支付的競業(yè)限制經(jīng)濟補償?shù)娜??！边@樣的規(guī)定顯然是責任不對等的，有失公平。另外，凡有競業(yè)能力者多收入較高，而當其承擔相應的違約金時，實際上是沒有支付能力的即事實上勞動者無力承擔這樣法定的經(jīng)濟責任。
這種矛盾且不合實際的規(guī)定，無疑將使法律成為一紙空文。競業(yè)禁止的問題更主要的是用人單位管理中的問題，法律的作用實際上是有限的。
建議：對競業(yè)禁止之規(guī)定重點放在泄漏商業(yè)秘密的責任方面，而不是再就業(yè)的單位方面；比照勞動法第九十九條的規(guī)定，重責有不正當競爭行為的用人單位，泄漏商業(yè)秘密的勞動者承擔其力所能及的經(jīng)濟責任。
問題十：勞動合同的無效與撤銷。
《勞動合同法草案》第十九條規(guī)定了勞動合同撤銷的事項。撤銷勞動合同的實質性的要件，草案規(guī)定了兩項：“對存在重大誤解的勞動合同或顯失公平的勞動合同”，“用人單位乘人之危，使勞動者在違背真實意思的情況下訂立勞動合同”，用人單位或勞動者有權申請撤銷之。
這里之顯失公平實際上就是第十八條規(guī)定的無效勞動合同的情形之一即“用人單位免除自己的責任、排除勞動者的權利”。而所謂“用人單位乘人之危使勞動者違背真實意思”與無效勞動合同標準的第一項“用人單位以欺詐、威脅的手段訂立勞動合同的”，()兩者大有類似之嫌，然而“對存在重大誤解的勞動合同”則在第十條“內(nèi)容理解不一致”中是有規(guī)定的了。如此相同或類似或近似的規(guī)定，必然使當事人無所適從而造成更多的混亂，甚至是司法上的混亂。
勞動合同法規(guī)定勞動合同撤銷的意義究竟有多大，這是值得深入研究的問題。在征求意見的討論階段，也有學者提出增加勞動合同撤銷的建言。持這種觀點的人更多的是從合同的一般法律理論而言的。勞動法律關系畢竟是一種特殊的法律關系，其特殊性決定了在勞動立法中不能完全套用一般的法理?，F(xiàn)在看來，僅就《勞動合同法草案》而言，勞動合同的無效與撤銷并沒有很好地區(qū)分開來，尤其是撤銷的意義并沒有體現(xiàn)出來。
建議：勞動合同撤銷問題尚需要認真研究，如果不能取得公認的研究成果，建議本法不作專門規(guī)定。
結束語：慎重立法。
勞動合同法將對我國的勞動關系產(chǎn)生極大影響，其立法意義之重大不言而喻。就目前的勞動法律及勞動合同理論研究的成果來看，尚不能充分支撐勞動合同立法。從既成的《勞動合同法草案》而言，幾乎問題比比皆是?；蚋拍畈粶?、或邏輯不通、或行文失范。建議廣泛征求意見，認真予以研究，按照科學發(fā)展觀和構建和諧社會的要求，樹立公正的法律責任意識，制定出高質量的勞動合同法，實現(xiàn)協(xié)調(diào)勞動關系、促進經(jīng)濟和社會全面發(fā)展的終極目的。
標準合同的若干問題篇四
乙方(就是我本人)違反勞動合同約定或按照《勞動法》第31條的規(guī)定解除勞動合同，甲乙任何一方違反法律、法規(guī)或勞動合同的約定解除勞動合同，應向對方交納違約金，違約金額為每年5000元(人民幣：伍千元整)。
現(xiàn)在我要辭職，按照公司的計算方式：
在公司工作時間不滿1年的，交納15000元的違約金。
在公司工作時間多于1年少于2年的，交納10000元的違約金。
在公司工作時間多于2年不滿3年的，交納5000元的違約金。
另外，我們公司還有一批年限為一年的合同，他們的違約金都是按照月來計算的。
急盼回復，謝謝，謝謝!
標準合同的若干問題篇五
原告（反訴被告、被上訴人）：廣西欽州市海泰船舶修理有限公司。住所：欽州市七里橋口岸新村港監(jiān)大樓3樓。
被告（反訴原告，上訴人）：廣西中安海洋運輸有限公司。住所：南寧市民族大道85號南豐大廈15樓。
原告對被告反訴辯稱：“中安808”輪沒有驗收是因被告未按約定提供配件，無法進行修理。
北海海事法院經(jīng)公開審理查明：191月，原被告達成口頭修理船舶協(xié)議，此后，原告即行修理被告所屬的“中安808”、“中安809”輪。8月24日，原告代表李中明和被告代表蒙斌共同簽署“中安808輪修理完工單”和“中安809輪修理完工單”，第一份完工單確認“中安808”輪修理工程費總計為47192元，但特別注明該輪的“主機部分沒有驗收”和“no.1主空壓機無法使用，缸頭漏水，自帶水泵壞，冷卻水供應不上”。按完工單記載的該主機和no.1主空壓機部分的修理費為29712元。其后被告將未完全修復的“中安808”輪駛往欽州，再未回歸，至1月5日停駛。第二份完工單確認“中安809”輪修理費為46922元。被告已向原告支付5萬元修理費。訴訟中原告除二輪的修理工程費外，另主張被告加付修理費總額15%的穩(wěn)營費、配件款和材料及加工費三項，共計35947.10元，被告以該項主張系原告單方提出未經(jīng)雙方確認為由予以否定，原告未能出示該三項費用收取符合法律規(guī)定或已經(jīng)雙方約定的充分證據(jù)。
[審判]。
北海海事法院認為，原被告口頭約定的船舶修理協(xié)議系平等自愿基礎上的真實意思表示，不違背法律規(guī)定，因而合法有效，雙方應依約履行各自義務。原告履行約定修理義務，已經(jīng)被告簽收的修理部分，表明其修理作業(yè)之成果已獲被告認可，被告理應支付相應對價或報酬。關于原告訴求“中安808”輪的主機部分和no.1主空壓機維修費29712元，因雙方確認該工程未驗收和存在工程瑕疵，故該訴求法院不予支持；原告主張被告除工程費用外尚需給付穩(wěn)營、配件和材料及加工費35947.10元，因未提供充分證據(jù)予以證明，法院亦不支持，該兩項請求應予駁回。故原告應收取的船舶修理費為“中安808”輪修理費17480元（47192-29712）和“中安809”輪修理費46922元，被告已支付的5萬元應予扣除，即被告應向原告支付修理費14402元。
關于被告反訴原告應對“中安808”輪自年8月24日至201月5日因未修復而停運的租金損失20萬元承擔賠償責任的請求，法院認為，雙方未以書面合同明確委修、承修兩方各自的權利義務，被告不能提供原告必須承修哪些項目及應完成工期的證據(jù)，因而只能按口頭合同履行中雙方所確認的完工單判定各方權利義務。1999年8月24日驗收后，被告己知主機部分未驗收、主空壓機未修好，其不僅未及時將船舶交給原告續(xù)修或一定期限內(nèi)返修，反而將船逕行開回欽州，以致原告無法最終完成修理作業(yè)。此應視為被告放棄該部分工程維修的意思表示，被告請求判令原告對此承擔賠償責任之反訴無事實和法律根據(jù)，理應駁回。被告對其己付的`5萬元修理費要求退還，明顯與等價有償原則相悖，亦不能支持。
北海海事法院依照《中華人民共和國民法通則》第八十五條、第八十四條、第一百一十三條和第一百一十四條的規(guī)定，作出如下判決：
2、駁回原告的其他訴訟請求；
3、駁回被告的反訴請求。
本訴案件受理費2911元，由原告負擔2311元；被告負擔600元。反訴案件受理費5510元，由被告負擔。
上訴人（一審被告，反訴原告）不服一審判決，上訴稱一審判令其將除“中安808”輪主機部分和no.1主空壓機之外的維修費支付給被上訴人是錯誤的，主機部分是船舶核心，該部分未修好，船舶即不適航，按規(guī)定即不應支付修理費給被上訴人。上訴人試航后，要求被上訴人將不適航的船舶重修，被上訴人至今未予重修。故被上訴人不僅無權收取修理費，相反還應賠償上訴人經(jīng)濟損失。
廣西區(qū)高級法院經(jīng)審理后認為：上訴人與被上訴人口頭約定的船舶修理協(xié)議合法有效，雙方應依約履行各自義務。被上訴人對“中安808”、“中安809”輪履行了修理義務，上訴人對被上訴人修理部分和未修理部分在修理完工單中進行了確認，并已將修理的船舶駛離修理地，從駛離至停駛，其間未見上訴人對被上訴人修理的部分有異議，表明修理作業(yè)之成果已獲上訴人認可，上訴人理應支付修理費。上訴人主張其不應支付修理費的理由不成立，本院不予支持。上訴人提出其已書面通知被上訴人重修，卻無證據(jù)證實，故本院不予采信。上訴人稱“中安808”輪未修復至適航狀態(tài)，要求被上訴人賠償經(jīng)濟損失，因沒有事實和法律根據(jù)，本院亦不支持。
廣西區(qū)高級法院根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百五十三條第一款第（一）項之規(guī)定，判決：駁回上訴，維持原判。
[評析]。
1、口頭合同的效力問題?！吨腥A人民共和國經(jīng)濟合同法》第三條規(guī)定：“經(jīng)濟合同，除即時清結者外，應當采用書面形式”，這意味著非即時清結的口頭合同不具有法律效力?！吨腥A人民共和國合同法》與國際通行做法接軌，其第十條明確規(guī)定：“當事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式”，即認可了非即時清結情況下口頭合同的有效性。本案即涉及到原被告雙方口頭簽訂的修船合同的有效性問題?！吨腥A人民共和國合同法》于1999年10月1日生效，而原被告的口頭合同簽訂于1999年1月，對此《中華人民共和國合同法》是否有溯及既往的效力呢？若有，則該口頭合同有效；若無，則該口頭合同無效。一般而言，當新舊法律沖突時，對新法生效前的行為的處理應貫徹從舊兼從輕（寬）的原則，即一般情況下適用舊法的規(guī)定，而新法的規(guī)定處罰較輕或較寬時，則適用新法。最高人民法院《關于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋（一）》第一條規(guī)定：“合同法實施以前成立的合同發(fā)生糾紛起訴到人民法院的，除本解釋另有規(guī)定的以外，適用當時的法律規(guī)定，當時沒有法律規(guī)定的，可以適用合同法的有關規(guī)定”，第三條規(guī)定：“人民法院確認合同效力時，對合同法實施以前成立的合同，適用當時的法律合同無效而適用合同法合同有效的，則適用合同法”，這兩條規(guī)定都體現(xiàn)了上述原則。一、二審法院出于維護民事活動安全和穩(wěn)定、鼓勵和促進民事交易的考慮，都確認本案的口頭合同有效，這一處理是成功的。具體分析，其成功之處有二：一是恰當?shù)亟鉀Q了新舊合同法在具體適用時的銜接問題；二是在合同口頭形式的有效性方面，既貫徹了統(tǒng)一合同法的規(guī)定，又與國際通行做法接軌，從而彰揚了行將加入wto之際的中國法院司法時的開放姿態(tài)。略感不足的是，一、二審法院的判決都未適當?shù)仃U明上述思想。
在口頭合同的履行過程中，一旦出現(xiàn)糾紛并訴諸法院時，合同內(nèi)容的證明便是原被告必須直面的首當其沖的問題這就是訴訟法學上所謂的證明責任或舉證責任問題在我國，證明責任分配的基本原則是“誰主張、誰舉證”原則，另外還以法律規(guī)定情況下的舉證責任倒置、法院主動查證等原則為補充在本案中，原告負有證明口頭合同存在及證明口頭合同具體內(nèi)容的義務，且這一舉證義務可因被告的自認而豁免鑒于原被告都認可了口頭修船合同存在的事實，因而口頭修船合同存在這一事實可以為法院確認但對合同的具體內(nèi)容，如承修方（原告）收取修理費15%的穩(wěn)營費、配件款、材料費及加工費等，因委修方（被告）否認，原告又無其他證據(jù)證實雙方口頭有如此約定，故法院不能支持原告的這類主張也許當時雙方口頭的確有如此約定，但因無法舉證且對方又不自認而得不到支持，這便是口頭合同的道德風險要避免這一風險，一是慎重選擇合同相對人，并著重考察其誠實信用狀況；二是對涉及重大利益之合同，最好采書面形式簽約，即以犧牲簽訂口頭合同的高效率以規(guī)避其道德風險。
在本案中與證明責任相關的一個問題是被告的反訴請求是否支持的問題。一般而言，船舶修理應達到適航的程度，否則便是沒有完成約定的修理作業(yè)?？陬^船舶修理合同的內(nèi)容應作這樣的推理方才合理。被告反訴稱因船舶修理未達到適航標準，導致其長達5個月時間不能將船舶投入營運，要求對方賠償20萬元期得利潤損失。若不考慮其他因素，這一要求并無不當。但是，反訴人已與被反訴人簽訂了船舶“修理完工單”，在完工單中對未修好的部分作了特別聲明，其后反訴人將船舶逕行開走，這可視為反訴人已放棄了對未修好的部分要求返修的權利。反訴人在庭審中稱其已書面要求被反訴人返修，但對方否認收到過這種書面要求，從而使舉證責任又返回到反訴人，其不能進一步舉證，只好承擔舉證不能——駁回其反訴請求的后果。
標準合同的若干問題篇六
我的一同事在簽訂合同半年后，向公司提出辭職，但公司告訴他合同期未滿，要承擔違約金。請問合理嗎?他當時簽定的是三年。
律師回復解答：
如果違約金不是針對培訓所花費的費用、侵犯商業(yè)秘密等而合同中規(guī)定的，企業(yè)就不得對員工主張違約金賠償。
第二十二條用人單位為勞動者提供專項培訓費用，對其進行專業(yè)技術培訓的，可以與該勞動者訂立協(xié)議，約定服務期。
勞動者違反服務期約定的'，應當按照約定向用人單位支付違約金。違約金的數(shù)額不得超過用人單位提供的培訓費用。用人單位要求勞動者支付的違約金不得超過服務期尚未履行部分所應分攤的培訓費用。
第二十三條用人單位與勞動者可以在勞動合同中約定保守用人單位的商業(yè)秘密和與知識產(chǎn)權相關的保密事項。
對負有保密義務的勞動者，用人單位可以在勞動合同或者保密協(xié)議中與勞動者約定競業(yè)限制條款，并約定在解除或者終止勞動合同后，在競業(yè)限制期限內(nèi)按月給予勞動者經(jīng)濟補償。勞動者違反競業(yè)限制約定的，應當按照約定向用人單位支付違約金。
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違約金概述購房合同中的定金商品房銷售合同中的定金條款。
標準合同的若干問題篇七
在我們每個人的日常生活中，沒有一天能夠與合同擺脫關系;買早餐，坐公交，到外面買東西，商業(yè)交易談判等等，大部分事項里都有合同的影子。
本文主要討論合同簽約前的準備工作、簽約的程序、合同的效力、合同的履行、合同的解除及合同的違約補救等幾個方面，以期能對朋友們的工作和生活有所裨益。
一、簽約前的準備工作。
在簽訂合同之前，最好多了解對方的基本情況，應盡可能地讓對方提供營業(yè)執(zhí)照復印件，法定代表人身份證復印件及/或證明，授權委托書，授權代表的身份證復印件等所有能夠證明對方基本情況的文件和資料，且應當查實和核對相關證件的真?zhèn)危瑢⑸鲜鲑Y料作為合同的附屬文件，給予妥善保管、歸檔，一般而言，應作好兩項準備和審查工作：
(一)審查對方資質、簽約能力。
審查對方資質和簽約能力主要包括營業(yè)范圍、法人的授權等。
1、關于經(jīng)營范圍。
在的新合同法生效之前，超過經(jīng)營范圍或違反經(jīng)營方式的合同應認定為無效。
最高人民法院《關于審理經(jīng)濟合同糾紛案件中具體適用經(jīng)濟合同法的若干問題的解答》第四條明文規(guī)定：“工商企業(yè)，個體工商戶及其他經(jīng)濟組織應當在工商行政管理部門依法核準登記或主管機關批準的經(jīng)營范圍內(nèi)從事正當?shù)慕?jīng)營活動，超越經(jīng)營范圍或違反經(jīng)營方式所簽訂的合同應認定為無效。
”新合同法對此做了修改。
19最高人民法院《關于適用合同法若干問題的解釋(一)》第十條規(guī)定，“當事人超越經(jīng)營范圍訂立的合同，人民法院不因此認定合同無效，但違反國家限制經(jīng)營、特許經(jīng)營以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營規(guī)定的除外。
”因此，除國家明確規(guī)定需要履行特定手續(xù)或程序的業(yè)務(如房地產(chǎn)、煙草、鹽業(yè)、醫(yī)藥等)或規(guī)定禁止經(jīng)營的業(yè)務(如買賣槍支、毒品等)以外，企業(yè)可以不經(jīng)任何審批直接從事所有項目的經(jīng)營。
2、對方的主體資格。
在簽訂合同之前，我們必須審查對方的主體資格，這是很關鍵的地方，因為根據(jù)我國法律規(guī)定，與無簽約能力的人簽定的合同不生效力。
在實際生活中，我們的合同對手很多時候不是法人，而是其分支機構或職能部門，這更需要引起我們的注意與重視。
合同法規(guī)定的有簽約能力的合同主體只能是自然人、法人或其他組織。
因此，法人的分支機構或職能部門應符合“，其他組織”的條件或有法人的合適充分的授權，否則，合同有可能是無效的，因此而帶來的風險也是較大的。
要判斷是否符合“其他組織”或授權，首先必須看是否有營業(yè)執(zhí)照，如無營業(yè)執(zhí)照，則需要看是否有法人合適充分的授權。
最高人民法院《關于適用民事訴訟法若干問題的意見》第40條列舉了九種其他組織，其中有一種就是“法人依法設立并領取營業(yè)執(zhí)照的分支機構”，因此，一般情況下，只要對方有營業(yè)執(zhí)照，就可以認定符合合同法規(guī)定的其他組織的要求。
特殊情況：(1)沒有營業(yè)執(zhí)照也可以以自己名義簽署合同的主體，如各專業(yè)銀行和保險公司的分支機構就可以以自己的名義簽署合同。
(2)在法律對主體資格有特別規(guī)定的情況下，即使有營業(yè)執(zhí)照，合同仍可能無效，比如最高人民法院《關于適用擔保法若干問題的解釋》第十五條規(guī)定的“其他組織”中，就不包括法人的分支機構，該解釋的第十七條規(guī)定，“企業(yè)法人的分支機構未經(jīng)法人書面授權提供保證的，保證合同無效”;第十八條規(guī)定，“企業(yè)法人的職能部門提供擔保的，保證合同無效。
”
(二)審查對方的資信能力。
比如注冊資本，投資額，年檢情況，企業(yè)的商業(yè)信用和資產(chǎn)情況，審計報告等。
如有必要，可以到相關政府部門如工商局了解相應的具體情況。
二、簽約的程序。
(一)談判的過程。
談判成交的過程在法律上主要分為兩個階段：要約與承諾。
1、要約是指希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應當符合兩個要件：一是內(nèi)容具體明確;二是表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即應受該意思表示約束(合同法第14條)。
2、承諾是受要約人同意要約的意思表示。
承諾生效的要件：(1)應當以通知的方式，或者根據(jù)交易習慣或者通過行為等方式作出。
(2)承諾應當在要約確定的期限內(nèi)到達要約人。
(3)承諾的內(nèi)容與要約的內(nèi)容在實質上完全一致。
在要約之前，可能會涉及到要約邀請。
要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。
比如：發(fā)送的價目表，拍賣公告，招標公告，招股說明書，商業(yè)廣告等。
談判過程中，雙方利益的分配和各方的法律意識、談判所處的地位等有一定的關系。
一般而言，法律意識強、心理素質好、在談判中處于強勢地位的一方往往處于優(yōu)勢位置，能夠從談判中以較小的代價取得更多的利益。
當然，如果僅僅有談判的強勢地位而對相關法律不是很懂的話，也可能會處于劣勢位置。
(二)慎重了解對方代表的資格。
在生活中，我們往往會碰到一些人盜用或假冒某人或某單位的名義進行簽約。
一般來說，如果有人未經(jīng)我們的同意就冒用我們的名義去和他人簽訂合同，我們一般無須對那可憐又倒霉的被詐騙人承擔任何責任。
但是，在某些特殊情況下，我們需要承擔責任。
合同法第49條規(guī)定，“行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立的合同，相對人有理由相信行為人有代理權的，該代理行為有效。
”這種代理行為在民法上叫做表見代理。
通俗點講，就是從表面上來看，善意相對人有合適理由相信行為人擁有被代理人的代理權，被代理人就應該對這個行為負責。
表見代理對企業(yè)是一個很大的威脅。
比如，某公司給每個業(yè)務員下發(fā)了一些蓋有單位公章的空白授權書或空白合同，某業(yè)務員因為工作不力而被單位解雇，單位未及時收回空白授權書或空白合同，此后，該業(yè)務員以公司員工的身份與客戶簽定合同，收取定金或貨款后逃走。
這是明顯的惡意行為，但合同法仍認定此種行為有效，該公司應當對客戶承擔代理責任，否則就要承擔違約責任。
如果那個空白合同的標的是幾個億，公司完全可能因此而一蹶不振。
表見代理制度的立法目的在于保護不知情的善意相對人，維護市場秩序的交易安全，因此，只要相對人知情或應該知情，表見代理就不成立。
為防止表見代理的出現(xiàn)，應盡最大努力使相對人知情。
主要是要建立一套完善的授權委托制度：首先，要制訂企業(yè)的規(guī)章制度，除法定代表人外，任何個人以企業(yè)的名義對外簽定合同必須持加蓋公章和經(jīng)法定代表人簽字的授權委托書，且應該讓自己的客戶知悉此規(guī)定。
其次，授權委托書應明確具體。
授權委托書應寫明具體的代理事項，有效期間等內(nèi)容，否則就是授權不明。
法律規(guī)定，授權不明確的損失由被代理人承擔。
因此，如果授權委托書不明確，也將是極大的`隱患。
再次，如企業(yè)解除原代理人的代理權，應以盡快通知有關客戶，能以書面形式通知的，最好以書面形式通知。
最后，應建立嚴格的公章、合同保管機制。
有關法律規(guī)定，如能證明公章、空白介紹信或合同是被盜的，企業(yè)不承擔責任。
因此，企業(yè)應管好公章、合同專用章、業(yè)務介紹信、空白合同書等關鍵的重要物品。
(三)合同的成立與生效。
依法成立的合同，自成立時生效。
法律、行政法規(guī)規(guī)定應當辦理批準、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定。
當事人對合同的效力可以約定附條件，附生效條件的合同，自條件成就時生效。
附解除條件的合同，自條件成就時失效。
當事人對合同的效力可以約定附期限。
附生效期限的合同，自期限屆至時生效。
附終止期限的合同，自期限屆滿時失效。
(四)涉及合同內(nèi)容的一些簽約技巧。
在決定合同的具體內(nèi)容，尤其是違約責任條款、解約權和我方的義務條款前，必須正確評估我方的談判實力、談判地位、履行合同的實際能力以及有無違約的可能性等，事先設想若出現(xiàn)合同規(guī)定的情況對我方將有何重大不利影響，然后，據(jù)此決定合同的上述內(nèi)容。
如果我方違約可能性比較大，則違約責任條款應盡量模糊化或根本不提，否則，則應加大。
應多加入有利于我方的解約權，盡量限制對方的解約權。
此外，我方的義務條款是越少越好，而對方的義務一般則是越多越好。
對于法律適用和管轄權，一般約定對自己有利的和熟悉的法律和管轄權比較好，比如適用中國法律而不適用外國法律，在我方住所地法院而不是對方住所地法院進行訴訟等。
如果都堅持在自己所在地訴訟，則可以考慮進行在第三方所在地仲裁，對哪一方都沒有特別的傾斜。
三、合同的效力。
(一)合同效力的定義及種類。
合同效力又稱合同的法律效力，是指法律賦予依法成立的合同具有拘束當事人各方乃至第三方的強制力。
合同效力分為有效、無效、效力待定以及可撤銷。
(二)合同的有效要件。
1、行為人具有相應的民事行為能力;。
2、意思表示真實;。
3、不違反法律或社會公共利益。
(三)合同的無效。
合同的無效分為部分無效和整體無效。
合同無效的情形主要有：
2、惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益;。
3、以合法形式掩蓋非法目的;。
4、損害社會公共利益;。
5、違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。
(四)合同的撤銷。
1、合同撤銷是指因意思表示不真實，通過撤銷權人行使撤銷權，使已經(jīng)生效的合同歸于消滅。
2、可撤銷的原因：(1)重大誤解(行為人因對行為的性質、對方當事人、標的物的品種、質量、規(guī)格和數(shù)量等的錯誤認識，使行為的后果與自己的意思相悖，并造成較大的損失的);(2)顯失公平;(3)一方以欺詐、脅迫或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權請求人民法院或者總裁機構變更或撤銷。
3、撤銷權的消滅：(1)一年內(nèi)沒有行使;(2)明確表示或以行動表示放棄撤銷權。
(五)合同無效或被撤銷的法律后果。
1、無效的合同或被撤銷的合同自始沒有法律約束力。
合同部分無效，不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效。
2、合同無效、被撤銷或者終止的，不影響合同中獨立存在的有關解決爭議方面的條款的效力。
3、合同無效或被撤銷后，因該合同取得的財產(chǎn)，應當予以返還;不能返還或者沒有必要返還的，應當折價補償。
有過錯的一方應當賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應當各自承擔相應的責任。
4、當事人惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的，因此取得的財產(chǎn)歸國家所有或者返還集體、第三人。
四、合同的履行。
(一)合同履行的一般規(guī)則。
合同生效后，當事人必須按照合同的約定全面適當嚴格地履行自己的義務。
既不能擅自提前履行，也不可擅自部分履行。
如果當事人就質量、價款或者報酬、履行地點等內(nèi)容在合同中沒有約定或者約定不明確的，當事人可以簽訂補充協(xié)議;不能達成補充協(xié)議的，按照合同有關條款或者交易習慣確定。
如果依然不能確定，則依照合同法第62條的規(guī)定進行處理：
1、質量要求不明確的，按照國家標準、行業(yè)標準履行;沒有國家標準、行業(yè)標準的，按照通常標準或者符合合同目的的特定標準履行。
2、價款或者報酬不明確的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行;依法應當執(zhí)行政府定價或政府指導價的，按照規(guī)定履行。
3、履行地點不明確的，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行;交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行;其他標的，在履行義務一方所在地履行。
4、履行期限不明確的，債務人可以隨時履行，債權人也可以隨時要求履行，但應當給對方必要的準備時間。
5、履行方式不明確的，按照有利于實現(xiàn)合同目的的方式履行。
6、履行費用的負擔不明確的，由履行義務一方負擔。
(二)同時履行抗辯權。
當事人互負債務，沒有先后履行順序的，應當同時履行。
一方在對方履行之前有權拒絕其履行要求。
一方在對方履行債務不符合約定時，有權拒絕其相應的履行要求。
主要適用于買賣合同、保險合同、勞動合同、互易合同、租賃合同、承攬合同等雙務合同。
(三)先履行抗辯權。
合同中約定了債務履行的先后順序，在按照約定應先履行的一方當事人未履行之前，后履行一方有權拒絕其履行請求，先履行一方履行債務不符合約定的，后履行一方有權拒絕其相應的履行請求。
比如買賣合同中，合同約定甲方應先支付80%的貨款，乙方再交付貨物，如果甲方未按時按量足額支付貨款，則乙方有權拒絕交付貨物。
(四)不安抗辯權。
應當先履行債務的當事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：
1、經(jīng)營狀況嚴重惡化;。
2、轉移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務;。
3、喪失商業(yè)信譽;。
4、有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形。
有三點值得注意：
2、在后履行債務的當事人提出擔?；蛱崆奥男泻?，先履行合同債務的當事人應恢復合同的履行，而不得拖延。
3、當事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應當承擔違約責任。
(五)代位權。
當債務人怠于行使對第三人享有的權利而害及債權人的債權時，債權人為保全自己的債權，請求人民法院以自己的名義代位行使債務人對第三人的權利。
可代位行使債務人的權利，必須是非專屬于債務人自身的權利，專屬于債務人自身的權利，如撫養(yǎng)請求權，因身體、健康、名譽、自由受侵害的損害賠償請求權，以債務人的特別技能為內(nèi)容的債權，監(jiān)護權等，均不得作為由債權人代位行使。
代位權主要是為解決“三角債”的關系而設立，必須通過訴訟程序行使。
(六)債權人的撤銷請求權。
當債務人放棄對第三人的債權、實施無償或低價處分財產(chǎn)的行為而有害于債權人的債權時，債權人可以依法請求法院撤銷債務人所實施的行為。
撤銷權自債權人知道或應當知道撤銷事由之日起一年內(nèi)行使。
自債務人的行為發(fā)生之日起五年內(nèi)沒有行使撤銷權的，該撤銷權消滅。
若債務人放棄對第三人的債權、實施無償或低價處分財產(chǎn)的行為而不會有害于債權人的債權時，債權人不能行使撤銷權。
五、合同的解除。
(一)約定解除。
當事人以合同形式，約定為一方或雙方保留解除權的解除;其中，保留解除權的合同條款，稱為解約條款。
合同的權利義務終止后，當事人應當遵循誠實信用原則，根據(jù)交易習慣履行通知、協(xié)商、保密等義務。
(二)法定解除。
不管合同中是否約定了解除的條件，只要出現(xiàn)以下情形之一，當事人一方即可行使解除權：
1、因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的的;。
2、在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務;。
3、當事人一方遲延履行主要債務，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行;。
4、當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的;。
5、法律規(guī)定的其他情形。
(三)合同解除的程序。
1、協(xié)議解除程序。
是指當事人雙方經(jīng)過協(xié)商同意，將合同解除的程序。
合同的解除取決于當事人雙方意思表示一致，而不是基于當事人一方的意思表示，也不需要有解除權，完全是以一個新的合同解除原來的合同。
通常的做法是雙方另行簽定一個解除協(xié)議即可。
2、行使解除權的程序。
此種程序必須以當事人享有解除權為前提。
解除權是指合同當事人可以將合同解除的權利，它不需要對方當事人的同意，只需要解除權人的單方意思表示，就可以把合同解除。
但是解除通知應當送達給對方;對方有異議的，可請求人民法院或者仲裁機構確認解除合同的效力;法律法規(guī)規(guī)定解除合同應當辦理批準、登記手續(xù)的，依照其規(guī)定。
合同解除后，尚未履行的，根據(jù)履行情況和合同性質，當事人可以要求恢復原狀、采取其他補救措施，并有權要求賠償損失。
六、合同的違約補救。
(一)違約形態(tài)。
1、不能履行。
又稱給付不能，是指債務人在客觀上已經(jīng)沒有履行能力，或者法律禁止債務的履行。
2、遲延履行。
又稱債務人遲延，或者逾期履行，是指債務人能夠履行，但在履行期限屆滿時卻未履行債務的現(xiàn)象。
3、不完全履行。
是指債務人雖然履行了債務，但其履行不符合債務的本旨。
4、拒絕履行。
指債務人對債權人表示不履行合同。
5、債權人遲延。
又稱受領遲延，是指債權人對于已提供的給付，未為受領或未其他給付完成所必要的協(xié)力的事實。
在很多情況下，債務的履行必須得到債權人的協(xié)助才能完成。
構成要件：(1)債務內(nèi)容的實現(xiàn)以債權人的受領或者其他協(xié)助為必要;(2)債務人依債務本旨提供了履行;(3)債權人受領遲延或受領不能。
(二)承擔違約責任的主要方式。
1、繼續(xù)履行。
在違約方遲延履行、拒絕履行、不完全履行的情況下，守約方可以提出限期履行應履行之債務的強制履行要求。
強制履行的例外：(1)法律上或事實上不能履行;(2)債務的標的不適于強制履行或者履行費用過高;(3)債權人在合理期限內(nèi)未要求履行。
2、修理、更換、重作、退貨、減少價款或報酬。
在質量不符合約定的情況下，守約方可以合理地選擇要求對方承擔上述方式的一種或多種違約責任。
3、繼續(xù)履行與賠償損失并列適用。
當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的，在履行合同義務或者采取補救措施后，對方還有其他損失的，應當賠償損失。
4、遲延履行的違約責任。
當事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應當履行債務。
(三)違約責任中的幾個問題。
1、定金與違約金的關系。
定金主要是對債權起擔保作用。
給付定金的一方不履行約定的債務的，無權要求返還定金;收受定金的一方不履行約定的債務的，應當雙倍返還定金。
債務人履行債務后，定金應當?shù)肿鲀r款或者收回。
定金不得與違約金并用，只能從二者中選擇一種。
注意：(1)定金與訂金不同。
雖然拼音一樣，但是兩者的功能差異巨大。
定金具有上述擔保作用，而訂金在很多情況下僅僅是預付款的作用，并無上述定金的擔保作用。
(2)定金的數(shù)額不得超過主合同標的額的20%。
超過部分不發(fā)生定金的擔保效力。
2、賠償損失的計算方式。
當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定，給對方造成損失的，損失賠償額應當相當于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時預見到或者應當預見到的因違反合同可能造成的損失。
經(jīng)營者對消費者提供商品或服務有欺詐行為的，依照《中華人民共和國消費者權益保護法》的規(guī)定承擔損害賠償責任。
3、違約責任與侵權責任的競合。
因當事人一方的違約行為，同時侵害了對方人身、財產(chǎn)權益的，受損害方只能選擇要求對方承擔違約責任或者侵權責任，不能同時主張違約責任和侵權責任。
比如，醫(yī)生給病人動手術，不按照合同約定和正常的操作程序進行操作，給病人造成了身體上的損害，一方面構成違約，另一方面構成侵權，但病人只能從二者中選擇一種進行主張。
主張違約的，可以獲得違約金或損害賠償金;主張侵權的，可以要求賠償。
另外，主張侵權的，可以主張精神損害賠償，但主張違約的不能主張精神損害賠償。
4、違約事實的確定和相關證據(jù)的固定和保全。
首先，應區(qū)分是否對方違約還是我方違約或者是雙方均存在違約的情況，有沒有抗辯權。
其次，必須保存和收集對方違約和我方履約的證據(jù)，比如合同，送貨單，確認函，財務對帳單，質量檢驗報告，來往信函等。
凡是需要我方確認的任何書面文件，任何人不得擅自簽發(fā)，否則必須承擔因此而給公司造成的損失。
必須提防對方通過錄音的方式收集證據(jù)。
5、必須注意在訴訟時效期間內(nèi)提出違約的訴訟或仲裁，否則超過了訴訟時效，即會喪失勝訴權。
標準合同的若干問題篇八
約定的違約金低于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以適當減少。
當事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應當履行債務?！?BR> 標準合同的若干問題篇九
勞動者普遍認為，其與用人單位解除勞動關系后，便一了百了，關于勞動合同問題。然而，為了全面保護勞動者的合法權益，我國勞動法律還規(guī)定了一些保護勞動者權益的特殊條款。這些權益既有合同法所規(guī)定的權利，也有依據(jù)我國法律誠實信用原則所產(chǎn)生的“附隨權利”，我們統(tǒng)稱為勞動者的“后合同權利”。
案例：
點評：
《勞動合同法》第46條規(guī)定多種情形下解除勞動合同，用人單位應當向勞動者支付經(jīng)濟補償。其中，因合同到期解除勞動合同的經(jīng)濟補償，劃分為4種情形。一是合同到期時，用人單位打算續(xù)訂勞動合同，勞動者不同意續(xù)訂的；二是合同到期后，用人單位與勞動者協(xié)商一致解除勞動合同的；三是當初訂立合同時，已經(jīng)明確約定合同到期就解除的；四是以完成一定工作任務為期限的勞動合同因任務完成而終止的。第一種情形沒有經(jīng)濟補償，后3種情形用人單位應當向勞動者支付經(jīng)濟補償。
李旭的情況屬于第2種情形，即合同到期后，用人單位與勞動者協(xié)商一致解除勞動合同。依照《勞動合同法》，用人單位應當向勞動者支付經(jīng)濟補償。
案例：
劉佳與一家電子信息公司簽訂3年期勞動合同，工作兩年時，被另一家電子公司看中。她向公司遞交辭職申請書，公司以合同未到期為由不同意。后單位勉強同意，但不出具終止勞動合同證明，合同范本《關于勞動合同問題》。
點評：
《勞動合同法》第37條規(guī)定：勞動者提前30日以書面形式通知用人單位，可以解除勞動合同?？梢?，解除未到期的勞動合同是法律賦予勞動者的一項基本權利。
《勞動合同法》第50條規(guī)定：用人單位應當在解除或者終止勞動合同時出具解除或者終止勞動合同的證明……"。
對此，劉佳可要求單位依法辦理相關手續(xù)。如果公司繼續(xù)拖延，劉佳還可以要求公司賠償所造成的損失。
案例：
***偉被某蓄電池廠聘用為裝配工，簽訂了為期3年的勞動合同。兩年后，其認為該職業(yè)污染大，向單位提出解除勞動合同。單位同意后為***偉辦理了解除勞動關系的.所有手續(xù)。***偉找到一份新工作上班不久出現(xiàn)了氣短心跳、呼吸困難，找到原單位要求給予檢查。單位認為，當初是張建偉主動提出解除勞動合同，拒絕為其檢查。
點評：
對于從事有毒有害工種的職工，在解除勞動合同時，法律有特別的規(guī)定?！秳趧雍贤ā返?2條規(guī)定：從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動者未進行離崗前職業(yè)健康檢查，或者疑似職業(yè)病病人在診斷或者醫(yī)學觀察期間的，用人單位不得解除勞動合同。
本案，如果單位不同意對其進行健康檢查，***偉可申請勞動仲裁，確認解除勞動關系無效，并要求單位對其進行健康檢查。如果***偉確屬從事原工作時發(fā)生職業(yè)病，一切后果應由原單位負責。
案例：
曾剛與一家物流公司簽訂3年期勞動合同，合同即將到期時，因假日回家途中發(fā)生車禍，鑒定為“部分喪失勞動能力”。曾剛痊愈再到公司上班時，請求變更工作崗位。公司列出所有工作崗位任他選擇，曾剛均不滿意，與公司協(xié)商解除勞動合同。解除勞動合同后，曾剛找到公司要求適當給予醫(yī)療補助費時被拒絕。
點評：
原《勞動部關于實行勞動合同制度若干問題的通知》第22條規(guī)定：勞動者患病或者非因工負傷，合同期滿終止勞動合同的，用人單位應當支付不低于6個月工資的醫(yī)療補助費；對患重病或絕癥的，還應適當增加醫(yī)療補助費。
編輯。
標準合同的若干問題篇十
在我國的司法理論和實踐中，認為根據(jù)合法的誠實信用原則和公平原則，違約金的性質應當以補償性為主，以懲罰性為輔。
對違約金的調(diào)整做出了詳盡而更具有操作性的規(guī)定?，F(xiàn)筆者根據(jù)自己的辦案經(jīng)驗簡要解讀如下：
第二十七條當事人通過反訴或者抗辯的方式，請求人民法院依照合同法第一百一十四條第二款的規(guī)定調(diào)整違約金的，人民法院應予支持。
本條是關于提請違約金調(diào)整方式的規(guī)定。這兩種方式無論是違約方還是非違約方都可以運用。如非違約方作為原告訴至法院，違約方可以作為被告提起反訴或抗辯的方式請求減少違約金。如違約方首先提起訴訟，非違約方作為被告可以反訴或抗辯的方式要求增加違約金。因此，本條并不是僅僅針對違約方提請減少違約金而規(guī)定的方式。
第二十八條當事人依照合同法第一百一十四條第二款的規(guī)定，請求人民法院增加違約金的，增加后的違約金數(shù)額以不超過實際損失額為限。增加違約金以后，當事人又請求對方賠償損失的，人民法院不予支持。
本條是關于增加違約金限額的規(guī)定。合同賠償責任是以填補被違約方所遭受的實際損失為原則。實際損失是指非違約方因違約方的違約行為使其已經(jīng)遭受的損失，將來要遭受的損失即預期利益損失不包括在內(nèi)。這里講的實際損失與直接損失并非同一概念。實際損失包括直接損失，但直接損失有時范圍等于或小于實際損失。
第二十九條當事人主張約定的違約金過高請求予以適當減少的，人民法院應當以實際損失為基礎，兼顧合同的履行情況、當事人的過錯程度以及預期利益等綜合因素，根據(jù)公平原則和誠實信用原則予以衡量，并作出裁決。
當事人約定的違約金超過造成損失的百分之三十的，一般可以認定為合同法第一百一十四條第二款規(guī)定的“過分高于造成的損失”。
本條第1款是關于違約金調(diào)整具體規(guī)則和基本原則的規(guī)定。具體規(guī)則：(1)以實際損失為基礎;(2)兼顧合同履行情況;(3)當事人的過錯;(4)合同履行的預期效益?；驹瓌t：公平原則和誠實信用原則，這是調(diào)整違約金所應遵循的，也是衡量違約金調(diào)整是否正確最終最高的判斷標準。如果違約金調(diào)整后違背了該兩條原則，其裁判結果都是錯誤的。畢竟具體規(guī)則必須要在基本原則的指導下適用。
本條第2款是關于違約金是否過高的判斷標準。此規(guī)定也屬于具體規(guī)則的范疇，也應在基本原則的指導下適用。在適用時不能拘泥、僵化，以為凡是超過損失30%的，都認為是過分高于所造成的損失。這點從本款用語“一般可以認定”可以看出司法解釋制定者的用意。
標準合同的若干問題篇十一
法定代表人：林某，系湖南某某貨運公司董事長。
被訴人：劉某，男，37歲，漢族，原系湖南某某貨運公司附屬汽車大修廠廠長，高級技工。
第三人：中外合資某某汽車維修保養(yǎng)中心。
法定代表人：王某，系中外合資某某汽車維修保養(yǎng)中心總經(jīng)理。
1996年4月16日，申訴人湖南某某貨運公司附屬汽車大修廠廠長劉某，不辭而別，跳到當?shù)氐谌酥型夂腺Y某某汽車維修保養(yǎng)中心任管理部經(jīng)理、被訴人附屬汽車大修廠經(jīng)營頓時陷入困境。申訴人遂與被訴人及第三人交涉，多次被拒絕的情況廠，向當?shù)貏趧訝幾h仲裁委員會申訴，要求被訴人支付違約金120000元，賠償直接經(jīng)濟損失480000元，第三人連帶賠償兩項之70％共計420000元。
標準合同的若干問題篇十二
(2015年12月28日由最高人民法院審判委員會第1674次會議通過)。
為推進“一帶一路”建設、海洋強國戰(zhàn)略、京津冀一體化、長江經(jīng)濟帶發(fā)展規(guī)劃的實施，促進海洋經(jīng)濟發(fā)展，及時化解海事糾紛，保證海事法院正確行使海事訴訟管轄權，依法審理海事案件，根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》《中華人民共和國海事訴訟特別程序法》《中華人民共和國行政訴訟法》以及全國人民代表大會常務委員會《關于在沿海港口城市設立海事法院的決定》等法律規(guī)定，現(xiàn)將海事訴訟管轄的幾個問題規(guī)定如下：
一、關于管轄區(qū)域調(diào)整。
1.根據(jù)航運經(jīng)濟發(fā)展和海事審判工作的需要，對大連、武漢海事法院的管轄區(qū)域作出如下調(diào)整：
(1)大連海事法院管轄下列區(qū)域：南自遼寧省與河北省的交界處、東至鴨綠江口的延伸海域和鴨綠江水域，其中包括黃海一部分、渤海一部分、海上島嶼;吉林省的松花江、圖們江等通?？珊剿蚣案劭?黑龍江省的黑龍江、松花江、烏蘇里江等通海可航水域及港口。
(2)武漢海事法院管轄下列區(qū)域：自四川省宜賓市合江門至江蘇省瀏河口之間長江干線及支線水域，包括宜賓、瀘州、重慶、涪陵、萬州、宜昌、荊州、城陵磯、武漢、九江、安慶、蕪湖、馬鞍山、南京、揚州、鎮(zhèn)江、江陰、張家港、南通等主要港口。
2.其他各海事法院依據(jù)此前最高人民法院發(fā)布的決定或通知確定的管轄區(qū)域對海事案件行使管轄權。
二、關于海事行政案件管轄。
1.海事法院審理第一審海事行政案件。海事法院所在地的高級人民法院審理海事行政上訴案件，由行政審判庭負責審理。
2.海事行政案件由最初作出行政行為的行政機關所在地海事法院管轄。經(jīng)復議的案件，由復議機關所在地海事法院管轄。
對限制人身自由的行政強制措施不服提起的'訴訟，由被告所在地或者原告所在地海事法院管轄。
前述行政機關所在地或者原告所在地不在海事法院管轄區(qū)域內(nèi)的，由行政執(zhí)法行為實施地海事法院管轄。
三、關于海事海商糾紛管轄權異議案件的審理。
1.當事人不服管轄權異議裁定的上訴案件由海事法院所在地的高級人民法院負責海事海商案件的審判庭審理。
2.發(fā)生法律效力的管轄權異議裁定違反海事案件專門管轄確需糾正的，人民法院可依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百九十八條規(guī)定再審。
四、其他規(guī)定。
本規(guī)定自2016年3月1日起施行。最高人民法院以前作出的有關規(guī)定與本規(guī)定不一致的，以本規(guī)定為準。
標準合同的若干問題篇十三
第二十四條因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄。
第二十五條合同的雙方當事人可以在書面合同中協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地人民法院管轄，但不得違反本法對級別管轄和專屬管轄的規(guī)定。
第二十六條因保險合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者保險標的物所在地人民法院管轄。
第二十八條因鐵路、公路、水上、航空運輸和聯(lián)合運輸合同糾紛提起的訴訟，由運輸始發(fā)地、目的地或者被告住所地人民法院管轄。
最高人民法院關于適用《中華人民共和國民事訴訟法》若干問題的意見。
第十八條因合同糾紛提起的訴訟，如果合同沒有實際履行，當事人雙方住所地又都不在合同約定的履行地的，應由被告住所地人民法院管轄。
第十九條購銷合同的雙方當事人在合同中對交貨地點有約定的，以約定的交貨地點為合同履行地；沒有約定的，依交貨方式確定合同履行地；采用送貨方式的，以貨物送達地為合同履行地；采用自提方式的，以提貨地為合同履行地；代辦托運或按木材、煤炭送貨辦法送貨的，以貨物發(fā)運地為合同履行的。
購銷合同的實際履行地點與合同中約定的交貨地點不一致的，以實際履行地點為合同履行地。
第二十條加工承攬合同，以加工行為地為合同履行地，但合同中對履行地有約定的除外。
第二十一條財產(chǎn)租賃合同、融資租賃合同以租賃物使用地為合同履行地，但合同中對履行地有約定的.除外。
第二十二條補償貿(mào)易合同，以接受投資一方主要義務履行地為合同履行地。
第二十三條民事訴訟法第二十五條規(guī)定的書面合同中的協(xié)議，是指合同中的協(xié)議管轄條款或者訴訟前達成的選擇管轄的協(xié)議。
第二十四條合同的雙方當事人選擇管轄的協(xié)議不明確或者選擇民事訴訟法。
第二十四條的規(guī)定確定管轄。
第二十五條因保險合同糾紛提起的訴訟，如果保險標的物是運輸工具或者運輸中的貨物，由被告住所地或者運輸工具登記注冊地、運輸目的地、保險事故發(fā)生地的人民法院管轄。
標準合同的若干問題篇十四
雞西。
158100）。
（黑龍江工業(yè)學院，黑龍江。
摘
約定了違約金條款，經(jīng)濟合同履行過程中一方違約，導致守約方出現(xiàn)損失，能否違約金與賠償金并用，這些都是現(xiàn)實經(jīng)濟生活經(jīng)常出現(xiàn)的實際問題。
違約金是雙方自行預先約定的，適用條件是經(jīng)濟合同當事人出現(xiàn)違約的情形。而賠償金，是指一方當事人因不履行或不完全履行經(jīng)濟合同義務而給對方當事人造成損失時，按照法律和經(jīng)濟合同的規(guī)定所應承擔的損害賠償責任。
違約金，是指不履行或者不完全履行經(jīng)濟合同義務的違約方按照經(jīng)濟合同的約定，支付給非違約方一定數(shù)量的金錢。違約金的意義在于對履行利益的補償，因此，本質意義上的違約金應當是補償性的違約金。但如果違約金只有補償性而無懲罰性，則違約金的作用就基本上同于約定的損害賠償，不能有效地制裁違約行為，充分保護非違約方的利益。從法條來看，一方面，根據(jù)我國《經(jīng)濟合同法》第114條第2款規(guī)定，“約定的違約金低于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以適當減少?！睆倪@條可以看出，主張違約金時，可以損失額作為要求增加或者減少的法定依據(jù)。由此可看出違約金主要體現(xiàn)為補償性，其以補償為首要的、基本的功能。
二、賠償金的性質。
《經(jīng)濟合同法》第112條規(guī)定，當事人一方不履行經(jīng)濟合同義務或者履行經(jīng)濟合同義務不符合約定的，在履行義務或者采取補救措施后，對方還有其他損失的，應當賠償損失。賠償金可分為約定的賠償金、法定的賠償金。約定的賠償金即在經(jīng)濟合同中約定，一方違約造成對方損失，對于損失的金額直接在經(jīng)濟合同中商定，而不按照實際發(fā)生金額計算。法定的賠償金即按照《經(jīng)濟合同法》第113條規(guī)定的，包括實際損失、可得利益損失，另外還有我國《消費者權益保護法》第49條又作出例外規(guī)定，經(jīng)營者在有欺詐行為時，應按消費者的要求以其購買商品價款或接受服務費用的一倍增加賠償消費者的損失，該條是我國法律中惟一的懲罰性賠償金。
三、違約金與賠償金的聯(lián)系、區(qū)別。
帶有一定的懲罰性，按照經(jīng)濟合同法解釋的規(guī)定，在能夠確定實際損失的前提下，可適當超過實際損失，但不能超過30%。但約定的賠償金在原理上是不能高于實際損失的。
但司法實踐中尷尬的是，約定的賠償金根據(jù)目前的經(jīng)濟合同法及其解釋，沒有明文規(guī)定不得超過實際損失的限制。很多情況下，約定賠償金就是因為損失無法準確估算。因此，如果雙方約定了賠償金，而實際損失金額無法確定，守約方只要舉證有實際損失，金額即可根據(jù)約定確定。與此同時，我國經(jīng)濟合同法司法解釋及司法實踐對于違約金的金額的限制及就“是否超過實際損失30%”的舉證責任往往落到守約方。守約方對約定的違約金還需要在主張時舉證實際損失的金額，這無疑使得違約金的效用大打折扣?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第七條規(guī)定，“在法律沒有具體規(guī)定，依本規(guī)定及其他司法解釋無法確定舉證責任承擔時，人民法院可以根據(jù)公平原則和誠實信用原則，綜合當事人舉證能力等因素確定舉證責任的承擔?！惫P者認同這樣一種觀點―――如果違約方主張違約金過高，那么違約方需要舉證，證明違約金的確是不合理的，證據(jù)舉到這個程度就行了。
四、違約金和賠償金能否第一文庫網(wǎng)并用的問題。
有不少學者及司法從業(yè)者認為，兩者不能并用。理由大致有二：一是目前我國《經(jīng)濟合同法》第114條都2款規(guī)定，約定違約金低于造成的損失，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以增加；……可以要求……適當減少。以此規(guī)定，違約金和賠償金可以用違約金的'高低來調(diào)整。二是違約金、損害賠償均以補償性為其基本功能，功能的基本重合性決定了二者原則上不能并用。但是筆者認為，不論從原理上還是從經(jīng)濟合同法及其解釋的規(guī)定上看，違約金和賠償金是可以并用的。理由如下：我國《經(jīng)濟合同法解釋（二）》第二十八條規(guī)定“……增加后的違約金數(shù)額以不超過實際損失額為限。增加違約金以后，當事人又請求對方賠償損失的，人民法院不予支持?！彼痉ń忉屩皇且?guī)定，守約方如果已經(jīng)提出增加違約金的，就不能再主張損失賠償。按照法學邏輯及經(jīng)濟合同公平的原則理解，如果守約方?jīng)]有要求增加違約金的，可以就不足部分另行主張損害賠償。
（下轉第182頁）。
作者簡介：洪冬（1975-），男，籍貫：黑龍江省雞西市，民族：漢，學歷：本科，職稱：副教授，工作單位：黑龍江工業(yè)學院，研究方向：法學。
16。
企業(yè)導報第7期。
注患者的健康管理，引入中醫(yī)“治未病”的觀點，患者就醫(yī)的目的不僅僅是為了疾病的治療，更是為了愈后的控制與管理，促進自身的康復保健，防止慢性病復發(fā)。醫(yī)護人員通過對患者的健康檔案進行分析和研究，了解慢性病的特點、生活方式、心理等方面的問題，明確需要進行干預的人群以及干預的重點，全面了解所監(jiān)控對象的生活方式的錯誤之處，對其進行科學的指導，如糾正不良行為，加強心理疏導等，使患者得到非常正規(guī)的康復治療，增強患者的健康管理意識，提高慢性病患者的自我管理能力，使慢性病患者認識到就醫(yī)的目的不僅限于當前的治療效果，而是堅持采用最正確的治療方案，保持健康的生活方式和心理狀態(tài)，降低疾病的復發(fā)率。
由于各地區(qū)醫(yī)療資（三）對醫(yī)療機構選擇的影響。現(xiàn)如今，源水平的限制，不少有錢人即使是看小病都會選擇到大醫(yī)院就診，造成“大醫(yī)院人滿為患，基層醫(yī)院門可羅雀”的現(xiàn)象在全國各地隨處可見，使得“看病難”的問題更為凸顯，這必然會影響到慢性病患者的就醫(yī)時間和診療進度。相比大病的治療，慢性病更重視的是長期的護理和調(diào)節(jié)，醫(yī)生和患者的配合。
通過采用健康檔案的方式對慢性病進行管理，很大程度提高了醫(yī)護人員的醫(yī)療衛(wèi)生服務質量，促進診療各個環(huán)節(jié)的有序性，進而使社區(qū)醫(yī)院的工作效率有了很大程度的提高，加快了患者的診療進程。患者不用通過復雜的就醫(yī)流程選擇人滿為患的大醫(yī)院，相反，社區(qū)醫(yī)院往往控制管理本區(qū)域居民的健康檔案，相比大型醫(yī)院，其醫(yī)護人員更為熟悉患者的病情，能更好地處理與本區(qū)域患者的關系，提供更為舒心的醫(yī)療服務。除此之外，居民健康檔案的網(wǎng)絡化管理打破了檔案利用的時間、空間界限，能夠實現(xiàn)檔案信息資源的共享。這意味著在進行雙向轉診時，將檔案直接通過網(wǎng)絡從社區(qū)轉到醫(yī)院的信息平臺上，病人在醫(yī)院接受治療后，如需回到社區(qū)進行康復治療，醫(yī)院再將其檔案通過網(wǎng)絡轉到社區(qū)，這樣就可以使“社區(qū)一醫(yī)院一社區(qū)”間的居民雙向轉診成為現(xiàn)實。
自我管理實際情況，建立醫(yī)師、病人、家人等多方監(jiān)督，提高患者用藥依從性、遵囑用藥等自我管理能力。
四、小結。
由上述分析可得，居民健康檔案政策的落實，能規(guī)范就醫(yī)流程，提高社區(qū)醫(yī)院的工作效率和服務質量，改善醫(yī)患關系，加強對慢性病患者的監(jiān)督與管理。在一定程度上提高患者的就醫(yī)意愿，改變其對社區(qū)醫(yī)院的看法，加快居民雙向轉診的實現(xiàn)。同時，增強患者的健康管理意識，使其逐漸重視慢性病治療過程中的自我管理，改善其遵醫(yī)行為。
當前，我國健康檔案建設雖然取得了一定規(guī)模，但由于現(xiàn)行的健康檔案存在設計不合理、數(shù)據(jù)來源方式單一和信息共享不充分等問題，導致健康檔案更多只是簡單的錄入和調(diào)用功能，無法滿足開展連續(xù)性、綜合性、協(xié)調(diào)性、整體性、人性化、個體化和一體化的社區(qū)衛(wèi)生服務的需要，從而造成目前在我國慢性病防控方面運用的不理想。此外，相關政策法規(guī)的不完善使得患者可能擔心自身健康信息的泄露而不愿意配合健康檔案的建立，這也制約了我國電子健康檔案的發(fā)展。因此，醫(yī)改背景下，在建立標準化健康檔案的基礎上，加強計算機化和網(wǎng)絡化管理，將能充分發(fā)揮健康檔案的基礎紐帶作用，促進我國衛(wèi)生服務質量的提升，保證我國慢性病控制水平較大程度的提高。參考文獻：
（上接第16頁）。
以上三點可以看出，在司法實踐應用違約金和賠償金是可以并用，筆者認為，在判定適用違約的時候，應當一定程度彰顯違約金的懲罰性和經(jīng)濟合同自由性，這才能維護經(jīng)濟合同的誠信底線，也不違背設計經(jīng)濟合同違約金的初衷。（上接第195頁）。
參考文獻：
[1]王利民.《違約責任論》（修訂版）[m].中國政法大學出版社.
同時努力改進生產(chǎn)技術和經(jīng)營管理水平，大幅度提高勞動生產(chǎn)率?？傊隈R克思勞動價值論指導下，商品生產(chǎn)者努力提高科技意識，就會帶動整個國家的科技進步，并促進全社會科技水平的提高和生產(chǎn)力的發(fā)展。
標準合同的若干問題篇十五
第一條刑事立案監(jiān)督的任務是確保依法立案，防止和糾正有案不立和違法立案，依法、及時打擊犯罪，保護公民的合法權利，保障國家法律的統(tǒng)一正確實施，維護社會和諧穩(wěn)定。
第二條刑事立案監(jiān)督應當堅持監(jiān)督與配合相統(tǒng)一，人民檢察院法律監(jiān)督與公安機關內(nèi)部監(jiān)督相結合，辦案數(shù)量、質量、效率、效果相統(tǒng)一和有錯必糾的原則。
第三條公安機關對于接受的案件或者發(fā)現(xiàn)的犯罪線索，應當及時進行審查，依照法律和有關規(guī)定作出立案或者不予立案的決定。
公安機關與人民檢察院應當建立刑事案件信息通報制度，定期相互通報刑事發(fā)案、報案、立案、破案和刑事立案監(jiān)督、偵查活動監(jiān)督、批捕、起訴等情況，重大案件隨時通報。有條件的地方，應當建立刑事案件信息共享平臺。
第四條被害人及其法定代理人、近親屬或者行政執(zhí)法機關，認為公安機關對其控告或者移送的案件應當立案偵查而不立案偵查，向人民檢察院提出的，人民檢察院應當受理并進行審查。
人民檢察院發(fā)現(xiàn)公安機關可能存在應當立案偵查而不立案偵查情形的，應當依法進行審查。
第五條人民檢察院對于公安機關應當立案偵查而不立案偵查的線索進行審查后，應當根據(jù)不同情況分別作出處理:。
(三)公安機關尚未作出不予立案決定的，移送公安機關處理;。
(四)有犯罪事實需要追究刑事責任，屬于被投訴的公安機關管轄，且公安機關已作出不立案決定的，經(jīng)檢察長批準，應當要求公安機關書面說明不立案理由。
第六條人民檢察院對于不服公安機關立案決定的投訴，可以移送立案的公安機關處理。
人民檢察院經(jīng)審查，有證據(jù)證明公安機關可能存在違法動用刑事手段插手民事、經(jīng)濟糾紛，或者辦案人員利用立案實施報復陷害、敲詐勒索以及謀取其他非法利益等違法立案情形，且已采取刑事拘留等強制措施或者搜查、扣押、凍結等強制性偵查措施，尚未提請批準逮捕或者移送審查起訴的，經(jīng)檢察長批準，應當要求公安機關書面說明立案理由。
第七條人民檢察院要求公安機關說明不立案或者立案理由，應當制作《要求說明不立案理由通知書》或者《要求說明立案理由通知書》，及時送達公安機關。
公安機關應當在收到《要求說明不立案理由通知書》或者《要求說明立案理由通知書》后七日以內(nèi)作出書面說明，客觀反映不立案或者立案的情況、依據(jù)和理由，連同有關證據(jù)材料復印件回復人民檢察院。公安機關主動立案或者撤銷案件的，應當將《立案決定書》或者《撤銷案件決定書》復印件及時送達人民檢察院。
第八條人民檢察院經(jīng)調(diào)查核實，認為公安機關不立案或者立案理由不成立的，經(jīng)檢察長或者檢察委員會決定，應當通知公安機關立案或者撤銷案件。
人民檢察院開展調(diào)查核實，可以詢問辦案人員和有關當事人，查閱、復印公安機關刑事受案、立案、破案等登記表冊和立案、不立案、撤銷案件、治安處罰、勞動教養(yǎng)等相關法律文書及案卷材料，公安機關應當配合。
第九條人民檢察院通知公安機關立案或者撤銷案件的，應當制作《通知立案書》或者《通知撤銷案件書》，說明依據(jù)和理由，連同證據(jù)材料移送公安機關。
公安機關應當在收到《通知立案書》后十五日以內(nèi)決定立案，對《通知撤銷案件書》沒有異議的應當立即撤銷案件，并將《立案決定書》或者《撤銷案件決定書》復印件及時送達人民檢察院。
第十條公安機關認為人民檢察院撤銷案件通知有錯誤的，應當在五日以內(nèi)經(jīng)縣級以上公安機關負責人批準，要求同級人民檢察院復議。人民檢察院應當重新審查，在收到《要求復議意見書》和案卷材料后七日以內(nèi)作出是否變更的決定，并通知公安機關。
公安機關不接受人民檢察院復議決定的，應當在五日以內(nèi)經(jīng)縣級以上公安機關負責人批準，提請上一級人民檢察院復核。上級人民檢察院應當在收到《提請復核意見書》和案卷材料后十五日以內(nèi)作出是否變更的決定，通知下級人民檢察院和公安機關執(zhí)行。
上級人民檢察院復核認為撤銷案件通知有錯誤的，下級人民檢察院應當立即糾正;上級人民檢察院復核認為撤銷案件通知正確的，下級公安機關應當立即撤銷案件，并將《撤銷案件決定書》復印件及時送達同級人民檢察院。
第十一條公安機關對人民檢察院監(jiān)督立案的案件應當及時偵查。犯罪嫌疑人在逃的，應當加大追捕力度;符合逮捕條件的，應當及時提請人民檢察院批準逮捕;偵查終結需要追究刑事責任的，應當及時移送人民檢察院審查起訴。
監(jiān)督立案后三個月未偵查終結的，人民檢察院可以發(fā)出《立案監(jiān)督案件催辦函》，公安機關應當及時向人民檢察院反饋偵查進展情況。
第十二條人民檢察院在立案監(jiān)督過程中，發(fā)現(xiàn)偵查人員涉嫌徇私舞弊等違法違紀行為的，應當移交有關部門處理;涉嫌職務犯罪的，依法立案偵查。
第十三條公安機關在提請批準逮捕、移送審查起訴時，應當將人民檢察院刑事立案監(jiān)督法律文書和相關材料隨案移送。人民檢察院在審查逮捕、審查起訴時，應當及時錄入刑事立案監(jiān)督信息。
第十四條本規(guī)定自10月1日起試行。
標準合同的若干問題篇十六
1、審查管轄根據(jù)民事訴訟法及相關司法解釋，房屋租賃合同糾紛屬于適用專屬管轄的不動產(chǎn)糾紛，由不動產(chǎn)所在地人民法院管轄。由于我國對土地及房屋等實行登記制，所以判斷不動產(chǎn)所在地通常并不復雜：凡經(jīng)有關政府部門登記的，不動產(chǎn)登記簿記載的所在地為不動產(chǎn)所在地;未經(jīng)登記的，以實際所在地為不動產(chǎn)所在地。
需要注意的是，因房屋租賃合同糾紛為專屬管轄，因此排除了當事人間的約定管轄。
2、審查租賃物的法律屬性租賃物的法律屬性是決定合同是否合法有效的關鍵，繼而將對當事人的權利義務和案件的走向產(chǎn)生至關重要的影響，所以法官收案后應先行對租賃物的法律屬性進行審查。
對于房屋租賃合同糾紛，應先行查閱房屋的不動產(chǎn)登記簿，以查明以下兩點：第一，審查房屋是否是合法建筑。根據(jù)《最高人民法院關于審理城鎮(zhèn)房屋租賃合同糾紛案件具體應有法律若干問題的解釋》第二條、第三條的相關規(guī)定，在一審法庭辯論終結前，未取得建設工程規(guī)劃許可證或者未按照建設工程規(guī)劃許可證的規(guī)定建設的房屋、未經(jīng)批準或者未按照批準內(nèi)容建設的臨時建筑，與承租人訂立的租賃合同無效;租賃期限超過臨時建筑的使用期限，超過部分無效。第二，審查房屋是否是廉租住房、經(jīng)濟適用房等特殊性質的房屋?！督?jīng)適房管理辦法》第三十三條規(guī)定，個人購買的經(jīng)濟適用房在取得完全產(chǎn)權以前不得用于出租經(jīng)營?！读庾》勘Ｕ限k法》第二十五條規(guī)定，城市低收入住房困難家庭不得將所承租的廉租住房轉借、轉租或者改變用途。鑒于經(jīng)適房及廉租房的分配、使用狀況關系等關系公共資源的合理配置，經(jīng)適房及廉租房的另行轉租合同一般應認定為無效。
對于土地租賃合同糾紛，也應先行判斷租賃土地的性質。根據(jù)《土地管理法》的相關規(guī)定，農(nóng)民集體所有的土地的使用權不得出讓、轉讓或者出租用于非農(nóng)業(yè)建設，因此，農(nóng)業(yè)用地出租用于非農(nóng)建設的租賃合同一般應認定為無效。
3、審查租賃物的使用現(xiàn)狀在原告起訴要求解除租賃合同或確認合同無效的案件中，通常涉及返還租賃物，因此法官應在庭前及時詢問租賃物的使用現(xiàn)狀，是否存在轉租、轉包等情況。如確實存在案件當事人之外的人員占有、使用租賃物的，應向原告釋明訴請由被告直接返還租賃物可能存在的執(zhí)行風險，并根當事人的意見和案件的實際情況等確定是否需要追加次承租人等實際使用人為第三人參與訴訟。
4、啟動司法鑒定程序裝飾裝修等固定添附物是否需賠償或補償，賠償和補償?shù)臉藴嗜绾未_定，是租賃合同糾紛的審理重點及難點。如果根據(jù)案件事實確需賠償或補償，除非固定添附價值極低或當事人一致同意無須鑒定外，通常需要通過司法鑒定確定固定添附的造價、現(xiàn)值或殘值。
此外，《合同法》第二百一十八條至第二百二十二條對承租人致租賃物損耗的賠償責任、租賃物的維修責任等進行了規(guī)定。因此，在涉及租賃物在租賃期間毀損、涉及維修及賠償責任的等租賃合同案件中，也可能需對維修方案、賠償金額等進行鑒定。
司法鑒定的周期一般按月計算，鑒定時間較長，為了保障案件的審理效率、避免各方當事人的損失擴大，如確需司法鑒定，建議法官通過庭前會議等方式盡快啟動相關程序，確定鑒定單位的選擇方式、鑒定費的預付主體、并指導當事人積極參與并配合鑒定程序的開展。
二、案件的審理重點。
1、租賃合同效力審判實踐中，除了法律和行政法規(guī)等關于合同無效或不成立的各類法定情形，及前文所述因租賃物的法律屬性致使租賃合同無效外，租賃合同的效力還可能受到以下幾個因素的影響：
第一，租賃合同的期限。《合同法》第二百一十四條規(guī)定，租賃期限不得超過二十年;超過二十年的，超過部分無效。
第二，是否屬于擅自轉租。《最高人民法院關于審理城鎮(zhèn)房屋租賃合同糾紛案件具體應有法律若干問題的解釋》第十六條規(guī)定，出租人知道或者應當知道承租人轉租，但在六個月內(nèi)未提出異議，其以承租人未經(jīng)同意為由請求解除合同或者認定轉租合同無效的，人民法院不予支持。根據(jù)上述條款可以理解為，未經(jīng)出租人同意的轉租破壞了原有的出租人與承租人的信任關系，減弱了出租人對于出租房屋的控制，因此，原則上承租人未經(jīng)出租人同意其轉租行為無效。
第三，是否屬于“高利貸套路貸”的新形式?！案呃J套路貸”的通常表現(xiàn)形式是辦理房屋抵押權證、出具委托出售房屋的公證書、出具公證債權文書、簽訂虛假房屋買賣合同等，近期還出現(xiàn)了簽訂租賃合同的新型債務擔保方式。此類模式為，債權人向債務人提供高利貸時，由債權人或其指定的第三人與債務人簽訂租賃合同;債務人收到借款后，出具收款收據(jù)，確認收訖租金。但實際上，租賃合同雙方并無真實租賃合同關系，而是以房屋使用權作為債權的擔保，此類租賃合同應當認定為無效。
2、租賃合同具體條款由于租賃物不同、租賃雙方法律素養(yǎng)不同等主客觀因素，審判實踐中往往會看到各種形形色色的租賃合同。無論租賃合同的約定有多復雜或多簡單，下面幾項是合同核心內(nèi)容，也是糾紛處理的重要依據(jù)，更是法官應當查明的關鍵事實：
租賃期限。
如：租賃物的交付日期、起租日、租期屆滿后續(xù)租的條件等。有些租賃合同還會約定附條件的租期，如“租期至拆遷時止”等，對于相關條款的理解可能產(chǎn)生糾紛。
租金及相關費用的支付。
如：租金金額、支付時間、支付方式、免租期、租金遞增方式、物業(yè)費等相關費用的承擔方等。有些租賃合同會約定附條件的起租日，如“商場入駐率滿幾成后付租”等，相關條款的解釋是法院的審理重點。
承租人有無轉租權、裝修改建權等。
如：承租方是否有權部分分租、全部轉租，分租、轉租是否需要獲得出租方的書面同意;承租方是否有權對租賃物進行改建、擴建、裝修等，添附是否需要獲得出租方書面同意等。
對于違約責任及合同解除權的約定。
如：出現(xiàn)何種情形時，雙方或一方享有解除權;解除權的行使方式和行使時間如何確定;合同解除后，對于裝飾裝修、改建、擴建等固定添附如何處理，保證金如何處理;違約金如何計算等。
雙方其他義務的約定。
如：出租方有無提供特定功率供電的義務，出租方有無協(xié)助承租方辦理相關經(jīng)營證照的義務，承租方有無向出租方匯報經(jīng)營額的義務，雙方有無向相關部門備案租賃合同的義務等。
3、合同義務履行情況合同義務的履行情況是查明案件事實的關鍵，是確定當事人違約責任的重要依據(jù)，也是處理案件糾紛的重要突破口。審查當事人是否履行合同義務，主要是依據(jù)當事人提供的證據(jù)材料，對當事人履行合同義務的方式、數(shù)量、時間、質量等進行綜合審查。
其中，對于出租方合同義務的審查主要包括租賃物是否及時交付，交付的租賃物是否合法，租賃物是否符合合同約定的面積、使用標準、特定要求，提供水、電、煤等是否符合雙方約定等，出租方是否盡了維修責任等。對于承租方合同義務的審查主要包括押金、租金等費用是否按時足額支付、是否按合同約定的租賃用途使用標的物、是否存在擅自轉租、是否擅自進行固定添附等。
4、固定添附處理根據(jù)租賃合同的效力、出租人是否同意固定添附、合同履行期間、裝飾裝修是否形成附和、出租人是否同意利用固定添附、租賃雙方對于租賃合同無效或解除是否存在過錯及過程程度等案件事實的不同，出租方是否需對固定添附進行賠償或補償，固定添附的賠償或補償是按照現(xiàn)值還是殘值計價以及賠償或補償?shù)木唧w金額等均有所不同。
《最高人民法院關于審理城鎮(zhèn)房屋租賃合同糾紛案件具體應有法律若干問題的解釋》第九條、第十條、第十一條、第十二條、第十三條分別對租賃合同無效時候經(jīng)同意的裝飾裝修物的處理、合同履行屆滿或解除時未形成附和的裝飾裝修物的處理、合同解除時形成附和的裝飾裝修物的處理、租賃期間屆滿時附和裝飾裝修物的處理、承租人擅自裝飾裝修及擴建費用的處理等均作了明確的規(guī)定。
三、法院訴訟指導與釋明。
1、合同無效及后果處理釋明租賃合同糾紛中，不管原告的訴請是什么，無論是解除合同還是繼續(xù)履行合同，合同的效力是法院審理的第一要務。當法官發(fā)現(xiàn)合同存在無效情形時，應及時向各方當事人釋明合同可能存在無效情形，并詢問雙方當事人是否需要對租賃物的返還、固定添附的處理等因合同無效導致的后果進行處理，并向雙方釋明如不及時處理合同無效后果將可能對雙方當事人造成的不利后果。
2、空置租賃物的及時交接租賃合同糾紛往往審理周期較長，訴訟程序中法官應注重動態(tài)關注租賃物的使用現(xiàn)狀，當發(fā)現(xiàn)租賃物已處于無人利用及收益的空置狀態(tài)時，應向雙方當事人釋明風險，盡量安排爭議雙方先行交接標的物以避免雙方的損失擴大及矛盾升級。
3、抗辯與反訴處理在租賃合同糾紛案件中，經(jīng)常出現(xiàn)被告將反訴內(nèi)容作為答辯意見提出，要求直接在本訴中處理或抵扣的情況。比如，出租方起訴承租方搬離租賃物，而承租方答辯出租方應賠償裝修損失、經(jīng)營損失等。針對此類情況，法官應在對基礎合同條款進行審查的基礎上，準確判斷被告相關主張是屬于抗辯還是反訴，并根據(jù)個案情況分別予以釋明。屬于反訴范疇的，應向被告釋明主張應作為反訴提起，并盡快將反訴狀送達原告以加快審理周期。
4、違約金的調(diào)整與舉證責任分配《合同法》規(guī)定的違約責任形式有繼續(xù)履行、采取其他補救措施、賠償損失、支付違約金等，這些形式上均可適用于租賃合同。一般情況下，法官應根據(jù)雙方當事人合同的約定，結合當事人的訴訟請求，確定違約方應當承擔違約責任的方式。
對于違約金金額的確定，法官應注重行使釋明權，即使被告明確抗辯其不構成違約、不應承擔違約金的情況下，法官也應進一步釋明其具有要求法院調(diào)整違約金的權利、并詢問其對違約金金額是否過高、是否要求法院予以調(diào)整。法官應特別注重從誠實信用原則、公平原則出發(fā)，根據(jù)當事人的違約責任、守約方的實際損失等情況確定違約金。需要說明的是，在被告抗辯違約金過高、要求調(diào)整違約金的情況下，違約金過高的舉證責任應分配給被告。
5、押金或保證金等處理為了及時化解矛盾、減少當事人訴累，在涉及合同無效、解除、到期等租賃合同糾紛中，即使雙方當事人未提及，法官也應主動詢問承租方有無支付過押金或租賃保證金等，具體金額多少，雙方對相關費用的處理是什么意見等，并在符合合同約定及法律規(guī)定的情況下，在案件中對相關費用的返還或抵扣一并處理。
標準合同的若干問題篇十七
同志：
你與本單位依法訂立的勞動合同。
(合同期限自年月日起至年月日止),于年月日因(原因)解除(終止)。
你在本單位崗位上工作，工作年限自年月日起至年月日止共年月。
用人單位蓋章勞動者本人簽字年月日年月日。
注:1、本證明一式七份，用人單位留存一份，一份存入本人檔案，四份交勞動合。
同訂立和履行地勞動保障行政部門(仲裁科、養(yǎng)老、失業(yè)、醫(yī)保中心各一份)，一份本人持用。
2、對解除(終止)勞動合同，如有爭議，可在收到本證明一年之內(nèi)到當?shù)貏趧訝幾h仲裁委員會依法申請勞動仲裁。
3、此證明應當履行簽收手續(xù)以備查。不辭而別未辦理任何手續(xù)離職的勞動者，用人單位可按相關法規(guī)及內(nèi)部規(guī)章制度作出處理決定，并采取公告或委托公證機構送達的方式送達。
本證明依據(jù)《中華人民共和國勞動合同法實施條例》第二十四條制定。
甲方(蓋章)_________有限公司乙方(簽字或蓋章)_________。
法定代表人或授權委托人。
(簽字或簽章)。
年月日年月日。
標準合同的若干問題篇十八
為了更好地貫徹實施修訂頒行后的刑事訴訟法，實現(xiàn)立法價值的完美化，最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、國家安全部、司法部、全國人大常委會法制工作委員會于1998年1月19日聯(lián)合發(fā)文頒布了《關于刑事訴訟法實施中若干問題的規(guī)定》（以下簡稱《規(guī)定》），這是迄今為止關于新刑訴法適用的最權威、最全面的有權解釋，必將對日后刑事司法實際與刑訴理論研究產(chǎn)生重要影響。本文擬從其產(chǎn)生背景著手，對《規(guī)定》中的相關內(nèi)容作一全面的透視和剖析，以求教于同仁。
《規(guī)定》的產(chǎn)生，具有深刻的社會根源與現(xiàn)實的立法、司法背景。
（一）立法自身有頗多疏漏之處。
肩負打擊犯罪和保護人權雙重使命的刑事訴訟法之修正，在我國刑事法制建設史上具有“里程碑”的意義。新刑訴法中體現(xiàn)的加強人權保障的思想及其帶來的相應制度性變革從整體上講標志著我國刑事訴訟在民主性、科學性方面有了重大進步和實質性突破。與此同時，在肯定成績與進步之后，站在理性高度冷靜沉思和進行再次剖析，可以發(fā)現(xiàn)，新刑訴法在價值取向和內(nèi)容規(guī)定上并非盡善盡美，自身內(nèi)蘊著頗多疏漏之處：
首先，從價值取向上看，新刑訴法是對舊刑訴法的一種局部修改，只是在基本維持原有犯罪控制理念基礎上吸收、容納了部分權利保障觀念，并沒有實現(xiàn)訴訟價值觀的徹底變革，這樣，注意安全的犯罪控制觀與強調(diào)自由的權利保障觀不可避免地會產(chǎn)生矛盾與沖突。這一點最明顯體現(xiàn)為具有對抗制的庭審方式與職權主義的偵查起訴方式的沖突，以及庭審中的對抗制因素與保留職權主義甚至超職權主義因素的矛盾。具體表現(xiàn)在立法條文中就是新法中新增加的內(nèi)容與舊法原有條文相矛盾，如既強化被追究者的訴訟主體地位，又保留犯罪嫌疑人對偵查人員的提問有如實回答的義務；甚至在新增加的內(nèi)容中，有些地方也難以自圓其說，相互排斥，如既規(guī)定對抗式庭審，又不實行真正的起訴狀一本主義。
其次，從內(nèi)容規(guī)定上考察，許多重要的配套制度闕如。訴訟程序的'存在及其有效運作，必須有一系列完整配套的制度作保障，否則會導致立法虛置，修正后的刑訴法在這方面有不少欠妥之處。如本次立法改革在庭審中極大地弱化職權主義色彩，更廣泛地采用由控辯雙方向法庭舉證的所謂“控辯式”訴訟形式，這是理論界公認的變革步子邁得最大的地方，暗示著以對抗制因素為基本特征的訴訟結構的根本性變革已經(jīng)開始。但在具體制度設計上，則缺少許多對抗式訴訟的必備內(nèi)容，如庭前證據(jù)開示制度，庭審證人出庭制度，證言交叉詢問制度，非法證據(jù)除外規(guī)則等等。這不能不說是立法上的重大疏漏。
最后，就法律條文自身的表述上分析，也存在著諸多含糊不清、亟待完善的地方。法律規(guī)定應當力求確切、明了，具有可操作性，這是立法技術與司法實務的當然要求。新刑訴法在這方面尚有不少需要進一步完善的地方，如《刑事訴訟法》第96條規(guī)定“涉及國家秘密的案件”有待進一步明確。再比如，根據(jù)《刑事訴訟法》第150條規(guī)定，檢察機關在提起公訴時應當移交“主要證據(jù)復印件或者照片”，此處的“主要證據(jù)”如何理解，是指關于案件事實的基本證據(jù)，即支撐所指控的犯罪事實、性質、情節(jié)的全部必備不可缺少的證據(jù)，還是指證明主要犯罪事實的關鍵證據(jù)？這些問題不弄清楚，會引起司法實務中的操作困難，確有細化的必要。如此等等規(guī)定，在刑訴法當中尚有不少。
（二）司法實務運作有背離立法改革的傾向。
[1][2][3]。
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標準合同的若干問題篇十九
網(wǎng)友的疑問：
我朋友在上海某公司工作，簽了五年合同，合同里有一條：培訓費違約金約10萬，現(xiàn)已工作了三年，一個月前遞交了辭職報告，可人事科通知他賠違約金5萬多元，包括在此期間參加的培訓費（非自愿，公司請外籍人員對技術人員的培訓）4萬元（沒有具體的帳單），和超過合同中承諾的工資+獎金額1萬多（這個也要賠，很難理解）。我朋友覺得無法接受，請教各位，遇到這種事該如何處理？不甚感激！
法律顧問的解答：
您好！
很高興能為您解答這個問題：
1、您朋友在合同期未滿的情況下提前一個月辭職，用人單位應辦理手續(xù)，但你朋友的行為屬違約行為，應按有關法律規(guī)定和合同約定承擔一定的法律責任。你朋友與用人單位的合同中規(guī)定了培訓費違約金的金額，一般情況下需按合同的規(guī)定支付用人單位的損失。
3、當然，培訓費金額也不是由用人單位一方任意說的。參照合同法的規(guī)定，我認為，我國的違約金是補償性質的，而不具備懲罰性，所以違約金的金額應合理，一般按實際損失計算，違約方如認為約定的違約金金額大于實際損失，可以請求降低。
4、具體到你朋友的情況，如果培訓費是10萬元，你朋友有理由扣除已工作的年限的部分，即應支付的培訓費是10萬除以五分之二，且你朋友可以要求用人單位出示培訓費的依據(jù)，以實際的培訓費金額為基數(shù)來計算違約金。
5、至于高于合同的工資和獎金，是用人單位自愿發(fā)放的勞動報酬，如用人單位不能證明該部分工資和獎金是有附加條件的（比如明確規(guī)定提前辭職應扣回），則用人單位沒有事實理由和法律根據(jù)要回這部分報酬。
6、根據(jù)以上的分析，你朋友現(xiàn)在可以采取如下方案和行動：首先獲得已提前一個月書面辭職的證據(jù)，比如主管簽署意見的辭職報告；或能證明用人單位接收了你的辭職報告的證明，比如你朋友可以要求單位出示一份計算培訓費的書面文件，以圖能反映已提前一個月辭職的事實；其次，你朋友可以依據(jù)以上分析與用人單位協(xié)商，以圖雙方能公平、公正協(xié)商解決；最后，如該用人單位不愿意協(xié)商解決的，則你朋友在30天通知期滿后，持有關證據(jù)向當?shù)貏趧又俨梦瘑T會申請仲裁，要求辦理有關手續(xù)。至于培訓費違約金，在申請書可暫時不提，因為用人單位會提起反訴的。這樣你朋友可以節(jié)省一些仲裁受理費。
7、如果費用能承受的話，我還建議你朋友在當?shù)仄赣靡粋€律師辦理此案，甚至參與協(xié)商。這樣可能會更有勝訴把握，可以與該律師事先可以約定可能需經(jīng)過從仲裁到起訴、上訴整個過程的訴訟代理費金額，甚至風險代理，即勝訴后支付律師代理費。
標準合同的若干問題篇二十
(12月28日由最高人民法院審判委員會第1674次會議通過)。
為推進“一帶一路”建設、海洋強國戰(zhàn)略、京津冀一體化、長江經(jīng)濟帶發(fā)展規(guī)劃的實施，促進海洋經(jīng)濟發(fā)展，及時化解海事糾紛，保證海事法院正確行使海事訴訟管轄權，依法審理海事案件，根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》《中華人民共和國海事訴訟特別程序法》《中華人民共和國行政訴訟法》以及全國人民代表大會常務委員會《關于在沿海港口城市設立海事法院的決定》等法律規(guī)定，現(xiàn)將海事訴訟管轄的幾個問題規(guī)定如下：
一、關于管轄區(qū)域調(diào)整。
1.根據(jù)航運經(jīng)濟發(fā)展和海事審判工作的需要，對大連、武漢海事法院的管轄區(qū)域作出如下調(diào)整：
(1)大連海事法院管轄下列區(qū)域：南自遼寧省與河北省的交界處、東至鴨綠江口的延伸海域和鴨綠江水域，其中包括黃海一部分、渤海一部分、海上島嶼;吉林省的松花江、圖們江等通?？珊剿蚣案劭?黑龍江省的黑龍江、松花江、烏蘇里江等通海可航水域及港口。
(2)武漢海事法院管轄下列區(qū)域：自四川省宜賓市合江門至江蘇省瀏河口之間長江干線及支線水域，包括宜賓、瀘州、重慶、涪陵、萬州、宜昌、荊州、城陵磯、武漢、九江、安慶、蕪湖、馬鞍山、南京、揚州、鎮(zhèn)江、江陰、張家港、南通等主要港口。
2.其他各海事法院依據(jù)此前最高人民法院發(fā)布的決定或通知確定的管轄區(qū)域對海事案件行使管轄權。
二、關于海事行政案件管轄。
1.海事法院審理第一審海事行政案件。海事法院所在地的高級人民法院審理海事行政上訴案件，由行政審判庭負責審理。
2.海事行政案件由最初作出行政行為的行政機關所在地海事法院管轄。經(jīng)復議的案件，由復議機關所在地海事法院管轄。
對限制人身自由的行政強制措施不服提起的'訴訟，由被告所在地或者原告所在地海事法院管轄。
前述行政機關所在地或者原告所在地不在海事法院管轄區(qū)域內(nèi)的，由行政執(zhí)法行為實施地海事法院管轄。
三、關于海事海商糾紛管轄權異議案件的審理。
1.當事人不服管轄權異議裁定的上訴案件由海事法院所在地的高級人民法院負責海事海商案件的審判庭審理。
2.發(fā)生法律效力的管轄權異議裁定違反海事案件專門管轄確需糾正的，人民法院可依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百九十八條規(guī)定再審。
四、其他規(guī)定。
本規(guī)定自3月1日起施行。最高人民法院以前作出的有關規(guī)定與本規(guī)定不一致的，以本規(guī)定為準。
標準合同的若干問題篇二十一
1.
統(tǒng)一車型標準成為治超契機。
交通運輸部公路局路網(wǎng)管理處處長陶漢祥介紹，此次公路超載超限治理新規(guī)有七大舉措，分別是修訂國標gb1589對于貨車外廓尺寸、軸荷及質量限值的標準;修訂《超限運輸車輛行駛公路管理規(guī)定》，使之與國標gb1589統(tǒng)一標準;開展源頭治超;實施路警聯(lián)合執(zhí)法;完善信用治超;開展跨省大件運輸并聯(lián)許可;推進治超大數(shù)據(jù)應用。
“新規(guī)對于超限運輸?shù)恼J定標準進行了修改、優(yōu)化了超限運輸許可流程、規(guī)范超限許可收費、明確了貨運源頭管理措施、規(guī)范治超路面執(zhí)法行為?！碧諠h祥認為，從源頭上統(tǒng)一標準車型，這是新規(guī)不同于以往的亮點。
交通運輸部運輸服務司貨運與物流管理處處長戰(zhàn)榆林介紹，根據(jù)《車輛運輸車治理工作方案》，將嚴把高速公路入口，自9月21日起，嚴禁雙排車輛運輸車進入高速公路，同時做好勸返分流保障措施。到7月，禁止不合規(guī)車輛運輸車上高速公路。
交通運輸部規(guī)劃研究院物流所研究員譚小平表示，此次新規(guī)出臺，充分考慮了道路運輸市場的現(xiàn)狀，同時對照國際標準，對車型標準化進行統(tǒng)一規(guī)定，成為公路治理超載超限的重要契機。
據(jù)交通運輸部統(tǒng)計，我國現(xiàn)有治超站點或設施共計2181處，主要分布在國省干線公路，以固定治超站為主，流動治超站、計重收費站為主要輔助方式。
一位貨車司機表示，許多地方實際裝載高度超過4.8米都不罰款，有的地方超過4.5米就罰款。多年來各部門對超載超限的執(zhí)法口徑不一，讓司機無所適從。希望有統(tǒng)一的執(zhí)法標準、文明執(zhí)法。
2.
戰(zhàn)榆林說，新規(guī)實施后能保障公路貨運市場的總體運能。根據(jù)測算，市場需新增車輛運輸車約2萬輛，我國牽引車、半掛車年產(chǎn)能均在20萬輛以上，可以彌補運力的缺口。從現(xiàn)在起到20，逐步禁止雙排車、超規(guī)單排車上高速公路。統(tǒng)一標準車型有個過渡期，可以減少對市場的沖擊和影響。此外，治理后處罰減少、可白天上路通行，運輸效率也將大幅提高。
據(jù)測算，違規(guī)車輛整改為標準車型后，單輛車運輸價格將上漲300元至450元。“車輛運輸車治理引起的運價上漲，是驅除劣幣必然經(jīng)歷的陣痛?！睉?zhàn)榆林說。
運能會下降嗎?成本上漲如何化解?
截至底，我國現(xiàn)有貨運車輛1500多萬輛，其中個體戶占90%。中國物流與采購聯(lián)合會的調(diào)查顯示，在大型物流企業(yè)中，26%的自有車輛存在非標準化問題。
對此，不少企業(yè)存在一定疑慮。一些重點企業(yè)反映，目前長途干線市場中大量存在17.5米非標低平板車，主要是由于市場準入不嚴，原來主要保障大件運輸?shù)能囕v進入普通貨運領域，憑借較大的容積水平，已成為干線運輸?shù)闹髁囆汀?BR> 中國物流與采購聯(lián)合會副會長賀登才說，隨著新規(guī)的實施，大量非標車輛面臨退出市場壓力。由于非標車輛擁有者大部分為中小企業(yè)和個體司機，抗風險能力較弱，“一刀切”地禁止該類車輛進入市場存在較大的執(zhí)行難度。
新規(guī)共提出了18條措施，針對之前業(yè)界反映較多的問題給予了政策回應。如，新規(guī)提出了建設道路運輸行業(yè)的誠信體系，以建立治超工作的長效機制;同時，《新規(guī)也強調(diào)源頭治超，對貨車生產(chǎn)改裝、銷售企業(yè)及產(chǎn)品將進行集中清理，并將對此開展三次多部門聯(lián)合專項行動。
3.
“不超不掙錢”怪圈怎么破?
“治超是老話題，治一陣子好一陣子，稍不注意就反彈?！眹鴦赵喊l(fā)展研究中心研究員魏際剛說，治理超限要抓源頭，超限不能只罰司機，要罰裝貨的貨站或者公司。必須給貨車司機一個合理的出路，才能從根本上杜絕超載超限。
魏際剛說，當前公路貨運市場粗放式發(fā)展，導致劣幣驅逐良幣的局面。對于個體運輸戶來說，生存的手段就是拉貨，以超負荷服務來打拼市場。要想取得貨源，只能被迫超載超限以及提供24小時服務，造成道路交通安全隱患。
魏際剛認為，公路貨運市場的經(jīng)營模式必須要改變，逐步從傳統(tǒng)的生存模式向集約化、網(wǎng)絡化提升，確實要倒逼其轉型。政府在監(jiān)管的同時可以給司機引導和以舊換新的補貼政策，提升其自身應對市場風險的能力。
據(jù)測算，由于水路、鐵路運輸能力不足，大量貨運長途運輸都壓到公路運輸上，我國400公里以上的物流運輸有80%以上都在公路物流，只有不足20%在水路和鐵路。
譚小平說，公路治理超載超限從起集中治理，雖然取得了一定效果，但根上的問題沒有解決。發(fā)展合理的多式聯(lián)運機制，可以解決公路超限超載的市場需求問題。
一汽解放汽車有限公司副總趙國清說，要整治非法違規(guī)車輛生產(chǎn)源頭。他介紹，目前貨車整車進行非法改裝的較少，多數(shù)是半掛車企業(yè)改裝。由于主車、半掛車都是獨立目錄、獨立上牌，很多人就買一個合規(guī)的主車，再配一個不符合標準的半掛車。
趙國清說，對于貨車來說，主要有生產(chǎn)、上牌、運輸三個環(huán)節(jié)。要對生產(chǎn)廠家申報的產(chǎn)品進行監(jiān)管，對上牌進行復核，只要控制住前兩個環(huán)節(jié)，基本就控制了超載超限。
4.
中小物流企業(yè)或將利潤承壓。
值得注意的是，在關于車輛超限超載的國家標準gb1589-《道路車輛外廓尺寸、軸荷及質量限值》執(zhí)行十多年之后，新的《汽車、掛車及汽車列車外廓尺寸、軸荷及質量限值》(gb1589-)于7月26日正式發(fā)布。此前出現(xiàn)的部門間執(zhí)法標準不統(tǒng)一、以罰代管、選擇性執(zhí)法等問題或將消減。
統(tǒng)一的國家標準落地之后，更加重要的是各地方政府層面的依規(guī)執(zhí)行。
對此，中國物流與采購聯(lián)合會副會長戴定一認為，舊的標準執(zhí)行多年之后，地方政府都形成了各自的特殊情況和利益，在新標準的執(zhí)行過程中或仍將延續(xù)“舊習”，但這需要有一條底線，即保證市場的各參與企業(yè)有公平的競爭環(huán)境。
陶漢祥認為，由于我國經(jīng)濟下行，貨運需求走緩，貨量不足，公路運輸行業(yè)運力過剩導致企業(yè)壓低價格，惡性競爭，新的治理意見將使得物流運輸價格回歸正常水平。
這或意味著物流價格將會上漲?
戴定一認為，治限治超對各個物流企業(yè)帶來的影響不一。長期來看，淘汰落后、不規(guī)范的運力，將保護有技術水平、規(guī)范的物流企業(yè)，有利于其利潤率提升。但中小物流企業(yè)將面臨或被淘汰，或轉型升級的局面，即通過規(guī)范的、標準的、技術的力量來填補之前超限超載獲得的利潤。而如果不加入一個網(wǎng)絡體系或協(xié)作體，其轉型也很難成功。
戴定一介紹，目前我國物流企業(yè)的平均毛利率在10%以下，刨去各項費用，則處于虧損、盈虧平衡、盈利狀態(tài)的物流企業(yè)約各占1/3。而物流企業(yè)目前還面臨營改增帶來的最大負擔，盡管業(yè)界在呼吁通過路橋費的抵扣等辦法來解決，但暫未獲得政策回應。
據(jù)要求匿名的專家介紹，《意見》的出臺或將讓物流運輸企業(yè)的利潤率繼續(xù)承壓，這也將倒逼物流企業(yè)從人工成本、車輛自重、運輸效率等方面進行變革。
5.
鐵路水路運輸或迎機會。
《車輛運輸車治理工作方案》提出，通過對車輛登記注冊環(huán)節(jié)與道路運輸證配發(fā)環(huán)節(jié)實施嚴格的準入把關，以及從源頭杜絕對新增車輛運輸車的非法改裝，來控制超限運輸車輛的增量。同時，通過督促運輸企業(yè)將超限車型淘汰或改造恢復為標準車型，以及督促乘用車生產(chǎn)企業(yè)落實合規(guī)的運載合同，達到超限運輸車輛的存量消化。
據(jù)交通運輸部統(tǒng)計數(shù)據(jù)顯示，在目前的車輛運輸車市場中，非法改裝并超限的“雙排車”約占整體運力的80%，“單排車”約占20%，非法改裝車的裝載量一般約為國家標準車型裝載量的3-4倍。此次治理方案將帶來約2萬輛新增車輛運輸車。
20，全國汽車物流企業(yè)約有300家，共有車輛運輸車約3萬-4萬輛。
中國汽車技術研究中心王學平介紹，實際運營中的車輛運輸車約有90%以上都對外廓尺寸進行了加長、加寬，導致整車外廓尺寸、通道圓、轉彎直徑、外擺值等安全參數(shù)超過了gb5189-2016的標準規(guī)定。也就是說，現(xiàn)有車輛運輸車中約2.7萬-3.6萬輛需進行整改。
戰(zhàn)榆林預測，在“雙排”回歸“單排”，以及“單排”整改為標準車型后，乘用車的運輸價格將分別上漲300元和450元左右，占乘用車平均售價的1%左右。
“這些成本最終或將由汽車生產(chǎn)廠、運輸企業(yè)和消費者三方共同承擔。”前述匿名專家表示。
據(jù)悉，為了盡量降低新規(guī)對汽車裝備及運輸行業(yè)帶來的負面影響，交通運輸部已提前一年多時間對行業(yè)進行了宣講工作，以便乘用車生產(chǎn)廠商提前做好汽車生產(chǎn)計劃的調(diào)整。
倘若公路上的整車運輸價格因此受影響，或會給鐵路和水路的車輛運輸市場帶來機會。
據(jù)交通運輸部數(shù)據(jù)，年我國完成乘用車運輸量達2400萬輛次，公路運輸占乘用車長途運輸量比例超過80%。而鐵路和水路運輸量分別為190萬輛和140萬輛，兩者相加占比不到20%，這與美國或者歐盟50%-60%的比例相差較大。
戰(zhàn)榆林表示，下一步將聯(lián)合鐵路總公司加大投入，引導物流企業(yè)充分發(fā)揮綜合運輸體系中各種運輸方式的比較優(yōu)勢，探索多式聯(lián)運、“干線+支線”等先進運輸組織模式，提升乘用車長途運輸中的鐵路、水路運輸比例，提高公路運輸效率。
不過，多式聯(lián)運在我國物流行業(yè)目前還存在一些困難?！澳壳皣鴥?nèi)的商品車物流企業(yè)數(shù)量眾多，經(jīng)營規(guī)模小，市場份額少，網(wǎng)絡分散，管理信息化程度低，市場對資源的配置作用不明顯等因素，是多式聯(lián)運的困難所在?！蓖鯇W平表示，此外，鐵路路網(wǎng)與公、水路的銜接問題也還有待改善。