在學(xué)習(xí)中,總結(jié)可以幫助我們鞏固知識點并形成系統(tǒng)性的學(xué)習(xí)成果。寫總結(jié)不是簡單地羅列事實,而是要思考和提煉。以下是一些經(jīng)典總結(jié)的例子,希望能夠激發(fā)你在寫總結(jié)時的創(chuàng)作靈感。
法律專業(yè)畢業(yè)論文詐騙罪篇一
擬寫畢業(yè)論文提綱是進入寫作(研究)計劃的一部分。它在確定了有價值、有研究基礎(chǔ)的論文課題,充分地做了搜集參考資料和閱讀資料的準(zhǔn)備工作,以及醞釀形成論證角度和基本論點之后,開始進行。擬寫論文提綱是一個重要的環(huán)節(jié),它標(biāo)志著一切準(zhǔn)備工作就緒,正式進入論文寫作階段。
擬寫提綱具有如下的作用:
(1)有利于總攬全局,提綱挈領(lǐng),從總體上周密地謀篇布局。學(xué)術(shù)性論文的本質(zhì)是一項科學(xué)研究工作,文章的說理性很強,文章的總體布局、間架結(jié)構(gòu)、材料分配,以及以論據(jù)為支撐的論點在不同層次上的展開,都需要精心設(shè)計。通過擬寫提綱,有了骨干框架,才能在寫論文時,綜觀全貌,提綱挈領(lǐng),合理分布章節(jié),避免邊寫邊想,顧此失彼,遺漏要寫的內(nèi)容,以及片面的“只見樹木,不見森林”的情況發(fā)生。
(2)有利于理清思路,突出重點,探求最佳的論證角度,層層展開討論。由于論文提綱概括性強,以較少的文字勾勒出論文的主,重點突出,條理清楚,使作者在寫作中易于把握全文的中心論點和上下文以及上下級條目的邏輯關(guān)系,從而探求最佳論證角度,一個一個問題,一層一層地展開討論,取得較好的效果。
(3)有利于建立框架,勾出論文雛形,組織、裁剪材料。材料是一篇論文的重要成分。通常,作者在擬寫提綱之前,已經(jīng)確定選題,并閱讀了大量資料,在選題和材料以及對材料的研究上做了充分準(zhǔn)備,具備了開始寫作的條件。但是,只有通過擬寫提綱,才能確立文章框架,安排文章結(jié)構(gòu),合理組織、分配材料,對材料做適當(dāng)剪裁,使材料在論文中適得其所,充分發(fā)揮作用。
(4)有利于根據(jù)綱目結(jié)構(gòu),科學(xué)安排時間,分段寫作論文。除非是很短的文章,打個腹稿就可以動筆,長一點的文章都必須擬寫提綱。大學(xué)本科畢業(yè)論文的文字一般都在6000字至1字之間,為了寫好論文,一定要擬寫提綱,這樣根據(jù)自己的寫作習(xí)慣,可以一氣呵成地寫下去,也可以一天寫一個問題,分階段把一篇論文寫好。
(5)有利于指導(dǎo)教師提出修改意見,及時做出修改、調(diào)整。畢業(yè)論文常常需要教師的指導(dǎo),擬寫提綱有助于指導(dǎo)教師及時對論文的框架提出意見,以便于學(xué)生修改。如果直接把論文寫出來,再要改動困難就大多了。
引言………………………………………………………………1。
一、重大環(huán)境污染事故罪主觀方面觀點述評…………………2。
(一)重大環(huán)境污染事故罪主觀方面觀點概述………………2。
(二)重大環(huán)境污染事故罪主觀方面諸觀點評析……………2。
二、本罪主觀方面:排除故意…………………………………3。
(一)本罪主觀方面案例………………………………………3。
(二)本罪主觀方面案例評析…………………………………3。
三、本罪主觀方面:過失和推定過失…………………………4。
(一)過失:本罪的主觀方面…………………………………5。
(二)推定過失…………………………………………………5。
四、嚴(yán)格責(zé)任于本罪之適用……………………………………6。
(一)嚴(yán)格責(zé)任和絕對責(zé)任之辨析……………………………6。
(二)本罪適用嚴(yán)格責(zé)任之爭議………………………………6。
五、嚴(yán)格責(zé)任適用本罪之限制…………………………………9。
(一)辯護理由對嚴(yán)格責(zé)任的限制……………………………9。
(二)證明標(biāo)準(zhǔn)對嚴(yán)格責(zé)任的限制……………………………9。
(三)刑罰適用對嚴(yán)格責(zé)任的限制……………………………9。
(四)罪刑法定對嚴(yán)格責(zé)任的限制……………………………10。
結(jié)語………………………………………………………………10。
參考文獻…………………………………………………………11。
附錄………………………………………………………………12。
附件一……………………………………………………………12。
附件二……………………………………………………………17。
致謝………………………………………………………………21。
法律專業(yè)畢業(yè)論文詐騙罪篇二
在對負債的管理中負債分流動負債和長期負債,與此相對應(yīng)企業(yè)的償債能力分析也被分成短期償債能力分析與長期償債能力分析。
短期償債能力分析。
(1)流動比率指標(biāo)分析。
(2)速動比率指標(biāo)分析。
(3)現(xiàn)金比率指標(biāo)分析。
長期償債能力分析。
(1)資產(chǎn)負債率指標(biāo)分析。
(2)產(chǎn)權(quán)比率指標(biāo)分析。
(3)利息保障倍數(shù)指標(biāo)分析。
償債能力總體評價。
營運能力分析。
營運能力是以企業(yè)各項資產(chǎn)的周轉(zhuǎn)速度來衡量企業(yè)資產(chǎn)利用的效率。周轉(zhuǎn)速度越快,表明企業(yè)的各項資產(chǎn)進入生產(chǎn)、銷售等經(jīng)營環(huán)節(jié)的速度越快,那么其形成收入和利潤的周期就越短,經(jīng)營效率自然就越高。
企業(yè)營運能力通常從存貨周轉(zhuǎn)率,應(yīng)收賬款周轉(zhuǎn)率、流動資產(chǎn)周轉(zhuǎn)率和總資產(chǎn)周轉(zhuǎn)率四個方面進行分析評價。
存貨周轉(zhuǎn)率指標(biāo)分析。
應(yīng)收賬款周轉(zhuǎn)率指標(biāo)分析。
流動資產(chǎn)周轉(zhuǎn)率指標(biāo)分析。
總資產(chǎn)周轉(zhuǎn)率指標(biāo)分析。
營運能力總體評價。
盈利能力分析。
經(jīng)營性盈利能力分析。
盈利能力是各方面關(guān)心的核心,也是企業(yè)成敗的關(guān)鍵。只有長期盈利,企業(yè)才能真正做到持續(xù)經(jīng)營,無論是投資者還是債權(quán)人,都有對反映企業(yè)盈利能力非常重視。反映企業(yè)盈利能力的指標(biāo)很多,通常使用的主要有銷售凈利率、銷售毛利率、資產(chǎn)凈利率。
法律專業(yè)畢業(yè)論文詐騙罪篇三
一,超期羈押的界定。
二,超期羈押的危害性。
超期羈押嚴(yán)重侵犯犯罪嫌疑人,被告人的人身自由權(quán)。
超期羈押嚴(yán)重妨害了刑事司法程序公正的實現(xiàn)。
超期羈押妨礙了刑事訴訟的效率,增加訴訟成本。
超期羈押嚴(yán)重損害了法律的嚴(yán)肅性。
三,超期羈押形成的原因。
重實體,輕程序的觀念仍較為嚴(yán)重。
法律專業(yè)畢業(yè)論文詐騙罪篇四
論文最好能建立在平日比較注意探索的問題的基礎(chǔ)上,寫論文主要是反映學(xué)生對問題的思考,詳細內(nèi)容請看下文會計畢業(yè)論文提綱。
一、引言。
重要性是會計、審計理論與實務(wù)中的一個基礎(chǔ)概念和基本原則,在會計和審計中有著十分廣泛的運用,以及重要性原則在實際工作中的應(yīng)用。
二、重要性原則的內(nèi)涵。
(一)重要性的判定。
(二)對重要性原則的進一步分析。
1.運用重要性原則是成本效益原則的要求。
2.運用重要性原則,有利于把握住問題的實質(zhì),抓住關(guān)鍵點。
3.運用重要性原則需合理運用會計職業(yè)判斷。
三、成本會計信息的成本構(gòu)成及效益構(gòu)成。
(一)成本會計信息的成本構(gòu)成。
1、處理和提供成本會計信息的成本。
2、傳遞成本會計信息的成本。
3、訴訟成本。
4、競爭和談判劣勢。
5、管理和業(yè)績評價的機會成本。
6、其他成本。
(二)、成本會計信息的效益構(gòu)成。
(1)降低成本。
(2)增加企業(yè)的利潤。
(3)為企業(yè)戰(zhàn)略提供支持。
以上成本會計信息的成本與效益分析的啟示如下:
第一,隨著社會經(jīng)濟的發(fā)展,無論是企業(yè)的外部信息需求者還是企業(yè)的管理當(dāng)局對成本會計信息的需求加強。
第二、成本會計信息的成本與效益大部分是難以計量的。
第三、成本會計信息是一個動態(tài)的、相對的概念。
第三、重要性原則在成本會計中的運用分析。
重要性原則在成本會計中的運用較為普遍,主要體現(xiàn)在以下幾個方面:
(一)賬戶設(shè)置。
(二)輔助生產(chǎn)費用的分配。
1.直接分配法符合重要性原則。
2.計劃成本分配法按重要性原則可以簡化核算。
3.順序分配法,充分體現(xiàn)出了重要性原則的思想。
編輯老師為大家整理了會計畢業(yè)論文提綱,希望對大家有所幫助。更多詳情請點擊會計審計。
法律專業(yè)畢業(yè)論文詐騙罪篇五
訴訟是一種法律行為必須依法進行,法律的健全是訴訟活動的保障,這是訴訟的客觀要求。詳細內(nèi)容請看下文法律畢業(yè)論文提綱模板。
訴訟必須由人即訴訟主體來執(zhí)行,訴訟主體的意志必將在訴訟過程中打下自身的烙印,這是訴訟中的主觀體現(xiàn)。因此證人不出庭作證作為訴訟中的現(xiàn)象,也必須從這兩個方面尋找答案。即證人不出庭問題的解析必須置之于整個訴訟的背景下進行——這是本文的主要論點。
1我國法律在實體方面和程序方面對證人出庭的規(guī)范都存在一定的缺陷。
2各訴訟主體的實踐意志也在妨礙證人出庭。
對策。
1完善相應(yīng)法律法規(guī),限制書面證言的使用。
2針對各自訴訟角色的不同制定響應(yīng)的法律措施促使證人出庭。
法律專業(yè)畢業(yè)論文詐騙罪篇六
缺乏行之有效的監(jiān)督,救濟機制。
落后的偵查手段和模式的制約。
四,解決超期羈押的對策。
轉(zhuǎn)變執(zhí)法觀念,提高執(zhí)法人員素質(zhì)。
轉(zhuǎn)變重實體,輕程序的觀念。
轉(zhuǎn)變重懲罰,輕人權(quán)的觀念。
填補現(xiàn)行法律漏洞,完善羈押立法規(guī)定。
完善《刑事訴訟法》關(guān)于審前羈押的規(guī)定。
完善《國家賠償法》中關(guān)于超期羈押發(fā)生后的國家賠償?shù)囊?guī)定。
完善對超期羈押的監(jiān)督機制和救濟程序。
完善檢察機關(guān)監(jiān)督機制。
建立超期羈押的救濟程序。
建立羈押的替代措施。
結(jié)束語。
參考文獻。
法律專業(yè)畢業(yè)論文詐騙罪篇七
題目:
一、序言。
提出我國民事.刑事.行政訴訟中大量存在無證人出庭作證既怪異又正常的現(xiàn)象。為引入正文作鋪墊。
二、證人出庭之現(xiàn)狀。
首先提出法律要求證人作證的義務(wù)。引用.齊文遠.姚莉.鄒斌:新刑訴法實施過程中的幾個問題,載法商研究19第6期,崔敏:刑訴法實施中的問題與建議載現(xiàn)代法學(xué)19第1期中證人出庭作證現(xiàn)象之稀少作為本文論據(jù)之一,表明這種現(xiàn)象之嚴(yán)重。
三、證人缺席的危害。
證人缺席將使法律真實偏離客觀真實,對當(dāng)事人的合法權(quán)益造成損害,同時將損害司法公正。主要體現(xiàn)在1無法保證書面證言的真實性;2無法保證書面證言的同一性。同一性是指提出的.證據(jù)未被替換,最初提出的證據(jù)與庭審中出現(xiàn)的證據(jù)系同一物。引用張衛(wèi)平主編外國民事證據(jù)制度研究清華大學(xué)出版社;3剝奪了合法的質(zhì)證權(quán)利。
四、證人缺席的根源分析。
訴訟是一種法律行為必須依法進行,法律的健全是訴訟活動的保障,這是訴訟的客觀要求。訴訟必須由人即訴訟主體來執(zhí)行,訴訟主體的意志必將在訴訟過程中打下自身的烙印,這是訴訟中的主觀體現(xiàn)。因此證人不出庭作證作為訴訟中的現(xiàn)象,也必須從這兩個方面尋找答案。即證人不出庭問題的解析必須置之于整個訴訟的背景下進行——這是本文的主要論點。
(二)大學(xué)畢業(yè)論文提綱格式規(guī)范。
一、論文題目。
從湯顯祖《牡丹亭》中杜麗娘人物形象。
——看“發(fā)乎情,止乎禮”的時代性。
二、論文觀點來源。
“發(fā)乎情,止乎禮”出自《論語》,是古代形容男女關(guān)系的。發(fā)乎情,即人的情感在男女之間產(chǎn)生。止乎禮,就是受禮節(jié)的約束。湯顯祖所說的“情”是指包括*愛之欲在內(nèi)的人生欲求。可湯顯祖在《牡丹亭》中強調(diào)真情,至情的時候,他始終指向的仍是社會現(xiàn)實,表現(xiàn)出對現(xiàn)世的熱情和對道德的關(guān)注,更重視“發(fā)乎情,止乎禮”的教育作用。
三、基本觀點。
《牡丹亭》中杜麗娘能突破自身的心理防線,逾越家庭與社會的層層障礙,勇敢邁過貞節(jié)觀,為鬼時,以身慰情人;在死而復(fù)生之初,能婉言拒絕情人的求歡,“發(fā)乎情,止乎禮”。有人認為,這是湯顯祖思想的矛盾性,它在突破傳統(tǒng)的同時,又在墨守陳規(guī),是一種退步。而我認為“發(fā)乎情,止乎禮”符合了那個時代的特征,而在現(xiàn)代,在女性貞操觀念淡薄,過度追求個性解放的今天,其倫理道德意義就更為重要了。
四、論文結(jié)構(gòu)。
全文共分七節(jié)及結(jié)論。
第一節(jié)《牡丹亭》:介紹湯顯祖及其作品《牡丹亭》中的主要人物及內(nèi)容。
第二節(jié)《杜麗娘》:杜麗娘是人們心中至情與純情的偶像,對于人物的塑造,我認為主要受湯顯祖的文學(xué)思想和當(dāng)時人們思想信仰的影響。
第三節(jié)《萌芽》:主要論述《牡丹亭》中杜麗娘愛情觀的萌芽。她一面悲嘆青春的虛度,個人才貌的被埋沒;一面又執(zhí)著于自由、幸福的追求,“一靈咬住”,始終不放。
第四節(jié)《沖破》:《牡丹亭》中杜麗娘死了,可是她的死不是生命的結(jié)束,而是新的斗爭的開始。在擺脫了現(xiàn)實世界的種種約束之后,她果然找到了夢中的書生,主動地向他表示愛情,并以身慰情人,還魂之后還結(jié)為夫婦。
第五節(jié)《對抗“情,禮”》:杜麗娘與柳夢梅夢中約會,以最明確的方式宣示,愛情以及*愛,首先是年輕女子自身的需要。在超我層面上,她遵從禮教的束縛,在本我層面上,她有強烈的情欲本能?!赌档ねぁ窂?fù)活了*愛女神的形象,表現(xiàn)了*愛女神的抗?fàn)帯?BR> 法律專業(yè)畢業(yè)論文詐騙罪篇八
1、畢業(yè)論文大綱題目。應(yīng)能概括整個論文最重要的內(nèi)容,言簡意賅,引人注目,一般不宜超過20個字。
2、論文摘要和關(guān)鍵詞。論文摘要應(yīng)闡述學(xué)位論文的主要觀點。代寫論文說明本論文的目的、研究方法、成果和結(jié)論。盡可能保留原論文的基本信息,突出論文的創(chuàng)造性成果和新見解。而不應(yīng)是各章節(jié)標(biāo)題的簡單羅列。摘要以500字左右為宜。關(guān)鍵詞是能反映論文主旨最關(guān)鍵的詞句,一般3-5個。
3、目錄。既是論文的提綱,也是論文組成部分的小標(biāo)題,應(yīng)標(biāo)注相應(yīng)頁碼。
4、引言(或序言)。內(nèi)容應(yīng)包括本研究領(lǐng)域的國內(nèi)外現(xiàn)狀,代寫論文本論文所要解決的問題及這項研究工作在經(jīng)濟建設(shè)、科技進步和社會發(fā)展等方面的理論意義與實用價值。
5、正文。是畢業(yè)論文的主體。
6、結(jié)論。論文結(jié)論要求明確、代寫論文精煉、完整,應(yīng)闡明自己的創(chuàng)造性成果或新見解,以及在本領(lǐng)域的意義。
7、參考文獻和注釋。按論文中所引用文獻或注釋編號的順序列在論文正文之后,參考文獻之前。圖表或數(shù)據(jù)必須注明來源和出處。(參考文獻是期刊時,書寫格式為:[編號]、作者、文章題目、期刊名(外文可縮寫)、年份、卷號、期數(shù)、頁碼。參考文獻是圖書時,書寫格式為:[編號]、作者、書名、出版單位、年份、版次、頁碼。)。
法律專業(yè)畢業(yè)論文詐騙罪篇九
提出我國民事.刑事.行政訴訟中大量存在無證人出庭作證既怪異又正常的現(xiàn)象。為引入正文作鋪墊。
二、證人出庭之現(xiàn)狀。
首先提出法律要求證人作證的義務(wù)。引用.齊文遠.姚莉.鄒斌:新刑訴法實施過程中的幾個問題,載法商研究第6期,崔敏:刑訴法實施中的問題與建議載現(xiàn)代法學(xué)第1期中證人出庭作證現(xiàn)象之稀少作為本文論據(jù)之一,表明這種現(xiàn)象之嚴(yán)重。
三、證人缺席的危害。
證人缺席將使法律真實偏離客觀真實,對當(dāng)事人的合法權(quán)益造成損害,同時將損害司法公正。主要體現(xiàn)在1無法保證書面證言的真實性;2無法保證書面證言的同一性。同一性是指提出的證據(jù)未被替換,最初提出的證據(jù)與庭審中出現(xiàn)的證據(jù)系同一物。引用張衛(wèi)平主編外國民事證據(jù)制度研究清華大學(xué)出版社;3剝奪了合法的質(zhì)證權(quán)利。
四、證人缺席的根源分析。
訴訟是一種法律行為必須依法進行,法律的健全是訴訟活動的保障,這是訴訟的客觀要求。訴訟必須由人即訴訟主體來執(zhí)行,訴訟主體的意志必將在訴訟過程中打下自身的烙印,這是訴訟中的主觀體現(xiàn)。因此證人不出庭作證作為訴訟中的現(xiàn)象,也必須從這兩個方面尋找答案。即證人不出庭問題的解析必須置之于整個訴訟的背景下進行――這是本文的主要論點。
1.大學(xué)畢業(yè)論文提綱格式要求。
2.畢業(yè)論文提綱格式要求。
法律專業(yè)畢業(yè)論文詐騙罪篇十
提出我國民事.刑事.行政訴訟中大量存在無證人出庭作證既怪異又正常的現(xiàn)象。為引入正文作鋪墊。
二:證人出庭之現(xiàn)狀。
首先提出法律要求證人作證的義務(wù)。引用.齊文遠.姚莉.鄒斌:新刑訴法實施過程中的幾個問題,載法商研究第6期,崔敏:刑訴法實施中的問題與建議載現(xiàn)代法學(xué)第1期中證人出庭作證現(xiàn)象之稀少作為本文論據(jù)之一,表明這種現(xiàn)象之嚴(yán)重。
三:證人缺席的危害。
證人缺席將使法律真實偏離客觀真實,對當(dāng)事人的合法權(quán)益造成損害,同時將損害司法公正。主要體現(xiàn)在1無法保證書面證言的真實性;2無法保證書面證言的同一性。同一性是指提出的證據(jù)未被替換,最初提出的證據(jù)與庭審中出現(xiàn)的證據(jù)系同一物。引用張衛(wèi)平主編外國民事證據(jù)制度研究清華大學(xué)出版社;3剝奪了合法的質(zhì)證權(quán)利。
四:證人缺席的根源分析。
訴訟是一種法律行為必須依法進行,法律的健全是訴訟活動的保障,這是訴訟的客觀要求。訴訟必須由人即訴訟主體來執(zhí)行,訴訟主體的意志必將在訴訟過程中打下自身的烙印,這是訴訟中的主觀體現(xiàn)。因此證人不出庭作證作為訴訟中的現(xiàn)象,也必須從這兩個方面尋找答案。即證人不出庭問題的解析必須置之于整個訴訟的背景下進行——這是本文的主要論點。
1我國法律在實體方面和程序方面對證人出庭的規(guī)范都存在一定的缺陷。
2各訴訟主體的實踐意志也在妨礙證人出庭。
五:對策。
1完善相應(yīng)法律法規(guī),限制書面證言的使用。
2針對各自訴訟角色的不同制定響應(yīng)的法律措施促使證人出庭。
法律專業(yè)畢業(yè)論文詐騙罪篇十一
法律畢業(yè)論文題目過大,操作起來內(nèi)容面太寬而把握不住中心,論述深入不下去;法律畢業(yè)論文題目過小,又展不開論述,不成其為論文。對此:
第一,法律畢業(yè)論文選題時選擇自己認為比較熟悉的部門法。幾年來法律課程的學(xué)習(xí),同學(xué)們各自在不同的部門法領(lǐng)域里肯定會各有千秋。有的同學(xué)民法部門的問題體會較深;有的同學(xué)程序法的學(xué)習(xí)、思考更為全面細致;還有的同學(xué)基礎(chǔ)理論的學(xué)習(xí)可能想法更多。那么法律畢業(yè)論文選題時就首先明確大方向,選擇自己平時看書比較多的,手頭資料比較充足,思考問題有一定深度的部門法,這樣寫起來就比較得心應(yīng)手,平時積攢的資料也派上了用場,常考慮的一些問題也容易深化一步了。法律畢業(yè)論文在很大程度上考查學(xué)生幾年來法律課程學(xué)習(xí)的綜合性、思考問題的邏輯思路。對一個問題,在寫法律畢業(yè)論文時,能夠綜合考慮,從立法、執(zhí)法的角度考慮,并把平時碰到的問題站在不同的方位深入進一步學(xué)習(xí)、探討,也就達到我們完成畢業(yè)論文的目的了。
第二,選好部門法后,注意自己平時知識的積累,看看這一方面還有哪些欠缺的地方。幾年的學(xué)習(xí),某一部門法的所有問題不一定都能搞通,這個時候,需要回憶一下,看看所選部門法有些什么基本理論問題,與所選法律畢業(yè)論文題目相近相通的一些理論問題是不是還不太清楚,掃清動筆前的一些障礙,非常必要。對于自己運用起來還不太得心應(yīng)手的一些知識,趕快抓緊時間去給予更多的關(guān)注。理清思路,多閱讀一些課外的有關(guān)書籍也是非常重要的。例如:想寫刑法的罪刑法定原則,在弄清基本理論問題時,相關(guān)的刑事訴訟法的無罪推定原則。我國新舊刑法關(guān)于此問題的觀點,國際上各國的基本觀點,法律規(guī)定,司法解釋的基本資料是否齊全,還有些什么問題需要和老師、同學(xué)們再作進一步的探討。這樣,宏觀上、微觀上你都有了進一步的考慮、思索,拿起筆的時候不至于為一些基本的問題而再影響你寫作時的思路了。
二、法律畢業(yè)論文應(yīng)重視法律、法規(guī)的變化。
幾年法律課程的學(xué)習(xí),學(xué)生們感到特別棘手的一個問題就是我國目前正處于一個社會飛速發(fā)展的時期,不管是政治、經(jīng)濟,還是人們的思想無時無刻不處在翻天覆地的變革之中。與此相應(yīng),作為上層建筑的法律隨著經(jīng)濟的不斷發(fā)展、變化,更是日新月異。法律條文的修改不斷變化,給法律的學(xué)習(xí)增加了很大的難度,但同時給我們法律畢業(yè)論文的完成又提供了許多好的機會。新的、重新探索的問題層出不窮,法律中有許多的課題迫切需要去探討。學(xué)員在完成法律畢業(yè)論文時,對很多問題都有自己獨到的見解。這樣,在法律畢業(yè)論文選題時,就要注意適時、適度的去把握。切記知識的更新,關(guān)注國家法律的變化、發(fā)展。另外司法實踐也會不斷有新的問題出現(xiàn)。法律畢業(yè)論文要注意把握法律發(fā)展變化的大方向,在平時理論學(xué)習(xí)的基礎(chǔ)上更進一步的深入研究、探討。如果主題把握不好,就很容易使自己的論文偏離方向,導(dǎo)致前功盡棄,事倍功半。
三、把握理論研究動向是法律畢業(yè)論文的核心。
眾所周知我們處在一個信息飛速發(fā)展的時代,在選好法律畢業(yè)論文題目后就要圍繞題目廣泛關(guān)注我國法學(xué)理論方面的動態(tài),司法實踐中存在的有關(guān)問題,從而理論聯(lián)系實際。通過查閱有關(guān)的學(xué)術(shù)期刊、報紙雜志、資料索引,了解理論界進展的程度,使自己的思路更開闊、更活躍。借鑒別人的研究成果來武裝理清自己的思路,加深自己的理論功底。這樣,論文會更上一層樓,寫起來也會妙筆生花的。另外司法實踐的關(guān)注必不可少。抽象的思維結(jié)合具體的實踐,會更加清晰、流暢。
上面的工作完成以后,就會感覺到畢業(yè)論文的完成已經(jīng)胸有成竹、穩(wěn)操勝券了,不會再象剛開始那樣老虎吃天,無從下口了。在此基礎(chǔ)上理順?biāo)悸?,資料準(zhǔn)備充足,再動筆開始寫就會水到渠成了。
第一,擬好法律畢業(yè)論文提綱,明確自己的論點,再圍繞自己的論點,把準(zhǔn)備好的材料分門別類,從正反兩方面、以不同的角度去選擇有力的論據(jù),用大量的材料去分析、論證自己的觀點。論點、論據(jù)、論證是寫作過程必不可少的環(huán)節(jié),按照自己的思路,經(jīng)過去粗取精,去偽存真,由此及彼、由表及里地去把自己的觀點闡述清楚,達到自己的寫作目的。
法律專業(yè)畢業(yè)論文詐騙罪篇十二
xxx十八屆四中全會的最大亮點在于“依憲執(zhí)政”、“依憲治國”重大理論命題的提出。《xxx中央關(guān)于全面推進依法治國若干重大問題的決定》明確指出“憲法是黨和人民意志的集中體現(xiàn),是通過科學(xué)民主程序形成的根本法”.在這里,共同性與合理性實際上被視為憲法秩序的本質(zhì)。唯其如此,憲法方可具有包容性,成為國家的整體框架;唯其如此,憲法方可具有正當(dāng)性,成為社會的最大公約數(shù);唯其如此,憲法方可具有操作性,成為全民的行動綱領(lǐng)。
而要夯實憲法作為基本共識和根本規(guī)范的實質(zhì)內(nèi)容,就不得不進一步開展價值觀討論,達成基本共識,從而形成新的法律意識形態(tài)。在全面深化改革和制度頂層設(shè)計背景下,“問題”的研究仍然很重要,但“主義”的探討也無從回避。因為解決“問題”的技術(shù)化操作無法形成價值體系上的基本共識。沒有這種共識,頂層設(shè)計就無法做,憲法實施也無法得到可靠的保障。
為此,有必要提倡一種“共和主義”精神。它可以與中國傳統(tǒng)價值體系中“和而不同”的原則相對接,可以與國家治理體系現(xiàn)代化過程中的理性設(shè)計和可繼承的共同性相對接,可以與歷史唯物論相對接,同時也能凸顯程序本位的現(xiàn)代法治原理。這種共和主義必須包括市場法理、指令法理、共同法理這樣三種最基本的價值元素。
實際上,在全球性的國家治理體系現(xiàn)代化過程中,法治秩序的形成和發(fā)展以及正當(dāng)化根據(jù),本來就包含兩個不同的維度:一是從零開始的理性設(shè)計,也就是社會契約型的國家觀;另一是尊崇事實、利益以及傳統(tǒng)的繼承原理,也就是歷史傳承型的國家觀。因此,現(xiàn)代化的價值體系并非通常理解得那樣單純,而是內(nèi)部存在張力。以此來反觀中國現(xiàn)代化過程,價值體系也并非像蘇維埃詮釋者所斷言的那樣一元絕對化。
一、歷史唯物論新詮。
在社會主義體制下,要實現(xiàn)法律意識形態(tài)向這種三元共和主義的解釋性轉(zhuǎn)換,首先要認真解讀歷史唯物論。歷史唯物論的基本原理是:生產(chǎn)力(勞動、土地、貨幣)的變化會引起生產(chǎn)關(guān)系---主要指由誰、怎樣支配生產(chǎn)手段和勞動力的社會關(guān)系---的變化,而生產(chǎn)關(guān)系的變化又會引起上層建筑的變化。[1]雖然上層建筑也會反作用于生產(chǎn)力和生產(chǎn)關(guān)系,但歸根結(jié)底還是經(jīng)濟基礎(chǔ)、社會的物質(zhì)條件決定上層建筑的存在方式。[2]當(dāng)今的中國,從1990年代中期開始,經(jīng)濟基礎(chǔ)發(fā)生了本質(zhì)性變化,市場已經(jīng)在資源配置中發(fā)揮決定性作用。因此,國家體制和法律以及社會意識形態(tài)必須隨之進行調(diào)整,這正是歷史唯物論的基本要求。在這個意義上,中國法律秩序的價值體系必須進行重構(gòu),主要是加強“市場法理”這個價值元素的比重和核心地位,并相應(yīng)調(diào)整所謂“指令法理”、“共同法理”與“市場法理”之間的關(guān)系。
特別是要通過反腐舉措遏制官僚機構(gòu)的畸形膨脹,進而讓權(quán)利哲學(xué)和公共哲學(xué)來制約政府權(quán)力的運行,并把這種理念和舉措制度化、程序化,納入法治的軌道。一般認為,歷史唯物論特別強調(diào)社會發(fā)展的科學(xué)規(guī)律,具有單維進化史觀和決定論的特征,在這樣的分析框架里,個人的主體性和選擇自由似乎缺乏生存空間。但是,仔細研讀經(jīng)典文本可以發(fā)現(xiàn),這樣的認識其實是不正確的,至少是不全面的。
例如xxx的以下這段著名論述,就可以從中找到若干個推陳出新的切入點:“歷史是這樣創(chuàng)造的,最終的結(jié)果總是從許多單個的意志的相互沖突中產(chǎn)生出來的,而其中每一個意志,又是由于許多特殊的生活條件,才成為它所成為的那樣。這樣就有無數(shù)互相交錯的力量,有無數(shù)個力的平行四邊形,而由此就產(chǎn)生出一個總的結(jié)果,即歷史事變。這個結(jié)果又可以看作一個作為整體的、不自覺地和不自主地起著作用的力量的產(chǎn)物。因為任何一個人的愿望都會受到任何另外一個人的妨礙,而最后出現(xiàn)的結(jié)果就是誰都沒有希望過的事物。所以以往的歷史總是像一種自然過程一樣地進行,而且實質(zhì)上也是服從于同一運動規(guī)律的。”
在這里,我們可以看到服從客觀規(guī)律的歷史進程中包含著許多特殊的個人意志,并且這些個人意志是相互關(guān)聯(lián)和相互作用的。這些個人各有自己的生活條件和語境,通過博弈形成合力作用,在一定程度上參與社會結(jié)構(gòu)的塑造。然而,每一個人的意志卻不能單獨決定事態(tài)的演變,結(jié)果總是取決于許多個人意志的博弈和綜合作用。因此,社會發(fā)展很難完全按照預(yù)定的計劃、有目的地進行,在復(fù)雜的力量對比關(guān)系中永遠存在偶然性和意外性,但又會按照自然的機制不斷地有序化演進。
由無數(shù)個合力作用的平行四邊形構(gòu)成的這種動態(tài)場域,與自我調(diào)整的市場其實是相通的、相洽的,也屬于公共選擇理論的研究范疇。在這個意義上也可以說,歷史唯物論與市場經(jīng)濟背景下關(guān)于合理選擇的理論框架之間的距離,并不像人們通常想象得那么大,而是很容易采納實踐理性的邏輯來考慮個人意志的計算、利害關(guān)系的計算、交涉成本的計算,等等。
實際上,西方有些學(xué)者已經(jīng)試圖把理性的個人選擇以及公共選擇概念與歷史唯物論結(jié)合起來,采取博弈論的分析方法和數(shù)理方法對馬克思主義學(xué)說進行重新認識和詮釋。
例如霍布斯提出的如何避免所有人對所有人的戰(zhàn)爭這樣一種秩序問題,從馬克思的觀點來看,實際上就是關(guān)于資源和利潤如何分配才能減少或者防止糾紛的問題;在法學(xué)層面上看,就是如何對權(quán)益進行制度化分配的權(quán)利論問題。對于歐美現(xiàn)代的合理選擇理論而言,在權(quán)利分配方面最重要的是交換與共識,因而制度設(shè)計上的基本原理是假定個人是均質(zhì)的,并且通過法治使得每個人互相尊重權(quán)利,這樣就可以平等地獲得效用。但是,這樣的模式過于單純化了,似乎這樣一來就可以獲得實質(zhì)上的平等,結(jié)果并非如此。
二、作為權(quán)利論的馬克思主義法學(xué)。
對于歷史唯物論而言,在權(quán)利分配方面最重要的是不平等和支配,于是必然引起非合作型的博弈乃至階級斗爭。從這個角度來解讀《xxx宣言》中宣示的社會革命理想---“每個人的自由發(fā)展是一切人的自由發(fā)展的條件”[5],會對歷史唯物論產(chǎn)生一種嶄新的認識,并且可以合乎邏輯地推演出關(guān)于統(tǒng)治理性的根本問題:要么讓那種非合作型的博弈導(dǎo)致無休止的階級斗爭,要么通過適當(dāng)?shù)闹贫劝才抛尣煌睦嬖V求充分表達并進行有效的協(xié)調(diào)。在筆者看來,馬克思主義就其本質(zhì)而言就是一種權(quán)利論,或者說為權(quán)利而斗爭的學(xué)說。當(dāng)然,斗爭的方式可以不同:有合法的、和平的,也有非法、反法的甚至暴力的;有個人的,也有群體的。通過這樣的思考線路,歷史唯物論其實也可以通往自由而平等的法治秩序,以及關(guān)于協(xié)商民主和選舉民主的制度設(shè)計。更重要的是,這里潛藏著一種新的制度觀:制度不僅僅是博弈的規(guī)則,實際上主要體現(xiàn)為博弈的均衡狀態(tài),并且有可能出現(xiàn)多樣性的均衡狀態(tài)。
對于法律的主觀性與客觀性之間關(guān)系的處理,歷史唯物論有兩個命題很值得重視。一個命題是馬克思提出的。他指出,“無論政治的立法或民事的立法,都不過是宣布和登記經(jīng)濟關(guān)系的需要而已”[6].他還認為,“法律應(yīng)該是社會共同的、由一定的物質(zhì)生產(chǎn)方式所產(chǎn)生的利益和需要的表現(xiàn)”[7].馬克思的觀點與維辛斯基提出的“法律是統(tǒng)治階級意志的表達”那樣簡單化、政治化的公式有著明顯的不同,而更強調(diào)客觀化的共同性。意大利馬克思主義思想奠基人安東尼·拉布里奧拉詮釋得非常好:“國家是一個現(xiàn)實的有效能的機構(gòu),它保障社會制度和它的基礎(chǔ)亦即物質(zhì)生產(chǎn)的穩(wěn)定性。
歷史唯物論的另一個重要法學(xué)命題是xxx提出來的,涉及良法與惡法的區(qū)別,涉及國家制度的反思理性,以及不同政策和意見之間的自由比賽。他是這樣表述的:“如果說民法準(zhǔn)則只是以法律形式表現(xiàn)了社會的經(jīng)濟生活條件,那么這種準(zhǔn)則就可以依情況的不同而把這些條件有時表現(xiàn)得好,有時表現(xiàn)得壞?!?BR> 這意味著上層建筑與經(jīng)濟基礎(chǔ)之間的關(guān)系并非自動產(chǎn)生的,也并非固定不變的:法律的表現(xiàn)形式是可以比較的、可以選擇的、可以改進的,從而為主觀能動性和技術(shù)合理性留下了足夠的回旋余地,也為制度改革提供了支點和杠桿。xxx晚年非常強調(diào)法律制度對經(jīng)濟以及財富分配的反作用[10],為自由主義市場容易出現(xiàn)的不正當(dāng)競爭、貧富懸殊等問題的解決提供了歷史唯物論的思考線索。把社會主義者以及左翼思想家所關(guān)注的平等和公正納入法治的制度設(shè)計藍圖,同時堅持讓市場在資源配置中發(fā)揮決定性作用,這正是國家治理現(xiàn)代化的關(guān)鍵,也構(gòu)成了加強規(guī)范秩序正統(tǒng)化機制的一個重要的契機。這意味著我們必須拒絕那種絕對化的法律實證主義立場,讓各種制度不斷經(jīng)歷批判理性的洗禮和正當(dāng)性根據(jù)的檢驗,不斷趨向公平正義以及民主理念。
三、法治中國的價值三分法與溝通程序。
我們還須特別留意,與第二個命題相關(guān)但又不同的是,在歷史唯物論的視野里,法律始終被理解為社會關(guān)系的中介物,應(yīng)該保持中立性,發(fā)揮溝通媒介的作用,這與xxx時代的“階級司法觀”也大相徑庭。馬克思早就主張法律體系在社會的經(jīng)濟活動和發(fā)展的整體機制中,應(yīng)當(dāng)發(fā)揮十分重要的作用,因為法律是社會各種關(guān)系(首先是生產(chǎn)關(guān)系)的中介物,無論何種社會關(guān)系的實現(xiàn)都需要有法律上的表現(xiàn)形式。法律之所以能夠發(fā)揮這種作用取決于其抽象性,正是由于這種性質(zhì),法對于它所包含的被媒介的關(guān)系保持“中立”,不改變這類關(guān)系的性質(zhì)。
在這里,我們隱約看到“法治中國”的圖景:個人被抽象地勾畫為受到客觀條件制約的主體,并具有關(guān)于背景的基本共識。個人可以表達自己的意志,也可以提出要求,但這些都需要與其他個人的意志和要求進行相互協(xié)調(diào)。為此,有必要像尤根·哈貝馬斯的批判社會理論以及法的實踐哲學(xué)所描述的那樣,設(shè)定一種在公正程序之中進行對話和商談的理想狀況,至少滿足以下三個條件:(1)獨立人格的相互承認;(2)排除強制、確保自由和平等、提供充分的參加機會;(3)在信息充分公開和具有基本共識的基礎(chǔ)上確定議論的主題。與此相應(yīng),國家和法律體系則被理解為某種現(xiàn)實可行的社會機制,或多或少地對個人的訴求做出回應(yīng),而這種回應(yīng)都必須也有可能保持客觀性和中立性。總之,個人的自由和解放主要通過理性對話的方式得到實現(xiàn),自由度、解放感以及回應(yīng)的效果則主要取決于機制的反思理性。這正是推動歷史唯物論的法學(xué)進行重構(gòu)的關(guān)鍵所在。
以歷史唯物論為線索來分析和解釋法律意識形態(tài),我們就可以清楚地看到,馬克思主義法學(xué)實際上包含非常豐富的價值內(nèi)涵和理論創(chuàng)新的契機,國家治理體系和治理能力的現(xiàn)代化不僅可以與指令法理相聯(lián)系[12],而且還可以與市場法理、共同法理相結(jié)合。這就為我們在新的歷史條件下,建立一種能與時俱進、適應(yīng)社會多元化和復(fù)雜化事態(tài)的公共哲學(xué)提供了前提條件,也為通過更具有包容力的共和主義來凝聚關(guān)于體制轉(zhuǎn)型和法治秩序構(gòu)建的基本共識這樣的政治需求拓展了話語空間。
新時代的法律意識形態(tài),必須反映國家、市場以及社群這三種不同維度。以這種三元結(jié)構(gòu)為特征的共和主義內(nèi)部既然包括了不同價值的并存、交錯、互動、組合,因而勢必容許復(fù)數(shù)的記述體系和正確解答之間的競合,這就意味著人們交往和商談的行為,以及相應(yīng)的溝通程序具有越來越重要的意義。只有按照程序公正原則構(gòu)建的對話環(huán)境,才能真正使人們保持共和主義精神,不斷自由地探討使原理以及道德判斷正當(dāng)化的適當(dāng)理由;才能在多層多樣的語境中豐富對話內(nèi)容,實現(xiàn)思想認識上的推陳出新,并就公平正義達成共同的立場和態(tài)度,進而實現(xiàn)社會價值體系的整合。
參考文獻:
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[3]馬克思xxx選集(第4卷).北京:人民出版社,1972:478.
法律專業(yè)畢業(yè)論文詐騙罪篇十三
在心理學(xué)中,意志是指人自覺地確定目的并支配其行動以實現(xiàn)預(yù)定目的的心理過程。人在反映現(xiàn)實世界的時候,不僅對現(xiàn)實世界有依據(jù)其主觀思維的認識,而且還會對它們形成一定的情感體驗,并且在自我認識和情感的支配下有意識地去改造客觀世界。這種最終表現(xiàn)為行動的,積極要求改變現(xiàn)實世界的心理過程就構(gòu)成了心理活動的一個重要方面意志過程。意志與行為有著不可忽視的密切關(guān)聯(lián):意志引導(dǎo)行為。這種引導(dǎo)又體現(xiàn)在兩個方面:發(fā)動與制止。發(fā)動就是推動人去從事達到預(yù)定目的的所必需的行動;制止就是阻止不符合預(yù)定目的的行動。由此可見,如果沒有一定的意志因素,行為也就失去了根本的心理支持,那么這一行為就不成為我們刑法學(xué)上所談?wù)摰男袨?,因此也不會?dǎo)致對此行為的刑事非難。
依照刑法學(xué)傳統(tǒng),罪過通常是指行為人對自己的行為將引起的危害社會的結(jié)果所持的一種故意或過失的心理態(tài)度。它以故意和過失為內(nèi)容,所以我們分別討論一下意志因素在故意與過失兩種心理狀態(tài)中的地位。
1、根據(jù)我國《刑法》第14條第1款規(guī)定:明知自己的行為會發(fā)生危害社會的結(jié)果,并且希望或者放任這種結(jié)果的發(fā)生,因而構(gòu)成犯罪的,是故意犯罪。由此我們可以看出,我國刑法中規(guī)定的故意心理的意志因素具有兩方面特征:希望和放任,其表現(xiàn)為意志對行為的發(fā)動作用,在犯罪故意中具有決定性的意義。如果一個人僅有對自己行為的危害結(jié)果的認識而沒有形成犯罪的意志,不希望或放任這種危害結(jié)果的發(fā)生,便不可能自覺的確定行為的方向、步驟、方法,導(dǎo)致此種行為的事實。德國刑法學(xué)家克萊因指出:決意實施法律禁止的行為,或者決意不履行法律命令的行為,就表明積極的惡的意志,就是故意,可見故意心理是在積極的惡的意志的推動下而轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實中刑事非難的罪過心理的,它在犯罪的實施過程中具有決定的、主導(dǎo)的作用,是聯(lián)系犯罪意圖和犯罪行為的橋梁紐帶??傊庵疽蛩厥窃谡J識的基礎(chǔ)上,將人的心理外化到客觀世界的決定性因素,因此,意志是故意成立不可缺少的因素。
2、過失心理狀態(tài)下是否存在意志因素是一個相對復(fù)雜的問題,在刑法理論上一直爭論不休。我國《刑法》第15條第1款對過失犯罪作了規(guī)定,即應(yīng)當(dāng)預(yù)見自己的行為可能發(fā)生危害社會的結(jié)果,因為疏忽大意而沒有預(yù)見,或者已經(jīng)預(yù)見而輕信能夠避免,以致發(fā)生這種結(jié)果的,是過失犯罪,由這一規(guī)定可以看出我國刑法上規(guī)定的過失有兩種:(1)疏忽大意的過失;(2)過于自信的過失。
大多數(shù)學(xué)者將疏忽大意看作是這一過失心理的意志因素,但是筆者認為,意志的存在是以認識為前提和基礎(chǔ)的,在疏忽大意的過失中,其認識因素是應(yīng)當(dāng)預(yù)見而沒有預(yù)見,也就是說行為人對于其行為的危害結(jié)果是沒有認識的,既然沒有認識有何來的意志呢?那么這是不是意味著疏忽大意的過失心理中既無意識又無意志呢?這顯然與過失犯罪應(yīng)承擔(dān)刑事責(zé)任相矛盾。對此陳興良教授認為過失犯罪心理過程是有意志參加與意識和無意識交錯活動的過程,在司法實踐中除個別沖動行為外,找不到完全沒有意志的過失犯罪。因此筆者認為,疏忽大意并不是這種過失心理的意志因素,而是行為人的一種潛意識的`表現(xiàn),這種潛意識導(dǎo)致了行為人的認識能力低于社會認可的正常標(biāo)準(zhǔn),從而做出了與一般人的意志內(nèi)容相反的決定,在這種決定(實際上也就是意志因素)的引導(dǎo)下實施了危害社會的犯罪行為。
與疏忽大意的過失相同,筆者認為輕信同樣不是過于自信的過失心理的意志因素,它只是導(dǎo)致行為做出錯誤判斷的一種潛意識,在這種潛意識的指引下,行為人做出了與防止這一可能發(fā)生的危害結(jié)果的決意相悖的選擇,從中我們可以看出意志因素在這里也是不可忽視的,它間接地在整個的過失犯罪的過程中發(fā)揮著作用,并最終成為行為人承擔(dān)刑事責(zé)任的決定性因素。
基于此筆者認為雖然在過失犯罪中意識與意志因素的表現(xiàn)沒有故意犯罪表現(xiàn)得那么明顯,但是其在過失犯罪中的存在與作用的發(fā)揮是不可否認。
法律專業(yè)畢業(yè)論文詐騙罪篇十四
201x年6月25日,被害人黃某在某工商銀行柜員機插入自己的銀行卡、輸入密碼后取款,取款后離開柜員機時,忘記取回信用卡,犯罪嫌疑人林某某在被害人黃某取款時,在后面排隊等候,等待黃某離開后,犯罪嫌疑人林某某走到柜員機前準(zhǔn)備插入自己的信用卡取款時,發(fā)現(xiàn)無法插入銀行卡,且柜員機屏幕顯示取款界面,嫌疑人林某某意識到可能是前一名取款人在取款后忘記將銀行卡取走,于是繼續(xù)利用被害人黃某的信用卡在柜員機上操作,將卡內(nèi)的8000元人民幣取出,隨后將信用卡取出,離開柜員機,并將被害人黃某的信用卡丟棄。
二、觀點與反駁。
(一)嫌疑人的行為構(gòu)成侵占罪。
持這一觀點的主要理由在于:被害人遺忘在柜員機內(nèi)的信用卡屬于遺忘物,嫌疑人先侵占了被害人的信用卡,而后才有使用信用卡的行為,適用行為是侵占信用卡的后續(xù)行為,應(yīng)當(dāng)以主行為的性質(zhì)認定犯罪的性質(zhì)。
該觀點值得商榷,第一,信用卡雖為有體物,但沒有達到侵占罪的定罪標(biāo)準(zhǔn),不能評價為侵占罪中的財物,占有信用卡也不等于占有信用卡所記載的現(xiàn)金,具有社會危害性的侵犯財產(chǎn)的行為不是嫌疑人占有信用卡的行為,而是使用信用卡的行為。第二,被害人遺忘在柜員機內(nèi)的信用卡不屬于遺忘物,柜員機對于被遺忘在機內(nèi)的銀行卡具有自動吞卡功能,這說明對于被害人遺忘在柜員機內(nèi)的信用卡銀行柜員機具有保管功能,該卡并非出于完全失控狀態(tài),即使被害人將卡遺忘在柜員機內(nèi),該卡也屬于銀行保管之下的物品,而非遺忘物。第三,侵占罪的客觀方面是對于合法占有的財物拒不返還,本案中嫌疑人利用他人遺忘在柜員機內(nèi)的.信用卡進行操作取款以獲得現(xiàn)金的行為本身不具備合法性。
(二)嫌疑人的行為構(gòu)成信用卡詐騙罪。
認為嫌疑人的行為構(gòu)成信用卡詐騙罪的主要法律依據(jù)為,最高人民檢察院《關(guān)于拾得他人信用卡并在自動柜員機(atm機)上使用的行為如何定性問題的批復(fù)》(自205月7日起實施)認為,拾得他人信用卡并在自動柜員機(atm機)上使用的行為,屬于《刑法》第一百九十六條第一款第(三)項規(guī)定的冒用他人信用卡的情形,構(gòu)成犯罪的,以信用卡詐騙罪追究刑事責(zé)任。持該觀點者認為本案中嫌疑人獲得信用卡的途徑為拾得他人遺忘在柜員機內(nèi)的銀行卡,依法應(yīng)認定嫌疑人的行為構(gòu)成信用卡詐騙罪。
否定該觀點的主要理由在于:第一,雖然最高人民檢察院作出了解釋,但對于拾得信用卡并使用的行為構(gòu)成信用卡詐騙罪還是盜竊罪,理論上有很大爭議,以張明楷教授為代表的學(xué)者認為這一行為構(gòu)成盜竊罪,以劉明祥教授為代表的學(xué)者們認為這一行為構(gòu)成信用卡詐騙罪。(各方主要觀點及闡述參見張明楷教授《也論拾得的信用卡在atm機上取款的行為性質(zhì)》及劉明祥教授《再論用信用卡在atm機上惡意取款的行為性質(zhì)》)第二,本案中嫌疑人取得信用卡的方式不是拾得,雖然法律沒有對何為拾得作出規(guī)定,但根據(jù)對拾得的通俗的理解,被拾得的物品應(yīng)當(dāng)屬于遺棄物或遺忘物,如上所述,本案中被遺忘在柜員機內(nèi)的信用卡并不屬于遺忘物,而是處于他人保管之下的物品。
法律專業(yè)畢業(yè)論文詐騙罪篇十五
摘要:
德國法上的法律推定分為事實推定和權(quán)利推定。法律的事實推定是指通過適用法律的規(guī)定,推定未知的事實。在適用法律上的事實推定時,當(dāng)事人應(yīng)證明作為推定的基礎(chǔ)事實(前提事實),只要前提事實能夠成立,被推定的事實的真?zhèn)尉兔鞔_了。而法律上的權(quán)利推定是指法律直接從基礎(chǔ)事實推斷某種權(quán)利存在,針對的是權(quán)利或法律關(guān)系的存在或不存在,也可以稱之為法律狀況推定。本文以《證明責(zé)任論》一書為基礎(chǔ),試圖用更簡潔易懂的文字從權(quán)利推定的概念和本質(zhì)、權(quán)利推定的排除和權(quán)利推定的法律淵源,適用范圍和體系地位三個大的方面對權(quán)利推定做一個詳細的介紹。
關(guān)鍵詞:
權(quán)利推定法律關(guān)系證明責(zé)任。
一、權(quán)利推定的概念和本質(zhì)。
(一)概念。
法律上的權(quán)利推定是對權(quán)利或法律關(guān)系的直接推定。該推定是否成立與前提條件是否存在沒有關(guān)系,但本質(zhì)上法律上的權(quán)利推定與法律上的事實推定并沒有什么不同。例如,對占有物行使權(quán)利的人,推定為合法行使權(quán)力的人。再如,對土地邊界所設(shè)置的隔離物推定為共有物。當(dāng)然,對這種推定仍允許對方提出反證予以推翻,但由于只有事實才能成為推定的對象,因而,不能采取直接證明權(quán)利是否存在的方法。要想推翻推定,只能對前提條件的不確定提出反證,一旦前提被證明是確定的時,便不允許推定被反證推翻,與法律上的事實推定相同,對方不可能對權(quán)力推定的結(jié)果直接予以證明。有關(guān)權(quán)利推定的例子很多,如《德國民法典》第891、921、1006、1362條等都是所謂的權(quán)利推定,他們都是針對權(quán)力或法律關(guān)系的存在或不存在的。
(二)本質(zhì)。
1.其中一些推定是以法院的自由裁判行為為基礎(chǔ)的。例如,《民法典》891條的推定以在土地登記冊中的記載或注銷聯(lián)系為前提。
如果權(quán)利推定應(yīng)被適用的話,其前提條件必須得到證明。例如《民法典》第1362條第2款的推定以屬于婦女個人專用的特定物為前提條件,這一點必須得到證明。
2.權(quán)利推定的對象是某種權(quán)利或法律關(guān)系的現(xiàn)實存在,或某種權(quán)利的不存在,具體來說包括以下幾點:
(1)只指向某種權(quán)利的獲得或指向某種法律關(guān)系的產(chǎn)生的推定,僅涉及權(quán)利形成的事實的存在,必要時涉及權(quán)利妨礙的事實的不存在,但不涉及權(quán)利妨礙和權(quán)利消滅的事實的不存在,該推斷僅考慮某種特定的產(chǎn)生要件。
(2)相反對某種權(quán)利的現(xiàn)實存在的推定,則不考慮從中可推斷出當(dāng)時存在這一權(quán)利的所有事實。
(3)同樣權(quán)利不存在的推定,要多于權(quán)利消滅的推定,也就是說多于權(quán)利消滅事實的產(chǎn)生的推定,權(quán)利不存在的推定還包括下面的情況:由于不存在權(quán)利形成的事實或存在權(quán)利妨礙的事實,權(quán)利為成功地產(chǎn)生,但同樣也不考慮法律能夠也必須從中推斷出某種權(quán)利不現(xiàn)實存在的事實。如果取決于權(quán)利或法律關(guān)系產(chǎn)生或消滅的時刻,那么其結(jié)果是,權(quán)利推定對此提供不了依據(jù)。
3.權(quán)利推定不是法律后果推定。法律后果不是被推定的,而是被規(guī)定的。權(quán)利推定更確切的說是法律狀況推定,因此,將其稱為法律狀況推定會更好,更直觀些。
4.權(quán)利推定的效果如下:
(1)受益于推定的一方當(dāng)事人必須就其主張的權(quán)利的存在或不存在作為權(quán)利主張來主張,相反,除推定的原始事實(在土地登記冊中登記、占有、繼承證書)外,它既不需要就權(quán)利產(chǎn)生的要件、權(quán)利消滅的要件提出主張,也不需要對其主張加以證明。也即,對于援引權(quán)利推定的一方當(dāng)事人來說,它只需要主張權(quán)利或法律關(guān)系的存在或不存在并證明此權(quán)利推定的基礎(chǔ)事實,而不必主張產(chǎn)生權(quán)利或消滅權(quán)利的事實,更無需證明這些事實。然而權(quán)利推定規(guī)范的設(shè)置,并不能導(dǎo)致?lián)碛袡?quán)利外觀之人終局確定地享有真實權(quán)利,只是減輕了他的證明負擔(dān),他因此無需積極證明自己權(quán)利的真實性,而是將舉證責(zé)任移轉(zhuǎn)給提出相反主張的人,由其舉證反駁權(quán)利推定,也就是說對方當(dāng)事人想反駁推定,他就必須提出說明推定不正確的主張,且在發(fā)生爭議的情況下對其主張加以證明。
(2)對法官而言,法官不僅用不著對權(quán)利產(chǎn)生的要件或權(quán)利撤銷的要件進行認定,而且如同在訴訟中的承認一樣,也用不著進行法律適用,他只需要適用推定規(guī)范,并根據(jù)推定規(guī)范的前提條件,在反對的一方當(dāng)事人就推定的正確性提出異議前,將權(quán)利或法律關(guān)系的存在或不存在作為其判決的基礎(chǔ)。
(3)權(quán)利推定的效果原則上有利于有理由提出權(quán)利推定所涉及的權(quán)利或法律關(guān)系存在或不存在的當(dāng)事人,而不利于每一個被主張權(quán)利或法律關(guān)系存在或不存在的人。但權(quán)利推定的效果有時候會受到限制,如《民法典》1362條第一款的推定只有利于丈夫的債權(quán)人。
權(quán)利推定屬于典型的法律技術(shù),它的出發(fā)點是客觀事實,但又不絕對受此限制,而是在高度蓋然性的經(jīng)驗基礎(chǔ)上,用外在的事實狀態(tài)推導(dǎo)權(quán)利存續(xù)的狀態(tài),即權(quán)利外觀推定權(quán)利的存續(xù)、主體和內(nèi)容。據(jù)此,擁有權(quán)利外觀之人只要舉起推定力的盾牌,就無需證明自己物權(quán)的客觀存在性,并可防御他人對自己權(quán)利真實性的攻擊;提出相反主張者則要負擔(dān)該外觀之人不享有真實權(quán)利的證明責(zé)任,以之來推翻相應(yīng)權(quán)利推定。在此,擁有權(quán)利外觀之人是防守者,其占據(jù)了有利的地位,提出相反主張之人是攻擊者,其地位較為不利。
不過,盡管這種推定有利于擁有權(quán)利外觀之人,讓其“不證自明”地享有相應(yīng)的權(quán)利,但它仍然顧及了權(quán)利外觀與真實權(quán)利不一致的情形,使得真實權(quán)利人在這種情形中能通過“證偽”來推翻通過權(quán)利外觀推定真實權(quán)利的法律效果,從而保護真實權(quán)利人的利益。因此,可以說,權(quán)利推定規(guī)范結(jié)合了“不證自明”和“證偽”兩種方式。
(4)權(quán)利推定與證明責(zé)任的關(guān)系。權(quán)利推定對證明責(zé)任的影響表現(xiàn)在兩個方面:第一、對于提出被推定的權(quán)利存在或不存在的當(dāng)事人來說,他只需主張推定規(guī)范的前提條件,且在該前提條件有爭議的情況下必須加以證明。對于無需依賴基礎(chǔ)事實的權(quán)利推定來說,連基礎(chǔ)事實也不必主張和證明。第二、對推定所針對的對方當(dāng)事人來說,想阻止推定或排除推定的效果,則需就以下事實負主張和證明責(zé)任:主張和基礎(chǔ)事實不相容的事實;主張與被推定的權(quán)利不相容的權(quán)利狀態(tài)。如主張自己通過買賣、繼承等方式取得了物的所有權(quán),因此該物不可能屬占有物的對方所有。對于上述主張,該當(dāng)事人應(yīng)負證明責(zé)任。
(5)權(quán)利推定不同于解釋規(guī)則和證明規(guī)則。對于大多數(shù)推定來說,從開始就不適合,因為它不涉及需要解釋的意思表示和裁決,對于在土地登記冊中登記和遺產(chǎn)法院的證明而言,解釋可能是適宜的,但是,它并不像一個真正的解釋規(guī)則那樣,規(guī)定一個特定的解釋結(jié)果。所以權(quán)利推定不同于解釋規(guī)則;而相比較證明規(guī)則而言,權(quán)利推定想要的更多,它想推定權(quán)利或法律關(guān)系的直接存在或不存在,之所以說它不是證明規(guī)則,是因為證明只以事實為對象,而不是以權(quán)利的直接存在或不存在為對象。所以權(quán)利推定也不同于證明規(guī)則。
二、權(quán)利推定的排除。
1.以自由裁判行為基礎(chǔ)的權(quán)利推定,可以以下列方式最終予以排除:例如,可根據(jù)《民法典》2362條的規(guī)定將繼承證書交給遺囑法院。根據(jù)894條的規(guī)定,更正土地登記冊中的內(nèi)容。
2.權(quán)利推定的效力可以通過對相對規(guī)范的前提條件的證明而在當(dāng)事人之間予以排除。例如1006條,即對方當(dāng)事人證明,他過去曾占有該物,后來被盜、遺失或因其他原因不再占有,或者占有人只是占有媒介人。
3.權(quán)利推定還可以通過對具備推定的前提條件的證據(jù)提出反證在當(dāng)事人之間予以排除。
4.通過反面證明。反面證明為本證,任何當(dāng)事人,只要推定指向他,他均可對權(quán)利推定進行反駁,只有當(dāng)法院根據(jù)其心證積極地肯定:推定不真實,其對立面真實,也就是說,被推定存在的權(quán)利不存在,被推定屬于對方的權(quán)利不屬于對方,被推定不存在的權(quán)利存在,那么該反面證明就成功了。
可見反面證明是一種本證,他必須提出證據(jù)推翻依據(jù)法律推定的權(quán)利,也就是必須達到使法官確信推定的權(quán)利不存在的程度。
5.權(quán)利推定因相沖突的推定而失去效力。如果具有不同效果的數(shù)個權(quán)利推定均與同一個具體要件相適應(yīng),即構(gòu)成權(quán)利推定的沖突。在此必須通過對相抵觸的推定的效力的權(quán)橫,來決定效力的優(yōu)劣。只要一個推定必須回避另一個推定,隨著它受到反駁,另一個推定會立即得到重新重視。
三、權(quán)利推定的淵源、適用范圍和體系地位。
1.權(quán)利推定的淵源只能是法律規(guī)范。法律行為不可能作為權(quán)利推定的基礎(chǔ)。
2.權(quán)利推定不僅僅適用于民事訴訟,而且適用于任何一個以推定所涉及的權(quán)利存在或不存在為裁決的對象或前提條件的程序。例如執(zhí)行程序、行政機關(guān)的程序、行政法院程序,尤其是享有自由審判權(quán)的機構(gòu)的程序。
3.權(quán)利推定不屬于程序法,而是屬于實體法。
參考文獻:
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法律專業(yè)畢業(yè)論文詐騙罪篇十六
近幾年,教育事業(yè)的發(fā)展,高校的擴招,使得社會上大學(xué)生數(shù)量急劇增加,而且由于國際經(jīng)濟形勢疲軟的原因,高校大學(xué)生就業(yè)壓力空前增大。整個社會也越來越關(guān)注大學(xué)生創(chuàng)業(yè),對于這種社會熱點現(xiàn)象的討論也是褒貶不一。對仍在探索實踐階段的大學(xué)畢業(yè)生創(chuàng)業(yè)現(xiàn)象,怎樣在法律層面給予合法的保護和支持,優(yōu)化社會創(chuàng)業(yè)環(huán)境,鼓勵更多的人成為創(chuàng)業(yè)者,也是當(dāng)前法律研究的熱門課題之一。但不可否認的是,大學(xué)生通過創(chuàng)業(yè)可以有效緩解目前嚴(yán)峻的就業(yè)問題,將自己的社會價值充分體現(xiàn),而且其他行業(yè)勞動者也會得到帶動,從而拉動經(jīng)濟增長,所以應(yīng)該對大學(xué)生創(chuàng)業(yè)予以合理的保護和支持。
一、目前我國法律對于保障高校畢業(yè)生創(chuàng)業(yè)的現(xiàn)狀。
現(xiàn)在與高校畢業(yè)生創(chuàng)業(yè)有聯(lián)系的法律有多部,公法類法律和私法類法律的說法,是依照法律性質(zhì)來分類的,按創(chuàng)業(yè)階段劃分可分為初期籌備類法律、注冊管理類法律、規(guī)范經(jīng)營類法律。
這里依照法律所調(diào)整的關(guān)系把和高校畢業(yè)生創(chuàng)業(yè)有聯(lián)系的法規(guī)進行分類:
一是國家宏觀調(diào)控法律。這些法律是調(diào)整國家與企業(yè)之間的法律關(guān)系,是國家對企業(yè)在商業(yè)活動中的行為進行必須的、有效的調(diào)控的法律。如《環(huán)境保護法》、《對外貿(mào)易法》、稅法、金融法、投資法等。
二是調(diào)整企業(yè)創(chuàng)建時的商業(yè)行為法律關(guān)系的法律。這些法律規(guī)范企業(yè)制度制定、創(chuàng)建企業(yè)所需要達到的條件等等事項,調(diào)整的是企業(yè)創(chuàng)建時的商業(yè)行為。如《個人獨資企業(yè)法》、《公司法》、《合伙企業(yè)法》、《公司登記管理條例》等。
三是調(diào)整市場商業(yè)行為法律關(guān)系的法律。這些法律調(diào)整的是在商業(yè)活動中,企業(yè)與其他企業(yè),以及消費者之間的法律關(guān)系,有效規(guī)范企業(yè)經(jīng)營行為,使企業(yè)合法經(jīng)營、公平交易。如《合同法》、《廣告法》、《反壟斷法》、《反不正當(dāng)競爭法》、《消費者權(quán)益保護法》等。
五是調(diào)整、解決商業(yè)行為矛盾糾紛的法律。這些法律是調(diào)整商業(yè)活動中產(chǎn)生的糾紛法律關(guān)系,包括如何調(diào)解矛盾,理順責(zé)任關(guān)系,訴訟程序等方面。如《民事訴訟法》、《行政訴訟法》、《勞動爭議調(diào)解仲裁法》等。
六是調(diào)整勞動關(guān)系的法律,這些是調(diào)整雇傭方和被雇傭方之間勞動關(guān)系的法律,是勞動者保障自身權(quán)益,以及企業(yè)維持自身發(fā)展必不可少的法律規(guī)定。如《勞動法》、《工傷保險條例》、《勞動合同法》、《社會保險法》等。
令人可喜的是,目前我國政府及相關(guān)部門積極制定出臺一系列法律法規(guī)、政策措施,促進創(chuàng)業(yè)、就業(yè),努力優(yōu)化高校畢業(yè)生創(chuàng)業(yè)的社會環(huán)境,在加強創(chuàng)業(yè)、就業(yè)指導(dǎo),合理有效簡化創(chuàng)業(yè)手續(xù)等方面進行改革,大大改善了高校畢業(yè)生創(chuàng)業(yè)的社會環(huán)境。尤其是2013年12月28日,十二屆^v^常委會第六次會議審議并通過了《公司法》修正案,其修改主要有三方面:
一是將注冊資本實繳登記制改為認繳登記制。取消公司股東(發(fā)起人)應(yīng)當(dāng)自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足出資,投資公司可以在五年內(nèi)繳足出資的規(guī)定;取消一人有限責(zé)任公司股東應(yīng)當(dāng)一次足額繳納出資的規(guī)定。公司股東(發(fā)起人)自主約定認繳出資額、出資方式、出資期限等,并記載于公司章程。
二是放寬注冊資本登記條件。取消有限責(zé)任公司最低注冊資本3萬元、一人有限責(zé)任公司最低注冊資本10萬元、股份有限公司最低注冊資本500萬元的限制;不再限制公司設(shè)立時股東(發(fā)起人)的首次出資比例;不再限制股東(發(fā)起人)的貨幣出資比例。
三是簡化登記事項和登記文件。有限責(zé)任公司股東認繳出資額、公司實收資本不再作為公司登記事項。公司登記時,不需要提交驗資報告。
《公司法》這一次修改的修正案自2014年3月1日起施行。這一次修改意在降低創(chuàng)業(yè)門檻,激發(fā)市場活力。
二、高校畢業(yè)生創(chuàng)業(yè)法律層面主要面臨的障礙。
(一)高校畢業(yè)生創(chuàng)業(yè)的法律規(guī)定不夠完善。
目前很多地方為促進高校畢業(yè)生創(chuàng)業(yè)提供了財政補貼、減免息小額貸款、中小企業(yè)全程孵化等有利政策和促進措施,然而一般小額貸款金額在10萬元以內(nèi)、期限2年等規(guī)定,對部分行業(yè)項目具有一定的支持和幫助,但對于很多高校畢業(yè)生創(chuàng)業(yè)來說,支持和幫助有限,財稅政策多為減免一定時間的稅金和證照費用,支持的力度有限。
(二)其他促進大學(xué)畢業(yè)生創(chuàng)業(yè)的法律法規(guī)還不健全。
為大學(xué)生創(chuàng)業(yè)解決實際問題,建立高質(zhì)量高校畢業(yè)生創(chuàng)業(yè)、就業(yè)的市場服務(wù)體系,是促進高校畢業(yè)生創(chuàng)業(yè)的堅實基礎(chǔ)和有力支撐。目前各類社會保障制度、服務(wù)制度、勞動市場中介制度等法規(guī)制度尚不完善,法律責(zé)任關(guān)系不清晰,造成了高校畢業(yè)生之間平等就業(yè)、技能水平提高等權(quán)利的不均衡,從而制約了大學(xué)生創(chuàng)業(yè)的能力及動力。
(三)由于促進創(chuàng)業(yè)的法規(guī)立法角度較高,難以有效保障大學(xué)畢業(yè)生創(chuàng)業(yè)。
現(xiàn)在促進大學(xué)畢業(yè)生創(chuàng)業(yè)的政策,仍然是大學(xué)畢業(yè)生創(chuàng)業(yè)的主要依靠,但是政策的強制執(zhí)行力不強,不少促進創(chuàng)業(yè)的政策措施面臨執(zhí)行難、實現(xiàn)難,大學(xué)畢業(yè)生創(chuàng)業(yè)得不到實惠,他們的發(fā)展受到了約制。我國大學(xué)畢業(yè)生創(chuàng)業(yè)的主要保障性法規(guī)是《就業(yè)促進法》,可是缺少針對大學(xué)畢業(yè)生的具體規(guī)定、專門規(guī)定、促進就業(yè)創(chuàng)業(yè)的部門具體責(zé)任劃分,較為籠統(tǒng)的規(guī)定以及抽象的原則導(dǎo)致其真實效果不強。
(四)高校缺乏對大學(xué)生的創(chuàng)業(yè)教育、指導(dǎo)。
雖然很多學(xué)校已建立指導(dǎo)就業(yè)的教育體系,但創(chuàng)業(yè)教育缺少標(biāo)準(zhǔn)化規(guī)定,教育內(nèi)容、方法自主性、波動性大,缺少強制性制度規(guī)定,有些甚至脫離社會客觀實際。現(xiàn)代社會市場經(jīng)濟是法治社會經(jīng)濟,較高的法律素養(yǎng)和法律意識可以幫助大學(xué)畢業(yè)生創(chuàng)業(yè)時,提高自身素質(zhì)能力,有助于創(chuàng)業(yè)發(fā)展。但是有些高校受到教育資金的制約,難以有效推動創(chuàng)業(yè)指導(dǎo)教育,使得它們在大學(xué)畢業(yè)生創(chuàng)業(yè)教育方面不能充分發(fā)揮,而且不少高校的法律教育也還是停留在對民法、刑法等基礎(chǔ)性法律知識教育,對財稅法、勞動法與社會保障法、市場經(jīng)濟的法律法規(guī)等方面則鮮有教授,這樣對大學(xué)生創(chuàng)業(yè)法律意識的提高不利。
三、完善高校畢業(yè)生創(chuàng)業(yè)法律政策保障。
(一)加強促進大學(xué)生創(chuàng)業(yè)的立法針對性。
通過對比參考其他國家好的經(jīng)驗和做法,大多是把促進大學(xué)生創(chuàng)業(yè)規(guī)范化,用立法等手段推動其法治化,以法律手段保證政策措施的有效開展,規(guī)定好管理部門與社會機構(gòu)的責(zé)任關(guān)系,以法治化、規(guī)范化的方法落實促進創(chuàng)業(yè)措施。所以我們完善高校畢業(yè)生創(chuàng)業(yè)法律政策保障的過程中應(yīng)注意以下幾點:
首先,制定高校畢業(yè)生創(chuàng)業(yè)的專業(yè)法律門類。例如《高校畢業(yè)生創(chuàng)業(yè)、就業(yè)促進條例》、《大學(xué)生創(chuàng)業(yè)促進辦法》等,以便研究促進高校畢業(yè)生創(chuàng)業(yè)的辦法、手段、措施,不斷完善法律體系,建立起系統(tǒng)的、高效的促進高校畢業(yè)生創(chuàng)業(yè)的法律體系。通過加快促進高校畢業(yè)生創(chuàng)業(yè)專門法律的立法研究和實踐,理順政府、學(xué)校、社會組織和高校畢業(yè)生在創(chuàng)業(yè)中的責(zé)任與義務(wù)。
其次,完善高校畢業(yè)生創(chuàng)業(yè)的有關(guān)法律法規(guī)。主要包括:推進小額貸款政策制度的法制化。優(yōu)化小額擔(dān)保貸款程序,合法降低擔(dān)保準(zhǔn)入標(biāo)準(zhǔn),合理增加小額貸款金額、延長貸款期限,增強小額擔(dān)保貸款制度活力,使大學(xué)畢業(yè)生創(chuàng)業(yè)中的融資行為在商業(yè)活動中更加靈活、有效。鼓勵大學(xué)生用智力型成果創(chuàng)業(yè),增加大學(xué)生創(chuàng)業(yè)用工業(yè)知識產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)的出資金額。健全有關(guān)大學(xué)畢業(yè)生創(chuàng)業(yè)的財稅法律制度,提高大學(xué)畢業(yè)生創(chuàng)業(yè)的財政預(yù)算投入,優(yōu)化創(chuàng)業(yè)補貼政策,加大財政轉(zhuǎn)移支付力度,尤其在政府采購、公共投入中對大學(xué)畢業(yè)生的創(chuàng)業(yè)產(chǎn)品予以適當(dāng)、合法的傾斜照顧,擴大減免稅收稅種范圍,完善大學(xué)畢業(yè)生創(chuàng)業(yè)的稅收結(jié)構(gòu),有效降低大學(xué)畢業(yè)生創(chuàng)業(yè)風(fēng)險。
(二)建立健全高校畢業(yè)生創(chuàng)業(yè)服務(wù)體系。
很多大學(xué)畢業(yè)生在創(chuàng)業(yè)時,對于其所遭遇的矛盾糾紛和法律問題很敏感,且不知所措,其中相當(dāng)大的原因是由于他們對問題所涉及的相關(guān)法律知識了解不足,更重要的是他們不知道應(yīng)該用什么渠道,什么方法去解決、應(yīng)對這些問題。這一現(xiàn)象說明,高校和政府在高校畢業(yè)生創(chuàng)業(yè)服務(wù)方面工作還存在失位。高校畢業(yè)生在有了困難時,不清楚應(yīng)該用什么途徑,或該找什么部門尋求幫助,度過難關(guān),這一問題同時也是妨礙高校畢業(yè)生成功的一大因素。所以要建立健全創(chuàng)業(yè)服務(wù)系統(tǒng),尤其是建立一個高效、經(jīng)濟、有效的創(chuàng)業(yè)服務(wù)法律體系,對于高校畢業(yè)生創(chuàng)業(yè)意義重大。在建立這一體系的過程中應(yīng)注意以下幾點:
首先,在創(chuàng)業(yè)之前盡可能地為高校畢業(yè)生提供行業(yè)學(xué)習(xí)觀摩、可行性分析、創(chuàng)業(yè)風(fēng)險評估等指導(dǎo)性服務(wù)。其次,在創(chuàng)業(yè)開始之后,由政府相關(guān)部門繼續(xù)提供法律咨詢、矛盾糾紛調(diào)解、法律援助等法律服務(wù)。最后,各政府部門和高校要積極發(fā)揮服務(wù)職能,充分利用輿論引導(dǎo)、政策扶持和指導(dǎo)教育等方法,打造一個囊括資訊共享、培訓(xùn)提高、專家指導(dǎo)、分析咨詢等方面服務(wù)內(nèi)容的高校畢業(yè)生創(chuàng)業(yè)服務(wù)系統(tǒng)。
(三)研究確定促進高校畢業(yè)生創(chuàng)業(yè)的法律指導(dǎo)思想。
法律專業(yè)畢業(yè)論文詐騙罪篇十七
摘要:與被告人權(quán)利保護相比,犯罪被害人的權(quán)利卻逐漸萎縮,在訴訟法上受到的保護較少。加強被害人的權(quán)利保障,并對被害人和被告人的權(quán)利加以合理適當(dāng)?shù)钠胶?,成為各國刑事訴訟法的普遍發(fā)展趨勢。本文首先對被害人進行了界定,并分析了其特征,接著分析了國外刑事被害人權(quán)利配置狀況,在此基礎(chǔ)上,分析了我國刑事被害人的訴訟權(quán)利的配置狀況及存在的不足,最后結(jié)合存在的問題,提出了進一步完善措施,以此希望能加強對我國的刑事訴訟中的被害人保護。
關(guān)鍵詞:刑事被害人權(quán)利配置問題保障。
引言。
由于法制觀念的演進和人權(quán)思想的發(fā)展,原來在刑事訴訟中居于客體地位的被告人一躍成為刑事司法的中心,對被告人的權(quán)利保護日益完備,這是刑事訴訟科學(xué)文明的表現(xiàn)。但是與此相反,犯罪被害人的權(quán)利卻逐漸萎縮,在訴訟法上受到的保護較少。在有些時候,被害人只有告訴人的地位,甚至在訴訟程序中被以證人的身份傳喚,并要接受案件被告人及辯護人的質(zhì)問,這就存在使被害人再度受害的可能。如何保護被害人和重視被害人的權(quán)利問題,產(chǎn)生了重新探討的必要。加強被害人的權(quán)利保障,并對被害人和被告人的權(quán)利加以合理適當(dāng)?shù)钠胶猓蔀楦鲊淌略V訟法的普遍發(fā)展趨勢。
根據(jù)全國人大的立法規(guī)劃,目前我國刑事訴訟法的再修改工作已經(jīng)進入關(guān)鍵階段。作為國家重要的基本法律之一,在依法治國與構(gòu)建和諧社會的背景下,刑事訴訟法的再修改必須以加強訴訟民主、強化人權(quán)保障、促進社會和諧為目標(biāo)。而在具體修改議題即改革熱點的關(guān)注上,則要秉持一定的“問題意識”,堅持一切從實際出發(fā),著重解決現(xiàn)行立法和司法實踐中突出存在的問題。為此,本文就有關(guān)刑事訴訟中犯罪被害人的訴訟權(quán)利的配置和保障作一番探討,以此希望能加強對我國的刑事訴訟中的被害人保護。
刑事被害人界定及其訴訟地位。
犯罪被害人是犯罪直接侵害的對象,在歷史上曾經(jīng)是刑罰的發(fā)起者和實施者,直至后來成為犯罪的起訴者。被害人的態(tài)度直接決定著犯罪人的命運。
(一)刑事被害人界定。
刑事被害人,亦稱為刑事受害者或受害人,是與加害人相對應(yīng)的稱呼。被害人的概念,從不同的視角,學(xué)界有不同的定義。
我國著名學(xué)者康樹華認為,被害人即是指因犯罪行為而使人身或財產(chǎn)遭受損害的人,是相對于犯罪人而言的。
而學(xué)者湯嘯天則認為,被害人是指正當(dāng)權(quán)益遭受犯罪侵害的自然人、法人和國家。
綜上所述,被害人,是指合法權(quán)益遭受犯罪行為直接侵害的人。正確理解被害人這一概念的內(nèi)涵,應(yīng)從以下三方面著手:
(3)必須是受到犯罪行為侵害。因一般民事侵權(quán)行為、自然災(zāi)害等造成損失的人,并不是刑事意義上的被害人。
從范圍來看,刑事被害人不僅包括自然人被害人,還包括受到犯罪行為侵害的法人、其他組織,即單位被害人。
(二)刑事被害人訴訟地位。
縱觀世界各國,對被害人保護的思想和制度發(fā)展史,大體上可以分為三個階段,即私力救助階段―公力救助階段―公力救助與私力救助相結(jié)合階段。
被害人在刑事訴訟中的當(dāng)事人地位分兩種情況,一種是自訴案件的當(dāng)事人,另一種是公訴案件的當(dāng)事人。首先從國家社會利益與個人利益平衡角度講,當(dāng)公訴無力或不能時,被害人能按照自己的意志實現(xiàn)其追究犯罪的愿望和維護自己合法權(quán)益的要求。其次,從程序正義的角度講,賦予被害人當(dāng)事人的訴訟地位,利于讓被害人通過親眼目睹審判的公正,緩解被害人過激的報復(fù)心理,消解犯罪這一矛盾源所帶來的沖突主體間的心理對抗及其對法制和司法過程的不信任感。最后,從被害人實質(zhì)權(quán)利保護的角度講,刑事司法的目的是要盡可能地恢復(fù)被害人受損的權(quán)益,只有賦予被害人當(dāng)事人的地位,被害人才能透過刑事程序的運作維護自己合法權(quán)利,有效避免當(dāng)事人在偵查、起訴、審判和最后執(zhí)行過程中再次受到傷害。這是刑事被害人權(quán)利保護的應(yīng)有之意。
法律專業(yè)畢業(yè)論文詐騙罪篇十八
1.起訴便宜主義。起訴便宜主義,指的是檢察官雖認為犯罪已經(jīng)具備法律上的要件,仍可斟酌具體情況決定是否起訴。從刑事訴訟制度的歷史發(fā)展看,自20世紀(jì)初刑罰的目的刑理論取代報應(yīng)刑理論后,起訴便宜主義逐漸被國際社會所承認,成為世界各國刑事訴訟制度發(fā)展的一大趨勢。它賦予檢察機關(guān)一定的自由裁量權(quán),體現(xiàn)了懲罰和預(yù)防相結(jié)合的思想,有利于輕罪犯罪人的改造,也節(jié)約了司法資源。附條件不起訴是起訴便宜主義原則的新運用和新發(fā)展。
2.恢復(fù)性司法理論。所謂恢復(fù)性司法是一種通過恢復(fù)性程序?qū)崿F(xiàn)恢復(fù)性結(jié)果的非正式犯罪處理方法恢復(fù)性司法旨在建立一個使犯罪人和被害人進入對話狀態(tài)的模式,以期盡可能地將被破壞的社會關(guān)系恢復(fù)到犯罪前的狀態(tài)。該制度弱化個人的懲罰,強調(diào)社會關(guān)系的修復(fù)。人民檢察院在做出附條件不起訴決定的時候,考慮被害人的需求、被不起訴人的悔罪情況和人身危險性、證人安全、未成年人的矯正等諸多原因,有利于未成年人的挽救、社會關(guān)系的修復(fù),促成恢復(fù)性司法目標(biāo)的實現(xiàn)。
2002年3月,南京市兩所中學(xué)的學(xué)生為瑣事發(fā)生沖突并引發(fā)了嚴(yán)重的故意傷害事件。南京市玄武區(qū)人民檢察院作出了暫緩不起訴決定,規(guī)定在3個月考察期內(nèi),肇事學(xué)生必須履行五項義務(wù):遵守國家法律法規(guī),不得從事任何違法犯罪行為;遵守取保候?qū)徲嘘P(guān)規(guī)定;遵守校紀(jì)、校規(guī),認真完成學(xué)業(yè);每人每月至少從事一次公益活動;每人每半個月以書面形式向玄武區(qū)檢察院匯報一次思想。如能圓滿履行所規(guī)定的義務(wù),就作不起訴處理,否則將追究刑事責(zé)任。個別檢察機關(guān)的嘗試與探索取得了良好的社會效果,許多地區(qū)檢察機關(guān)開始推行。據(jù)初步統(tǒng)計,全國有19個省市200余個基層檢察機關(guān)開展過這項制度的試點工作。但稱謂不一,如暫緩起訴制度、暫緩不起訴制度、緩予起訴制度。2008年,中央關(guān)于深化司法體制和工作機制改革意見中專門提出了設(shè)立附條件不起訴制度的意見。2012年3月14日新修改的刑事訴訟法對附條件不起訴制度做出規(guī)定,該項制度正式確立。
緩刑是有條件的不執(zhí)行所判決的刑罰,即在一定期間內(nèi)保留執(zhí)行的可能性,因此可以借鑒以完善附條件不起訴的監(jiān)督考察機制。
縣級司法行政機關(guān)負責(zé)社區(qū)矯正執(zhí)行工作,如建立社區(qū)矯正人員執(zhí)行檔案,審批社區(qū)矯正人員進入特定場所,提出撤銷緩刑、假釋、減刑建議等。司法所負責(zé)日常工作:監(jiān)督社區(qū)矯正人員定期報告;定期到實地了解、核實思想動態(tài)和現(xiàn)實表現(xiàn);組織社區(qū)服務(wù);開展有針對性的個別教育和心理輔導(dǎo)等。
法律專業(yè)畢業(yè)論文詐騙罪篇十九
期待可能性理論產(chǎn)生于二十世紀(jì)初的德國,在大陸法系國家的刑法理論中研究探討的比較多,不過由于我國對期待可能性理論的研究起步相對較晚,在許多問題上還沒有形成一個較為統(tǒng)一的意見,直到今天,對期待可能性理論的價值以及理論本身,都沒有居絕對優(yōu)勢地位的學(xué)說。雖然對于期待可能性刑法理論上尚爭論不休,但其合理意義早已存在于刑事司法實踐中,這是不爭的事實。因此本文著重對期待可能性理論進行研究,先簡要介紹期待可能性理論的概念界定,理論基礎(chǔ)和形成發(fā)展等基礎(chǔ)法律問題,再分析期待可能性理論的地位和適用問題并提出自己的見解,最后在對期待可能性理論進行深入研究的基礎(chǔ)上,提出我國刑法對期待可能性理論借鑒的一些淺見,希望對立法和理論研究能有所啟發(fā)。
(2)研究意義。
期待可能性理論的積極意義在于考慮行為人本身的實際情況,不強人所難,能達到事實上的合理性和實質(zhì)正義,不給被告人附加多余義務(wù)。因此,通過對期待可能性理論的研究,可以給刑事責(zé)任的認定提供人性的標(biāo)尺,使刑事責(zé)任認定更加合乎情理、充滿人性,引入期待可能性理論對我國的刑法理論和刑事立法都具有一定的借鑒價值,并且在刑事司法方面也可以發(fā)揮其獨特的作用,對現(xiàn)實許多疑難、爭議案件可作出令人信服的闡釋,更容易實現(xiàn)我們司法公正與合理的目標(biāo)。
二、文獻綜述內(nèi)容。
1、期待可能性的概述。
(1)劉昌強、崔志鑫在《穿越的路徑》中主張從狹義上理解期待可能性,認為期待可能性是指僅從行為時的外部情況考慮,期待行為人不為犯罪行為而為其他適法行為的可能性。
(2)崔蘭、崔志強在《論刑法中的期待可能性》中主張從廣義上理解期待可能性,認為期待可能性是指根據(jù)行為人行為時的各種因素,能夠期待行為人選擇合法行為,如果不能期待行為人實施其他適法的行為,就不能對行為人的行為要求承擔(dān)一定的責(zé)任。
2、期待可能性理論的地位。
(1)龍立豪,馬六生在《論期特可能性理論在我國刑法中的適用》中主張故意、過失構(gòu)成要素說,他們認為應(yīng)當(dāng)把期待可能性置于故意、過失中來理解,期待可能性是故意和過失的構(gòu)成要素,包含在故意與過失之中,有期待可能性,就存在罪過心理,無期待可能性,就無罪過心理。
(2)陳興良在《刑法學(xué)》期待可能性一章中主張與責(zé)任能力、故意或過失并列的第三責(zé)任要素說,他認為期待可能性作為客觀的責(zé)任要素,與責(zé)任能力以及作為主觀要素的故意、過失構(gòu)成責(zé)任的三大要素,只有三者同時具備,行為人才具有有責(zé)性。
(3)姜曉貞在《論期待可能性理論及其與我國刑法的關(guān)系》中。
主張阻卻責(zé)任事由說,認為期待可能性不是與責(zé)任能力、故意或過失并列的第三責(zé)任要素,也不是故意、過失構(gòu)成要素,而應(yīng)當(dāng)將不存在期待可能性的情形,理解為一種責(zé)任阻卻事由。
(4)馬克昌在《德日刑法理論中的期待可能性》中主張可罰的阻卻、減少責(zé)任說,他認為沒有期待可能性的場合,如同沒有責(zé)任能力的場合一樣,并不是成為沒有責(zé)任,只是成為沒有可罰的責(zé)任。
3、期待可能性的判斷標(biāo)準(zhǔn)。
(1)陳興良在《期待可能性問題研究》中主張行為人標(biāo)準(zhǔn)說,他認為以行為人自身的具體情況為標(biāo)準(zhǔn),根據(jù)此人在此時此景之下是否能夠?qū)嵤┻m法行為來確定。
(2)舒洪水在《期待可能性理論的哲學(xué)基礎(chǔ)與本土化思考》中主張國家標(biāo)準(zhǔn)說,認為應(yīng)當(dāng)以期待行為人實施適法行為一方的國家或國法秩序為標(biāo)準(zhǔn),考慮其具體要求。
(3)盧蕊在《期待可能性判斷淺析》一文中主張平均人標(biāo)準(zhǔn)說,她認為應(yīng)當(dāng)把平均人放到行為人的處境看是否能夠期待他們實施適法行為,根據(jù)平均人是否會實施與行為者同樣的行為來確定。
(4)付立慶在《人權(quán)標(biāo)準(zhǔn)說—認定期待可能性有無的一種新標(biāo)準(zhǔn)》中主張人權(quán)標(biāo)準(zhǔn)說,將期待可能性有無之認定應(yīng)以被期待者之人權(quán)之充分關(guān)注為旨趣。
4、我國刑法對期待可能性理論的借鑒。
(1)楊興培在《期待可能性的實踐批評》中對于期待可能性的引入持否定態(tài)度,他認為在法治社會里,對各種違法犯罪行為的評價與認定,應(yīng)當(dāng)堅持“規(guī)范在前、價值在后”的基本原則,而不是顛倒,期待可能性作為一種人文價值,雖然有一定的合理性,但是應(yīng)當(dāng)讓位于刑法規(guī)范。
(2)高曉飛在《期待可能性理論中國化的困境與思路》主張引入期待可能性,他認為引入期待可能性有利于促進我國刑法基本理念變革,有利于合理解釋我國刑法中的一些重要理論問題,使刑事責(zé)任認定更加合乎情理、充滿人性。
我認為目前學(xué)術(shù)界對于期待可能性理論的研究存在很多問題,尤其是對于期待可能性的地位和判斷標(biāo)準(zhǔn)兩個問題,學(xué)者們的爭論就一直沒有中斷過,因此造成了期待可能性理論在適用上的.一系列問題,使得刑事責(zé)任的確定缺乏人性的標(biāo)尺,使得現(xiàn)實許多疑難、爭議案件難以作出令人信服的闡釋。鑒于期待可能性存在的理論價值,我認為應(yīng)當(dāng)對期待可能性的概念、地位和判斷標(biāo)準(zhǔn)作進一步研究,確定一個統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn),進而提出我國刑法對期待可能性理論借鑒的一些淺見,希望對立法和理論研究能有所啟發(fā)。
法律專業(yè)畢業(yè)論文詐騙罪篇二十
隨著人類文明不斷進步,刑事訴訟的目的不再是單純地追求事實真實情況,而更多是基于對某種主導(dǎo)價值的考慮,從而對證據(jù)加以取舍。?詳細內(nèi)容請看下文。
從世界各國的非法證據(jù)排除規(guī)則來看,主要有兩種模式:一為強制排除模式,采用這種模式的典型國家如美國;一為裁量排除模式,采用這種模式的典型國家如英國。
美國是非法證據(jù)排除規(guī)則的發(fā)源地,它對該規(guī)則的貫徹執(zhí)行在世界各國也是最堅決、最徹底的。在美國,它通常以積極的態(tài)度肯定非法證據(jù)排除規(guī)則,多實行強制排除模式,這種模式的特點是:法律明確規(guī)定通過非法程序獲取的證據(jù)作為一般性原則應(yīng)當(dāng)予以排除,同時又以例外的形式對不適用非法證據(jù)排除規(guī)則的情況加以嚴(yán)格限定,法官對于非法證據(jù)的排除基本上要依據(jù)法律的規(guī)定。
美國實行的是一種嚴(yán)格意義上的非法證據(jù)排除規(guī)則,即對于以非法手段取得的證據(jù)在刑事訴訟中將自動被排除或?qū)е伦C據(jù)不可采用。非法證據(jù)排除規(guī)則適用的范圍涵蓋四種法律實施官員進行的非法行為:(1)非法搜查和扣押;(2)違反第五條或六條獲得的供述法律專業(yè)畢業(yè)論文范文;(3)違反第五條或六條獲得人身識別的證言;(4)“震撼良心”的警察取證方法。[2]這些非法證據(jù)排除規(guī)則主要是基于以下幾種價值理念:
法律專業(yè)畢業(yè)論文詐騙罪篇二十一
摘要:信仰是在法律職業(yè)形成的過程中形成的,法律職業(yè)共同的精神追求。法律職業(yè)信仰的表現(xiàn)形態(tài)包括法律信念、法律理念、法律觀念、法律意識等,其核心是一種對法治的精神追求。
關(guān)鍵詞:法學(xué);職業(yè)道德。
一、我國法學(xué)本科階段法律職業(yè)道德教育的現(xiàn)狀及其原因。
1.國家統(tǒng)一司法考試中法律職業(yè)道德考核的分值偏低。
從2002年開始,國家統(tǒng)一司法考試將法律職業(yè)道德納入考試范圍,但是考核的分值始終徘徊在5分左右,與其他的內(nèi)容動輒幾十分相比較很難引起人們的重視。目前,很多高校在確定本校的法學(xué)專業(yè)教學(xué)計劃時主動向司法考試中考核內(nèi)容較多的科目傾斜。暫且不論這種做法的對錯,但在實踐中卻直接導(dǎo)致了法律職業(yè)道德課程的虛設(shè),甚至有的高校根本就不設(shè)這門課程。有關(guān)法律職業(yè)道德的內(nèi)容,卻在法理學(xué)、訴訟法或者司法制度概論等課程中講解。這一點也顯示了法律職業(yè)道德課程在高校法學(xué)專業(yè)課程設(shè)置中地位較低。此外,很多高校在法學(xué)本科專業(yè)教學(xué)計劃中設(shè)置思想道德修養(yǎng)課程,作為必修課,但沒有專門設(shè)置系統(tǒng)學(xué)習(xí)法律職業(yè)道德的課程。思想道德修養(yǎng)課程主要是講解公共道德的課程。法律職業(yè)道德雖然屬于道德的范疇,但不同于公共道德。法律職業(yè)道德具有主體的特殊性、規(guī)范的明確性和具有較強的約束力的特征。法律職業(yè)道德適用的主體主要是專門從事法律工作的法官、檢察官和律師等法律職業(yè)人員,對于非法律職業(yè)人員沒有約束力。法律職業(yè)道德不能停留在一般道德準(zhǔn)則層面,必須形成具有明確權(quán)利義務(wù)內(nèi)容的、具體的標(biāo)準(zhǔn)和可操作的行為規(guī)范。如我國最高人民法院發(fā)布的約束法官行為的《中華人民共和國法官職業(yè)道德基本準(zhǔn)則》、最高人民檢察院通過的約束檢察官行為的《檢察官職業(yè)道德基本準(zhǔn)則》(試行)和中華律師協(xié)會通過的約束律師行為的《律師執(zhí)業(yè)行為規(guī)范》(試行),這些基本規(guī)則都對相關(guān)法律職業(yè)的道德作出了特別的要求。而且,這些規(guī)范均具有實質(zhì)性的約束力。如果違反了職業(yè)道德規(guī)范,均要求追究相應(yīng)的紀(jì)律責(zé)任,甚至是法律責(zé)任。所以,思想道德修改課程不能完全取代法律職業(yè)道德課程。再加上思想道德修養(yǎng)課程教學(xué)內(nèi)容和教學(xué)方法陳舊,教學(xué)效果欠佳,根本不能滿足法學(xué)專業(yè)法律職業(yè)道德教育的要求。
2.法律職業(yè)道德領(lǐng)域的專業(yè)研究人員較少,師資缺乏。
目前在法律職業(yè)道德領(lǐng)域內(nèi)進行專業(yè)研究的人員較少,各高校中從事法律職業(yè)道德教育的師資嚴(yán)重缺乏。這也直接導(dǎo)致法律職業(yè)道德課程開設(shè)的困難。部分高校在法學(xué)教學(xué)計劃中將法律倫理學(xué)作為法學(xué)選修課程。但是因為缺乏專業(yè)的師資,該課程一直沒有真正開設(shè)。有些高校雖然開設(shè)了該課程,但是多由法理學(xué)或訴訟法學(xué)方面的教師擔(dān)任主要教學(xué)工作。這些人員沒有真正研究過法律職業(yè)道德,因此,該課程的教授也只能限于對有關(guān)職業(yè)倫理規(guī)范的講解。另外,法律職業(yè)道德課程方面的教材和資料也相對較少,對于該課程的開設(shè)也有較大的影響,直接制約了法學(xué)本科階段法律職業(yè)道德教育的發(fā)展。
二、完善法學(xué)本科階段法律職業(yè)道德教育的措施。
1.明確法律職業(yè)道德在法學(xué)本科階段的目標(biāo)和定位。
我國目前司法改革中提到了“審判分離”,對于司法官不但要求具有成熟的司法經(jīng)驗、深厚的法學(xué)知識背景和一定的修養(yǎng),還要求司法官具有公正清廉、忠于法律的職業(yè)道德。法律職業(yè)道德是法律職業(yè)者必備的素養(yǎng)之一,因此,法學(xué)教育必須重視法律職業(yè)道德的教育。我們應(yīng)該改變目前對法律職業(yè)道德的忽視態(tài)度,在設(shè)立法學(xué)本科階段的培養(yǎng)目標(biāo)時,明確法律職業(yè)道德的內(nèi)容。在確定法學(xué)本科專業(yè)核心課程時,法律職業(yè)道德應(yīng)該成為核心課程之一。
2.加大法律職業(yè)道德在國家統(tǒng)一司法考試中的考核比重。
設(shè)置法律職業(yè)道德門檻法律職業(yè)道德一直是各國普遍關(guān)注的重要問題,對法律職業(yè)群體具有重要的意義。英國大學(xué)的法學(xué)院除了比較重視對學(xué)生的基礎(chǔ)知識和實踐能力的培訓(xùn)外,還有重點地安排教學(xué)計劃來培養(yǎng)學(xué)生的綜合素質(zhì),如道德、法律倫理、職業(yè)素質(zhì)、律己意識等。美國大部分州要求學(xué)生在獲得律師職業(yè)資格之前必須通過律師職業(yè)道德考試。在通過律師職業(yè)道德考試和律師資格考試后,美國法科畢業(yè)生仍須通過由各州律師公會主持的“道德品格”考察和面試才能宣誓成為正式律師。與英美等國家對法律職業(yè)道德的要求相比較,我國對法律職業(yè)道德方面的要求是比較低的。就律師職業(yè)來說,只要品行良好,沒有因故意犯罪受過刑事處罰和被開除公職、吊銷律師執(zhí)業(yè)資格,就可以取得律師執(zhí)業(yè)資格。沒有對法律職業(yè)道德做特別的要求。這也直接導(dǎo)致了法律職業(yè)道德課程在實踐中得不到重視。因此,筆者建議應(yīng)加大法律職業(yè)道德在國家統(tǒng)一司法考試中的考核比重,提高相應(yīng)的分值,改變目前各高校中不設(shè)或者虛設(shè)法律職業(yè)道德課程的現(xiàn)狀。另外,在取得有關(guān)職業(yè)資格和執(zhí)業(yè)資格時,提出高于普通大眾公共道德的要求。
3.探索多種形式的教學(xué)方法,提高法律職業(yè)道德課程的教學(xué)效果。
法律職業(yè)道德的教學(xué)必須使法律職業(yè)道德要求內(nèi)化成法律職業(yè)人人格的一部分。雖然不同的法律職業(yè),具體的職業(yè)道德并不完全相同,但法律職業(yè)道德包括忠于法律,忠于職守,廉潔公正以及行為端正自重等,這是法律職業(yè)共同體共同遵守的職業(yè)倫理。法律職業(yè)道德教育的內(nèi)容決定了在教學(xué)過程中不能單純地對學(xué)生進行倫理道德說教,而是應(yīng)該通過收集大量的法律實踐資料,創(chuàng)設(shè)生動的法律職業(yè)場景,通過多種教學(xué)方法進行教學(xué)。大學(xué)本科階段是法律職業(yè)道德培養(yǎng)和教育的關(guān)鍵時期,是法律職業(yè)人形成法律職業(yè)道德的重要階段。在教學(xué)方面上,可以采用案例教學(xué)法、模擬法庭和法律診所等教學(xué)方法,為學(xué)生提供道德情感體驗的環(huán)境,使法律職業(yè)道德真正內(nèi)化成他們的信仰。此外,也可以聘請具有較高的法律威望的專業(yè)人士為學(xué)生做法律職業(yè)道德方面的專題講座,提高學(xué)生的道德認同。
信仰是在法律職業(yè)形成的過程中形成的,法律職業(yè)共同的精神追求。法律職業(yè)信仰的表現(xiàn)形態(tài)包括法律信念、法律理念、法律觀念、法律意識等,其核心是一種對法治的精神追求。如果主體本身缺乏法律信仰和精神追求,沒有規(guī)則至上的信念,沒有權(quán)利本位與權(quán)力控制的觀念,法治也很難實現(xiàn)。因此,在法學(xué)本科階段的教學(xué)中,不僅是法律職業(yè)道德課程,其他法學(xué)課程包括理論性和應(yīng)用的課程的教學(xué)中,都必須將法律職業(yè)信仰的培養(yǎng)作為其重要的內(nèi)容。
參考文獻。
法律專業(yè)畢業(yè)論文詐騙罪篇二十二
一、緒論。
房屋是普通公民終其一生努力奮斗而擁有的最重要的私有財產(chǎn),是他們生存和發(fā)展的根基。試設(shè)想,一個上無片瓦、下無立錐的人將會處于怎樣的困境呢?基于房屋在公民財產(chǎn)權(quán)利中的重要性,國家也通過立法加以重點保護。但在近年來的城市房屋拆遷中,損害被拆遷人財產(chǎn)權(quán)利甚至侵犯被拆遷人人身權(quán)利的行為卻頻頻發(fā)生:房地產(chǎn)開發(fā)商以斷電、停水、恐嚇等方式,甚至以毆打綁架等嚴(yán)重侵犯人身權(quán)利的行為逼迫居民接受拆遷;地方政府退居幕后,坐視被拆遷人權(quán)益慘受踐踏而少有作為,在不應(yīng)干預(yù)的場合倒是積極有為地偏向拆遷人。究竟是什么原因?qū)е卤徊疬w人的權(quán)益遭受嚴(yán)重侵犯?被拆遷人的權(quán)益保護機制為何失靈?應(yīng)如何完善被拆遷人的權(quán)益保護機制?這些正是本文力圖解決的,筆者希望通過對上述問題進行全面分析和深入論證來為保護被拆遷人的權(quán)益出謀劃策,以盡綿薄之力。
二、被拆遷人權(quán)益保護現(xiàn)狀堪憂。
(一)被拆遷人在城市房屋拆遷中處于弱勢地位,是利益受損者。
一般而言,被拆遷人往往是處于社會底層的群體,他們由于自身在社會經(jīng)濟方面的弱勢,因而在城市房屋拆遷的利益博弈中處于下風(fēng),不具有響亮的話語權(quán)。近年來,城市房屋拆遷中侵犯被拆遷人財產(chǎn)權(quán)利和人身權(quán)利的野蠻拆遷等惡性事件屢屢發(fā)生,嚴(yán)重影響了社會穩(wěn)定,被拆遷人與地方政府之間的矛盾也日益尖銳:被拆遷人要么因缺乏保護自身權(quán)益的力量而選擇以自殺等極端方式來表達對當(dāng)下城市房屋拆遷制度的抗議(如南京翁彪事件、北京朱正亮事件等);要么選擇以爆發(fā)群體性事件來表達自己的利益訴求,發(fā)泄對拆遷人和地方政府的不滿(如湖南嘉禾事件、河北定州事件等)。稍有良知的人對被拆遷人遭受的不公正待遇感到不平,也對翁彪式的悲劇抱以同情,更令他們憤慨的是拆遷人無視國法的肆意妄為和地方政府的違法行政。
(二)行^v^力行使不當(dāng),政府公信力缺失。
目前在城市房屋拆遷領(lǐng)域是行政主導(dǎo)拆遷,不管被拆遷人是否愿意,他都只能接受政府作出的拆遷決定并負有配合拆遷進行的義務(wù),行^v^力對于被拆遷人而言具有支配性。根據(jù)行政法原理,“行^v^與公民權(quán)具有不對等性,行^v^具有優(yōu)益性或支配性。行^v^可以設(shè)定、變更或消滅公民的權(quán)利義務(wù),而公民卻不具有同樣的權(quán)利。”正是因為行^v^的這一特性,使得被拆遷人在城市房屋拆遷的利益分配活動中受制于政府,而政府一旦不依法行政就將嚴(yán)重損害被拆遷人的利益(違法進行強制拆遷對被拆遷人權(quán)益的巨大危害即是明證);又由于政府未能遵循法律優(yōu)位原則,沒有嚴(yán)格按照法律規(guī)范來調(diào)整城市房屋拆遷中形成的利益關(guān)系,致使拆遷許可、裁決等制度幾乎喪失了保護被拆遷人權(quán)益的價值?!耙恍┑胤秸块T建設(shè)規(guī)劃出爾反爾,造成居民不能回遷”的情形則嚴(yán)重損害了政府在人民群眾中的形象,使公民對政府抱有強烈的不信任感。
(三)缺乏有效的權(quán)利救濟途徑來保護被拆遷人的權(quán)益。
前已述及,拆遷許可、裁決等制度因行^v^力行使不當(dāng)已然難以發(fā)揮保護被拆遷人權(quán)益的作用。行政訴訟又因為“面臨諸多法律困擾以及受到現(xiàn)實環(huán)境制約”而在解決城市房屋拆遷糾紛案件中“處于比較尷尬的境地,”不能充分地保護被拆遷人的權(quán)益?!叭缲S臺區(qū)法院行政庭20xx年以來共受理因拆遷裁決引發(fā)的行政訴訟案件23件,判決維持的11件,裁定駁回的2件,原告撤訴的7件,判決撤消結(jié)案的僅3件。”此例說明被拆遷人要想通過行政訴訟來維權(quán)決非易事,因為他們很難勝訴。這反過來就要求能為被拆遷人先提供切實有效的行政救濟制度。
三、被拆遷人權(quán)益難獲有效保護的原因。
(一)立法方面的混亂和空白。
1、《城市房屋拆遷管理條例》的繼續(xù)存在缺乏法理基礎(chǔ)。^v^于20xx年新修訂的《城市房屋拆遷管理條例》(以下簡稱《條例》)是目前調(diào)整我國城市房屋拆遷領(lǐng)域的主要依據(jù),但由行政法規(guī)來規(guī)范對非國有財產(chǎn)的征收明顯違反了《憲法》修正案(四)第二十條和《立法法》第八條的規(guī)定。需要澄清的是:《憲法》修正案(四)第二十條規(guī)定:“國家為了公共利益的需要,可以依照法律規(guī)定對土地實行征收或征用并給予補償?!薄读⒎ǚā返诎藯l規(guī)定對非國有財產(chǎn)的征收只能制定法律,這里的“法律”都不是通常意義上的廣義的法律,而是狹義的法律(即由^v^及其常委會制定的法律)。行政主體對被拆遷人的財產(chǎn)權(quán)利的限制甚至剝奪沒有被置于法律的約束之下,而是遵從低位階的行政法規(guī)(況且這一法規(guī)也缺乏合憲性),嚴(yán)重違背了法律保留原則和下位法不能與上位法抵觸的原則,所以立法上的僭越是導(dǎo)致政府機關(guān)在城市房屋拆遷中違法行政的根源。
3、立法對“公共利益”的界定不明晰,未區(qū)分公益拆遷和商業(yè)拆遷。在我國的憲法和有關(guān)法律中對于“公共利益”的規(guī)定僅是宣示性的,過于原則和概括,不利于在實踐中正確認識和區(qū)分城市房屋拆遷的目的:即是基于公益,還是出于商業(yè)目的。而公益拆遷和商業(yè)拆遷在法律規(guī)范的適用、法律關(guān)系的性質(zhì)、拆遷補償安置費用的標(biāo)準(zhǔn)、權(quán)利救濟的途徑方面是不相同的。所以,立法未明確“公共利益”的界限“在實踐中產(chǎn)生了極大的負面影響,”使“各級政府和房屋拆遷行政部門動輒以公共利益為由剝奪被拆遷人的權(quán)益,造成被拆遷人與行政機關(guān)權(quán)利與權(quán)力的對峙。
4、立法中兩權(quán)分離的規(guī)定。我國的憲法和相關(guān)法律始終規(guī)定土地所有權(quán)屬于國家,至今仍不承認私人可以擁有土地所有權(quán),僅允許私人享有房屋所占土地上的使用權(quán)。盡管有論者認為,“政府作為國有土地所有權(quán)人的代表,不能基于其享有的土地所有權(quán)限制國有土地使用權(quán)人處分其權(quán)利,也不能在無明確法律根據(jù)的情形下介入、干預(yù)這種行為,而應(yīng)尊重國有土地使用權(quán)人處分其權(quán)利的行為?!钡?,由于“城市房屋拆遷是征地,是城市房屋所有人(國家作為所有人除外)依法享有的城市國有土地使用權(quán)的滅失。所有城市房屋拆遷,實質(zhì)就是對城市國有土地使用權(quán)的爭奪?!彼?,國家是不可能不限制國有土地使用權(quán)人的權(quán)利的,而且國有土地所有權(quán)和使用權(quán)的分離正是導(dǎo)致“目前拆遷中雙方缺少對等的談判機制、補償標(biāo)準(zhǔn)偏低、拆遷程序不公正、被拆遷人的權(quán)利被漠視和被侵害、拆遷矛盾擴大和激化的深層次原因。”也就是說,兩權(quán)分離的規(guī)定也是被拆遷人權(quán)益難獲有效保護的立法之源。
5、立法弱化了司法權(quán),使司法機關(guān)在處理城市房屋拆遷案件時難有作為。特別是在拆遷人和被拆遷人無法達成拆遷補償安置協(xié)議時,被拆遷人不能提起民事訴訟,要尋求司法解決必須先經(jīng)過行政裁決,并且如果被拆遷人對行政裁決的結(jié)果不服提起行政訴訟,而“即使法院認定行政裁決行為不合法,也只能判決撤消并判令由原處理機關(guān)重新裁決。拆遷雙方的權(quán)益糾紛并不能在法院得到最終解決。”這樣一來,被拆遷人便無法繞開行^v^力的干預(yù),其權(quán)益也很難得到有效保護。
(二)行^v^力的異化。
行^v^之所以在城市房屋拆遷中不應(yīng)有為時越位,應(yīng)有所為時缺位,有其深刻的經(jīng)濟原因和錯綜復(fù)雜的社會背景:
2、地方政府官員追求仕途升遷所形成的好大喜功的政績觀。要想真真正正、踏踏實實地搞好一個地方的經(jīng)濟建設(shè)需要較長的時間,但不少地方政府官員缺乏耐心,他們希望自己在仕途上能迅速地飛黃騰達,所以用短平快的方式建立政績是他們實現(xiàn)個人升遷的最優(yōu)選擇。擴大城市建設(shè)規(guī)模,大搞舊城改造正好可以達到他們追求立桿見影的效果的目的:房地產(chǎn)開發(fā)等固定資產(chǎn)投資能在短期內(nèi)迅速拉動gdp的增長,而gdp的增長速度又是衡量地方政府官員政績的重要標(biāo)準(zhǔn);改頭換面后的城市建筑盡顯富麗堂皇,一派繁華景象,外界理所當(dāng)然地會認為:這座城市取得了巨大進步,當(dāng)?shù)毓賳T為經(jīng)濟建設(shè)做出了杰出貢獻。在行政長官急功近利的思想的影響下,地方政府打著公共利益的幌子,以快速發(fā)展社會經(jīng)濟為名只求短期經(jīng)濟效益,在城市房屋拆遷中忽視了對被拆遷人的權(quán)益的保護。
3、某些地方政府官員的腐化行為在城市房屋拆遷中推波助瀾也是行^v^力異化的原因之一。
值得注意的是:上述三種原因并非孤立地存在于城市房屋拆遷中,而是相互交織在一起形成了異化行^v^的合力并對被拆遷人權(quán)益的保護產(chǎn)生負面影響。
四、現(xiàn)行的被拆遷人的權(quán)益保護機制的缺陷。
(一)拆遷許可制度亟待完善。
1、正當(dāng)性的缺失。自20xx年7月1日起開始施行并發(fā)生效力的《行政許可法》第八十三條第二款規(guī)定:“本法施行前有關(guān)行政許可的規(guī)定,制定機關(guān)應(yīng)當(dāng)依照本法規(guī)定予以清理;不符合本法規(guī)定的,自本法施行之日起停止執(zhí)行?!边@意味著《條例》中關(guān)于拆遷許可證的規(guī)定已經(jīng)喪失了正當(dāng)性,但是^v^至今為止并未根據(jù)《行政許可法》對《條例》中不符合上位法的拆遷許可進行清理和停止執(zhí)行?!缎姓S可法》繼《行政處罰法》、《價格法》、《立法法》在相關(guān)領(lǐng)域規(guī)定聽證制度后也在行政許可領(lǐng)域確立了聽證制度。而《條例》中卻并沒有關(guān)于拆遷許可聽證的規(guī)定,這明顯有違上位法。并且城市房屋拆遷許可證的發(fā)放事關(guān)被拆遷人的切身利益,有關(guān)政府部門在未告知作為利害關(guān)系人的被拆遷人可以申請聽證的情形下就擅自向申請城市房屋拆遷許可的拆遷人發(fā)放,違反了行政程序法的基本原則-參與原則,非法剝奪了被拆遷人的知情權(quán)、陳述和申辯權(quán)、申請聽證權(quán)。這種違法行政的行為放縱了拆遷人,使其在城市房屋拆遷中自恃持有拆遷許可證而肆意妄為,導(dǎo)致野蠻拆遷等違法拆遷的行為屢禁不止,嚴(yán)重損害了被拆遷人的權(quán)益。
2、審核失察和疏于監(jiān)管。在目前的拆遷許可證的發(fā)放過程中,行政機關(guān)往往在對申請拆遷人的資質(zhì)和實施拆遷的必要條件沒有經(jīng)過嚴(yán)格審查的情形下就輕易地發(fā)放拆遷許可證,使很多不具備法定許可條件的房地產(chǎn)開發(fā)商或其他組織獲得了進行拆遷的資格。而由于“持有拆遷許可證就表示行政機關(guān)已經(jīng)審查并認可拆遷人達到拆遷資格,并向公眾證明了這種資格,具有公示公信的效力。”并且“政府事先的行政許可,事實上使雙方當(dāng)事人失去了平等對話的平臺,從而使被拆遷人的權(quán)利極易受侵害?!彼栽S可機關(guān)未盡嚴(yán)格審核的職責(zé)使得拆遷人在拆遷活動中有恃無恐,屢屢侵犯被拆遷人的合法權(quán)益。“自我國實行行政許可制度以來,長期存在著重許可輕監(jiān)管、只許可不監(jiān)管、重許可的權(quán)力不負許可的的責(zé)任、重許可中的收費不解決許可后出現(xiàn)的問題的現(xiàn)象。”拆遷許可機關(guān)在賦予申請人拆遷資格后就不聞不問,沒有履行法定職責(zé)對拆遷人進行監(jiān)督和管理以保證拆遷活動的依法進行;對于拆遷人在拆遷活動中侵犯被拆遷人合法權(quán)益的違法拆遷行為也沒有及時糾正;更有甚者,縱容姑息拆遷人,沒有嚴(yán)格執(zhí)法和嚴(yán)肅處理有關(guān)違法拆遷行為的責(zé)任人。
綜上所述,筆者認為有必要以《行政許可法》為基礎(chǔ)調(diào)整現(xiàn)行的拆遷許可制度,規(guī)范拆遷許可證的發(fā)放,加強對拆遷人在實施拆遷活動中的監(jiān)督和檢查,把好城市房屋拆遷的第一關(guān),切實保護被拆遷人的權(quán)益。
(二)改造拆遷補償安置制度已刻不容緩。
1、拆遷補償范圍過窄,不利于保護被拆遷人的利益?!稐l例》將拆遷補償范圍界定為:被拆除的房屋及其附屬物、被拆除的未超過批準(zhǔn)期限的臨時建筑物、搬遷補助費、臨時安置補助費。但是,“拆遷的真正目的就是要取得房屋及其附屬物的土地使用權(quán),并非房屋本身。”而且,“合法取得的土地使用權(quán)應(yīng)當(dāng)屬于公民的財產(chǎn)權(quán)并受到相應(yīng)的保護。”基于對這種認識的贊同,筆者認為當(dāng)前的拆遷補償范圍涵蓋面過窄,沒有充分反映出被拆遷人在城市房屋拆遷中所受的財產(chǎn)損失。實際上,公民在購買城市房屋時本就支付了房屋所占土地的國有土地使用權(quán)出讓金,被拆遷人的房屋的價值并不僅僅包括其房屋所有權(quán)所體現(xiàn)的價值,還包括了國有土地使用權(quán)的價值,所以拆遷補償范圍排除被拆遷人的國有土地使用權(quán)的損失是極不合理的。另外,拆遷補償范圍沒有包括被拆遷人因房屋拆遷而遭受的其它損失(如被拆遷人的可期待利益)也不利于保護被拆遷人的利益。
2、拆遷補償僅是適當(dāng)補償,補償費用和標(biāo)準(zhǔn)不符合市場價值規(guī)律?!稐l例》確立的拆遷補償原則是適當(dāng)補償,但是在實踐中卻不斷出現(xiàn)“變適當(dāng)補償為象征性補償?shù)淖鞣ā!边@不禁讓人警覺:有人在借適當(dāng)補償之名行損害被拆遷人利益之實!行政法理論上有兩種補償學(xué)說,適當(dāng)補償說認為“法律并不一定要求全額補償,只要參照補償時的社會觀念,按照客觀、公正、妥當(dāng)?shù)难a償計算標(biāo)準(zhǔn)予以補償,就足夠了?!蓖耆a償說認為,“應(yīng)按作為征用對象的財產(chǎn)的客觀價值予以全額補償。”基于對城市房屋拆遷的行政法律關(guān)系性質(zhì)的認識,筆者主張對被拆遷人進行充分補償。被拆遷人在城市房屋拆遷中所受的利益損失是為了滿足能夠房地產(chǎn)開發(fā)的需要或者是為了支持國家的經(jīng)濟建設(shè),無論是出于公益目的還是商業(yè)目的,拆遷的最終結(jié)果是實現(xiàn)了更大的利益:政府不僅改善了城市環(huán)境,促進了經(jīng)濟發(fā)展,還獲取了大量的土地使用權(quán)出讓金;房地產(chǎn)開發(fā)商賺取了巨額利潤;不特定的社會公眾享受了居住條件和生活環(huán)境的改善。多方及被拆遷人除外的整個社會都通過拆遷而受益,完全沒有理由僅僅對被拆遷人進行適當(dāng)補償,使被拆遷人成為拆遷活動的利益受損者。在補償費用和標(biāo)準(zhǔn)方面,由于“政府采用土地基準(zhǔn)價格加房屋重置價格確定的補償標(biāo)準(zhǔn),而政府是在上一年度的基礎(chǔ)上制定的基準(zhǔn)價格和重置價格?!彼詫?dǎo)致對被拆遷人補償?shù)馁M用普遍偏低。
3、拆遷補償不及時?!胺课莶疬w補償不及時的情況在我國非常嚴(yán)重。拆遷人往往在還不具有對被拆遷人進行補償?shù)馁Y力時,就開始拆遷行為,導(dǎo)致被拆遷人長期得不到相應(yīng)的補償,對被拆遷人的正常生活造成了巨大的影響,嚴(yán)重侵害了被拆遷人的財產(chǎn)權(quán)利?!?BR> 4、拆遷安置不到位。主要表現(xiàn)在:被拆遷人原有的房屋面積較大足夠家庭正常的居住和生活,而安置的房屋面積較小不能滿足家庭成員起居的需要;被拆遷人原有的房屋戶型結(jié)構(gòu)較優(yōu),而安置的房屋戶型結(jié)構(gòu)不合理影響被拆遷人的使用;被拆遷人原有的房屋是符合國家質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的,而安置的房屋質(zhì)量低劣對被拆遷人的生命財產(chǎn)安全構(gòu)成隱患;被拆遷人原有的房屋位于較好的地段,工作、子女教育、就診、營業(yè)等更為方便和有利,而安置的房屋所處的區(qū)位差影響了被拆遷人的正常的生產(chǎn)生活。
(三)被拆遷房屋的價格評估制度形同虛設(shè)。
《條例》第二十四條規(guī)定:“貨幣補償?shù)慕痤~,根據(jù)被拆遷房屋的區(qū)位、用途、建筑面積等因素,以房地產(chǎn)市場評估價格確定。具體辦法由省、自治區(qū)、直轄市人民政府制定?!彪m然其后^v^于20xx年12月出臺了《城市房屋拆遷估價指導(dǎo)意見》,對《條例》中確立的價格評估制度作了細化,各地方政府也先后制定了相應(yīng)的辦法。但是從實踐反映的情況來看,被拆遷房屋的價格評估制度形同虛設(shè)。這主要表現(xiàn)在:第一,房屋價格評估機構(gòu)的定位本來應(yīng)當(dāng)是有獨立意志的社會中介組織,在20xx年以后房屋價格評估機構(gòu)也完成了與政府部門的脫鉤改制,但由于房地產(chǎn)價格評估機構(gòu)“絕大多數(shù)由政府職能部門的下級部門發(fā)展而來,雖然形式上實現(xiàn)了與政府脫鉤,但在人事、財物等方面仍存在千絲萬縷的聯(lián)系?!彼苑课輧r格評估機構(gòu)在對被拆遷房屋的價格進行評估時難免會受行政意志的影響,不能做到獨立、客觀的評估。第二,房屋價格評估機構(gòu)在經(jīng)濟利益上受制于拆遷人,作出的價格評估往往有利于拆遷人。“評估機構(gòu)為了迎合拆遷人的要求,往往故意壓低被拆遷人房屋的評估價格,做出不利于被拆遷人的評估結(jié)果,損害被拆遷人的利益?!边@種違背市場公正性要求的行為使得價格評估制度被拆遷人所操縱,而被拆遷人的利益卻難以通過價格評估得到實現(xiàn)。
(四)拆遷裁決制度的異化。
盡管^v^希望通過《城市房屋拆遷行政裁決工作規(guī)程》來規(guī)范拆遷裁決,保證行^v^力的正確行使,但是效果并不明顯。目前的拆遷裁決制度不僅為被拆遷人所詬病,也被學(xué)界廣泛質(zhì)疑。究其原因,不外兩點。第一,行政機關(guān)在拆遷裁決中沒有保持中立,而是偏袒拆遷人,所作出的裁決結(jié)果往往對拆遷人有利。(至于行政機關(guān)為何會在裁決中總是偏向拆遷人,筆者在前面已經(jīng)詳述。)第二,裁決前置使被拆遷人的權(quán)利救濟途徑變窄。在被拆遷人和拆遷人達不成拆遷補償安置協(xié)議的情形下,行政裁決成為唯一的爭議解決方式。因為被拆遷人不能提起民事訴訟,如果被拆遷人對裁決結(jié)果不服提起行政訴訟的話,司法機關(guān)也并不會處理被拆遷人和拆遷人之間無法達成拆遷補償安置協(xié)議的爭議而只審查行政機關(guān)作出的拆遷裁決是否具有合法性。
(五)強制拆遷制度為害尤甚。
五、被拆遷人的權(quán)益保護機制的重構(gòu)。
法律存在的目的是為了維護穩(wěn)定的社會秩序和保障公民的合法權(quán)利不受侵犯。由于被拆遷人在社會經(jīng)濟方面處于弱勢地位,其財產(chǎn)權(quán)利和人身權(quán)利更易受到侵犯并且在權(quán)利救濟途徑上遇到重重障礙。為了更加有效地保護他們的合法權(quán)益,實現(xiàn)法治的基本精神:公平、正義,國家有必要在立法上傾向于被拆遷人,對他們的權(quán)益進行特別的保護以提升被拆遷人的法律地位,從而消減因被拆遷人自身的弱勢地位而在城市房屋拆遷中所遭受的利益損失,達到以權(quán)利平衡權(quán)利、以利益制約利益的目的。另外,在立法上還要限制和規(guī)范行^v^力的運用,使其真正體現(xiàn)出保護被拆遷人權(quán)益的宗旨。
(一)擴大行政聽證的適用領(lǐng)域。
(二)完善拆遷許可制度。
1、嚴(yán)格設(shè)定發(fā)放拆遷許可的條件。目前發(fā)放拆遷許可的條件較為寬松,導(dǎo)致房地產(chǎn)開發(fā)投資的居高不下和拆遷活動的不斷增多,不利于調(diào)節(jié)宏觀經(jīng)濟和保護被拆遷人的權(quán)益。因此有必要嚴(yán)格設(shè)定發(fā)放拆遷許可的條件以抑制房地產(chǎn)業(yè)的投資過熱從而使拆遷許可起到保護被拆遷人權(quán)益的作用。有論者提出,應(yīng)“將拆遷當(dāng)事人達成拆遷補償安置協(xié)議且拆遷人已履行協(xié)議作為拆遷許可證的法定條件?!惫P者認為,這一主張一旦在今后的立法中得以確立將對保護被拆遷人的權(quán)益起到重大作用。
2、改現(xiàn)有的拆遷許可審查方式為實質(zhì)性審查并嚴(yán)格審核拆遷申請。許可機關(guān)對于拆遷申請不僅要看申請人所提交的書面材料是否齊備,還應(yīng)對相關(guān)文件、手續(xù)、證明、方案等進行實質(zhì)性審查,根據(jù)《行政許可法》的有關(guān)規(guī)定,依照法定權(quán)限、條件、程序指派兩名以上工作人員對拆遷申請人提交的申請材料的實質(zhì)內(nèi)容進行核查,以驗證申請材料的真實性。另外,許可機關(guān)還應(yīng)加強內(nèi)部監(jiān)督,保證工作人員能遵紀(jì)守法、恪盡職守,做到對拆遷許可的嚴(yán)格審核,防止將拆遷許可證發(fā)放給不符合法定條件的拆遷申請人。
(三)改造拆遷補償安置制度。
拆遷補償安置事關(guān)被拆遷人利益的實現(xiàn),是城市房屋拆遷制度中的核心問題,針對當(dāng)前的拆遷補償安置制度的缺陷,筆者認為應(yīng)從以下幾個方面著手改造拆遷補償安置制度:
1、由政府先行補償安置。即在拆遷人和被拆遷人經(jīng)過協(xié)商達成拆遷補償安置協(xié)議后,由政府負責(zé)先行對被拆遷人進行補償安置。政府根據(jù)拆遷當(dāng)事人達成的拆遷補償安置協(xié)議向被拆遷人撥付補償安置費用,其后政府再要求拆遷人在領(lǐng)取拆遷許可證的同時向其支付因補償安置而開支的費用,否則不予發(fā)放拆遷許可證。
2、確立充分補償?shù)脑瓌t。建議將被拆遷人的國有土地使用權(quán)的損失也納入拆遷補償范圍之中以充分保護被拆遷人的財產(chǎn)權(quán)利。
3、提高拆遷補償安置的標(biāo)準(zhǔn)。當(dāng)前的拆遷補償安置標(biāo)準(zhǔn)較低,不符合市場價值規(guī)律,只有通過提高拆遷補償安置的標(biāo)準(zhǔn)才能填補被拆遷人因拆遷而受的利益損失。經(jīng)濟學(xué)家茅于軾認為:“補償標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)該是在市場價格的基礎(chǔ)上再加10%?!彼闹鲝堉档迷诖_定新的拆遷補償安置標(biāo)準(zhǔn)時參考。
(四)價格評估應(yīng)充分市場化。
1、評估主體的市場化。政府不能介入到價格評估之中,應(yīng)尊重房屋價格評估機構(gòu)的獨立性,明確價格評估是平等的市場主體之間的行為,允許房屋價格評估機構(gòu)自主進行評估。
2、估價標(biāo)準(zhǔn)和方法應(yīng)市場化和科學(xué)化。政府不應(yīng)在行政規(guī)范中制定補償安置的標(biāo)準(zhǔn),而應(yīng)由房屋價格評估機構(gòu)綜合考慮各種影響房屋價格的因素并根據(jù)現(xiàn)時的市場價格確定。
3、改變價格評估的出資方式。應(yīng)當(dāng)允許被拆遷人也可以選擇房屋價格評估機構(gòu)并自付價格評估費用,從而避免因由拆遷人支付評估費用出現(xiàn)的操縱評估價格的現(xiàn)象。
現(xiàn)在在價格評估領(lǐng)域的情況是被拆遷人無法通過提出自己的價格主張來維護自己的利益。有論者建議,“成立一個由政府拆遷辦、被拆遷居民代表、房地產(chǎn)開發(fā)商等各方組成的補償價格協(xié)商小組,由各方在參考市場價格的基礎(chǔ)上制定出一個各方都能接受的價格。”這種方法頗具可行性并能通過多方協(xié)商而實現(xiàn)利益均衡,如能實行應(yīng)當(dāng)可以使被拆遷人的利益得到充分反映。
(五)取消拆遷裁決前置程序,賦予被拆遷人選擇權(quán)。
裁決正好滿足了被拆遷人迫切期待爭議得到解決的需要,因此其存在是必要的。
2、拆遷活動與行政管理的關(guān)聯(lián)性。我國的政治體制決定了在短期內(nèi)行^v^力仍將在國家政治經(jīng)濟生活中占據(jù)主導(dǎo)地位,今后即使城市房屋拆遷法律制度得到調(diào)整,可以預(yù)見政府在城市房屋拆遷中仍將會起關(guān)鍵性作用,所以廢除行政裁決缺乏可行性。況且,“當(dāng)今行政機關(guān)處理裁決平等主體間的民事糾紛這樣一種重要的行政作用方式,已被人們所接受。”
行政機關(guān)未能嚴(yán)格遵循依法行政和合理行政的原則導(dǎo)致了拆遷裁決偏離其保護平等民事主體合法權(quán)益的目的。行政機關(guān)對拆遷人的袒護使裁決結(jié)果往往有利于維護拆遷人的利益,但這還不能成為行政裁決被廢除的充分理由。畢竟,裁決前置才是拆遷裁決被歪曲的制度原因。因此,應(yīng)當(dāng)加強行政法制監(jiān)督,改進行政裁決工作,規(guī)范行^v^力在裁決中的運用,做到依法裁決和公平裁決,以保護被拆遷人的權(quán)益為整個行政裁決制度的中心。
(六)取消行政機關(guān)的強制拆遷權(quán)。
鑒于行^v^力的不當(dāng)行使對被拆遷人財產(chǎn)權(quán)利的巨大危害,有必要讓行^v^力退出強制拆遷這一將會對被拆遷人產(chǎn)生侵益性后果的領(lǐng)域,而僅保留司法機關(guān)的強制拆遷權(quán)。畢竟,司法機關(guān)較行政機關(guān)而言具有中立性,強制拆遷本就是其分內(nèi)之事,并且司法機關(guān)進行強制拆遷也符合權(quán)力制衡的原則,既有利于保護被拆遷人權(quán)益又符合法治的要求。
法律專業(yè)畢業(yè)論文詐騙罪篇一
擬寫畢業(yè)論文提綱是進入寫作(研究)計劃的一部分。它在確定了有價值、有研究基礎(chǔ)的論文課題,充分地做了搜集參考資料和閱讀資料的準(zhǔn)備工作,以及醞釀形成論證角度和基本論點之后,開始進行。擬寫論文提綱是一個重要的環(huán)節(jié),它標(biāo)志著一切準(zhǔn)備工作就緒,正式進入論文寫作階段。
擬寫提綱具有如下的作用:
(1)有利于總攬全局,提綱挈領(lǐng),從總體上周密地謀篇布局。學(xué)術(shù)性論文的本質(zhì)是一項科學(xué)研究工作,文章的說理性很強,文章的總體布局、間架結(jié)構(gòu)、材料分配,以及以論據(jù)為支撐的論點在不同層次上的展開,都需要精心設(shè)計。通過擬寫提綱,有了骨干框架,才能在寫論文時,綜觀全貌,提綱挈領(lǐng),合理分布章節(jié),避免邊寫邊想,顧此失彼,遺漏要寫的內(nèi)容,以及片面的“只見樹木,不見森林”的情況發(fā)生。
(2)有利于理清思路,突出重點,探求最佳的論證角度,層層展開討論。由于論文提綱概括性強,以較少的文字勾勒出論文的主,重點突出,條理清楚,使作者在寫作中易于把握全文的中心論點和上下文以及上下級條目的邏輯關(guān)系,從而探求最佳論證角度,一個一個問題,一層一層地展開討論,取得較好的效果。
(3)有利于建立框架,勾出論文雛形,組織、裁剪材料。材料是一篇論文的重要成分。通常,作者在擬寫提綱之前,已經(jīng)確定選題,并閱讀了大量資料,在選題和材料以及對材料的研究上做了充分準(zhǔn)備,具備了開始寫作的條件。但是,只有通過擬寫提綱,才能確立文章框架,安排文章結(jié)構(gòu),合理組織、分配材料,對材料做適當(dāng)剪裁,使材料在論文中適得其所,充分發(fā)揮作用。
(4)有利于根據(jù)綱目結(jié)構(gòu),科學(xué)安排時間,分段寫作論文。除非是很短的文章,打個腹稿就可以動筆,長一點的文章都必須擬寫提綱。大學(xué)本科畢業(yè)論文的文字一般都在6000字至1字之間,為了寫好論文,一定要擬寫提綱,這樣根據(jù)自己的寫作習(xí)慣,可以一氣呵成地寫下去,也可以一天寫一個問題,分階段把一篇論文寫好。
(5)有利于指導(dǎo)教師提出修改意見,及時做出修改、調(diào)整。畢業(yè)論文常常需要教師的指導(dǎo),擬寫提綱有助于指導(dǎo)教師及時對論文的框架提出意見,以便于學(xué)生修改。如果直接把論文寫出來,再要改動困難就大多了。
引言………………………………………………………………1。
一、重大環(huán)境污染事故罪主觀方面觀點述評…………………2。
(一)重大環(huán)境污染事故罪主觀方面觀點概述………………2。
(二)重大環(huán)境污染事故罪主觀方面諸觀點評析……………2。
二、本罪主觀方面:排除故意…………………………………3。
(一)本罪主觀方面案例………………………………………3。
(二)本罪主觀方面案例評析…………………………………3。
三、本罪主觀方面:過失和推定過失…………………………4。
(一)過失:本罪的主觀方面…………………………………5。
(二)推定過失…………………………………………………5。
四、嚴(yán)格責(zé)任于本罪之適用……………………………………6。
(一)嚴(yán)格責(zé)任和絕對責(zé)任之辨析……………………………6。
(二)本罪適用嚴(yán)格責(zé)任之爭議………………………………6。
五、嚴(yán)格責(zé)任適用本罪之限制…………………………………9。
(一)辯護理由對嚴(yán)格責(zé)任的限制……………………………9。
(二)證明標(biāo)準(zhǔn)對嚴(yán)格責(zé)任的限制……………………………9。
(三)刑罰適用對嚴(yán)格責(zé)任的限制……………………………9。
(四)罪刑法定對嚴(yán)格責(zé)任的限制……………………………10。
結(jié)語………………………………………………………………10。
參考文獻…………………………………………………………11。
附錄………………………………………………………………12。
附件一……………………………………………………………12。
附件二……………………………………………………………17。
致謝………………………………………………………………21。
法律專業(yè)畢業(yè)論文詐騙罪篇二
在對負債的管理中負債分流動負債和長期負債,與此相對應(yīng)企業(yè)的償債能力分析也被分成短期償債能力分析與長期償債能力分析。
短期償債能力分析。
(1)流動比率指標(biāo)分析。
(2)速動比率指標(biāo)分析。
(3)現(xiàn)金比率指標(biāo)分析。
長期償債能力分析。
(1)資產(chǎn)負債率指標(biāo)分析。
(2)產(chǎn)權(quán)比率指標(biāo)分析。
(3)利息保障倍數(shù)指標(biāo)分析。
償債能力總體評價。
營運能力分析。
營運能力是以企業(yè)各項資產(chǎn)的周轉(zhuǎn)速度來衡量企業(yè)資產(chǎn)利用的效率。周轉(zhuǎn)速度越快,表明企業(yè)的各項資產(chǎn)進入生產(chǎn)、銷售等經(jīng)營環(huán)節(jié)的速度越快,那么其形成收入和利潤的周期就越短,經(jīng)營效率自然就越高。
企業(yè)營運能力通常從存貨周轉(zhuǎn)率,應(yīng)收賬款周轉(zhuǎn)率、流動資產(chǎn)周轉(zhuǎn)率和總資產(chǎn)周轉(zhuǎn)率四個方面進行分析評價。
存貨周轉(zhuǎn)率指標(biāo)分析。
應(yīng)收賬款周轉(zhuǎn)率指標(biāo)分析。
流動資產(chǎn)周轉(zhuǎn)率指標(biāo)分析。
總資產(chǎn)周轉(zhuǎn)率指標(biāo)分析。
營運能力總體評價。
盈利能力分析。
經(jīng)營性盈利能力分析。
盈利能力是各方面關(guān)心的核心,也是企業(yè)成敗的關(guān)鍵。只有長期盈利,企業(yè)才能真正做到持續(xù)經(jīng)營,無論是投資者還是債權(quán)人,都有對反映企業(yè)盈利能力非常重視。反映企業(yè)盈利能力的指標(biāo)很多,通常使用的主要有銷售凈利率、銷售毛利率、資產(chǎn)凈利率。
法律專業(yè)畢業(yè)論文詐騙罪篇三
一,超期羈押的界定。
二,超期羈押的危害性。
超期羈押嚴(yán)重侵犯犯罪嫌疑人,被告人的人身自由權(quán)。
超期羈押嚴(yán)重妨害了刑事司法程序公正的實現(xiàn)。
超期羈押妨礙了刑事訴訟的效率,增加訴訟成本。
超期羈押嚴(yán)重損害了法律的嚴(yán)肅性。
三,超期羈押形成的原因。
重實體,輕程序的觀念仍較為嚴(yán)重。
法律專業(yè)畢業(yè)論文詐騙罪篇四
論文最好能建立在平日比較注意探索的問題的基礎(chǔ)上,寫論文主要是反映學(xué)生對問題的思考,詳細內(nèi)容請看下文會計畢業(yè)論文提綱。
一、引言。
重要性是會計、審計理論與實務(wù)中的一個基礎(chǔ)概念和基本原則,在會計和審計中有著十分廣泛的運用,以及重要性原則在實際工作中的應(yīng)用。
二、重要性原則的內(nèi)涵。
(一)重要性的判定。
(二)對重要性原則的進一步分析。
1.運用重要性原則是成本效益原則的要求。
2.運用重要性原則,有利于把握住問題的實質(zhì),抓住關(guān)鍵點。
3.運用重要性原則需合理運用會計職業(yè)判斷。
三、成本會計信息的成本構(gòu)成及效益構(gòu)成。
(一)成本會計信息的成本構(gòu)成。
1、處理和提供成本會計信息的成本。
2、傳遞成本會計信息的成本。
3、訴訟成本。
4、競爭和談判劣勢。
5、管理和業(yè)績評價的機會成本。
6、其他成本。
(二)、成本會計信息的效益構(gòu)成。
(1)降低成本。
(2)增加企業(yè)的利潤。
(3)為企業(yè)戰(zhàn)略提供支持。
以上成本會計信息的成本與效益分析的啟示如下:
第一,隨著社會經(jīng)濟的發(fā)展,無論是企業(yè)的外部信息需求者還是企業(yè)的管理當(dāng)局對成本會計信息的需求加強。
第二、成本會計信息的成本與效益大部分是難以計量的。
第三、成本會計信息是一個動態(tài)的、相對的概念。
第三、重要性原則在成本會計中的運用分析。
重要性原則在成本會計中的運用較為普遍,主要體現(xiàn)在以下幾個方面:
(一)賬戶設(shè)置。
(二)輔助生產(chǎn)費用的分配。
1.直接分配法符合重要性原則。
2.計劃成本分配法按重要性原則可以簡化核算。
3.順序分配法,充分體現(xiàn)出了重要性原則的思想。
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法律專業(yè)畢業(yè)論文詐騙罪篇五
訴訟是一種法律行為必須依法進行,法律的健全是訴訟活動的保障,這是訴訟的客觀要求。詳細內(nèi)容請看下文法律畢業(yè)論文提綱模板。
訴訟必須由人即訴訟主體來執(zhí)行,訴訟主體的意志必將在訴訟過程中打下自身的烙印,這是訴訟中的主觀體現(xiàn)。因此證人不出庭作證作為訴訟中的現(xiàn)象,也必須從這兩個方面尋找答案。即證人不出庭問題的解析必須置之于整個訴訟的背景下進行——這是本文的主要論點。
1我國法律在實體方面和程序方面對證人出庭的規(guī)范都存在一定的缺陷。
2各訴訟主體的實踐意志也在妨礙證人出庭。
對策。
1完善相應(yīng)法律法規(guī),限制書面證言的使用。
2針對各自訴訟角色的不同制定響應(yīng)的法律措施促使證人出庭。
法律專業(yè)畢業(yè)論文詐騙罪篇六
缺乏行之有效的監(jiān)督,救濟機制。
落后的偵查手段和模式的制約。
四,解決超期羈押的對策。
轉(zhuǎn)變執(zhí)法觀念,提高執(zhí)法人員素質(zhì)。
轉(zhuǎn)變重實體,輕程序的觀念。
轉(zhuǎn)變重懲罰,輕人權(quán)的觀念。
填補現(xiàn)行法律漏洞,完善羈押立法規(guī)定。
完善《刑事訴訟法》關(guān)于審前羈押的規(guī)定。
完善《國家賠償法》中關(guān)于超期羈押發(fā)生后的國家賠償?shù)囊?guī)定。
完善對超期羈押的監(jiān)督機制和救濟程序。
完善檢察機關(guān)監(jiān)督機制。
建立超期羈押的救濟程序。
建立羈押的替代措施。
結(jié)束語。
參考文獻。
法律專業(yè)畢業(yè)論文詐騙罪篇七
題目:
一、序言。
提出我國民事.刑事.行政訴訟中大量存在無證人出庭作證既怪異又正常的現(xiàn)象。為引入正文作鋪墊。
二、證人出庭之現(xiàn)狀。
首先提出法律要求證人作證的義務(wù)。引用.齊文遠.姚莉.鄒斌:新刑訴法實施過程中的幾個問題,載法商研究19第6期,崔敏:刑訴法實施中的問題與建議載現(xiàn)代法學(xué)19第1期中證人出庭作證現(xiàn)象之稀少作為本文論據(jù)之一,表明這種現(xiàn)象之嚴(yán)重。
三、證人缺席的危害。
證人缺席將使法律真實偏離客觀真實,對當(dāng)事人的合法權(quán)益造成損害,同時將損害司法公正。主要體現(xiàn)在1無法保證書面證言的真實性;2無法保證書面證言的同一性。同一性是指提出的.證據(jù)未被替換,最初提出的證據(jù)與庭審中出現(xiàn)的證據(jù)系同一物。引用張衛(wèi)平主編外國民事證據(jù)制度研究清華大學(xué)出版社;3剝奪了合法的質(zhì)證權(quán)利。
四、證人缺席的根源分析。
訴訟是一種法律行為必須依法進行,法律的健全是訴訟活動的保障,這是訴訟的客觀要求。訴訟必須由人即訴訟主體來執(zhí)行,訴訟主體的意志必將在訴訟過程中打下自身的烙印,這是訴訟中的主觀體現(xiàn)。因此證人不出庭作證作為訴訟中的現(xiàn)象,也必須從這兩個方面尋找答案。即證人不出庭問題的解析必須置之于整個訴訟的背景下進行——這是本文的主要論點。
(二)大學(xué)畢業(yè)論文提綱格式規(guī)范。
一、論文題目。
從湯顯祖《牡丹亭》中杜麗娘人物形象。
——看“發(fā)乎情,止乎禮”的時代性。
二、論文觀點來源。
“發(fā)乎情,止乎禮”出自《論語》,是古代形容男女關(guān)系的。發(fā)乎情,即人的情感在男女之間產(chǎn)生。止乎禮,就是受禮節(jié)的約束。湯顯祖所說的“情”是指包括*愛之欲在內(nèi)的人生欲求。可湯顯祖在《牡丹亭》中強調(diào)真情,至情的時候,他始終指向的仍是社會現(xiàn)實,表現(xiàn)出對現(xiàn)世的熱情和對道德的關(guān)注,更重視“發(fā)乎情,止乎禮”的教育作用。
三、基本觀點。
《牡丹亭》中杜麗娘能突破自身的心理防線,逾越家庭與社會的層層障礙,勇敢邁過貞節(jié)觀,為鬼時,以身慰情人;在死而復(fù)生之初,能婉言拒絕情人的求歡,“發(fā)乎情,止乎禮”。有人認為,這是湯顯祖思想的矛盾性,它在突破傳統(tǒng)的同時,又在墨守陳規(guī),是一種退步。而我認為“發(fā)乎情,止乎禮”符合了那個時代的特征,而在現(xiàn)代,在女性貞操觀念淡薄,過度追求個性解放的今天,其倫理道德意義就更為重要了。
四、論文結(jié)構(gòu)。
全文共分七節(jié)及結(jié)論。
第一節(jié)《牡丹亭》:介紹湯顯祖及其作品《牡丹亭》中的主要人物及內(nèi)容。
第二節(jié)《杜麗娘》:杜麗娘是人們心中至情與純情的偶像,對于人物的塑造,我認為主要受湯顯祖的文學(xué)思想和當(dāng)時人們思想信仰的影響。
第三節(jié)《萌芽》:主要論述《牡丹亭》中杜麗娘愛情觀的萌芽。她一面悲嘆青春的虛度,個人才貌的被埋沒;一面又執(zhí)著于自由、幸福的追求,“一靈咬住”,始終不放。
第四節(jié)《沖破》:《牡丹亭》中杜麗娘死了,可是她的死不是生命的結(jié)束,而是新的斗爭的開始。在擺脫了現(xiàn)實世界的種種約束之后,她果然找到了夢中的書生,主動地向他表示愛情,并以身慰情人,還魂之后還結(jié)為夫婦。
第五節(jié)《對抗“情,禮”》:杜麗娘與柳夢梅夢中約會,以最明確的方式宣示,愛情以及*愛,首先是年輕女子自身的需要。在超我層面上,她遵從禮教的束縛,在本我層面上,她有強烈的情欲本能?!赌档ねぁ窂?fù)活了*愛女神的形象,表現(xiàn)了*愛女神的抗?fàn)帯?BR> 法律專業(yè)畢業(yè)論文詐騙罪篇八
1、畢業(yè)論文大綱題目。應(yīng)能概括整個論文最重要的內(nèi)容,言簡意賅,引人注目,一般不宜超過20個字。
2、論文摘要和關(guān)鍵詞。論文摘要應(yīng)闡述學(xué)位論文的主要觀點。代寫論文說明本論文的目的、研究方法、成果和結(jié)論。盡可能保留原論文的基本信息,突出論文的創(chuàng)造性成果和新見解。而不應(yīng)是各章節(jié)標(biāo)題的簡單羅列。摘要以500字左右為宜。關(guān)鍵詞是能反映論文主旨最關(guān)鍵的詞句,一般3-5個。
3、目錄。既是論文的提綱,也是論文組成部分的小標(biāo)題,應(yīng)標(biāo)注相應(yīng)頁碼。
4、引言(或序言)。內(nèi)容應(yīng)包括本研究領(lǐng)域的國內(nèi)外現(xiàn)狀,代寫論文本論文所要解決的問題及這項研究工作在經(jīng)濟建設(shè)、科技進步和社會發(fā)展等方面的理論意義與實用價值。
5、正文。是畢業(yè)論文的主體。
6、結(jié)論。論文結(jié)論要求明確、代寫論文精煉、完整,應(yīng)闡明自己的創(chuàng)造性成果或新見解,以及在本領(lǐng)域的意義。
7、參考文獻和注釋。按論文中所引用文獻或注釋編號的順序列在論文正文之后,參考文獻之前。圖表或數(shù)據(jù)必須注明來源和出處。(參考文獻是期刊時,書寫格式為:[編號]、作者、文章題目、期刊名(外文可縮寫)、年份、卷號、期數(shù)、頁碼。參考文獻是圖書時,書寫格式為:[編號]、作者、書名、出版單位、年份、版次、頁碼。)。
法律專業(yè)畢業(yè)論文詐騙罪篇九
提出我國民事.刑事.行政訴訟中大量存在無證人出庭作證既怪異又正常的現(xiàn)象。為引入正文作鋪墊。
二、證人出庭之現(xiàn)狀。
首先提出法律要求證人作證的義務(wù)。引用.齊文遠.姚莉.鄒斌:新刑訴法實施過程中的幾個問題,載法商研究第6期,崔敏:刑訴法實施中的問題與建議載現(xiàn)代法學(xué)第1期中證人出庭作證現(xiàn)象之稀少作為本文論據(jù)之一,表明這種現(xiàn)象之嚴(yán)重。
三、證人缺席的危害。
證人缺席將使法律真實偏離客觀真實,對當(dāng)事人的合法權(quán)益造成損害,同時將損害司法公正。主要體現(xiàn)在1無法保證書面證言的真實性;2無法保證書面證言的同一性。同一性是指提出的證據(jù)未被替換,最初提出的證據(jù)與庭審中出現(xiàn)的證據(jù)系同一物。引用張衛(wèi)平主編外國民事證據(jù)制度研究清華大學(xué)出版社;3剝奪了合法的質(zhì)證權(quán)利。
四、證人缺席的根源分析。
訴訟是一種法律行為必須依法進行,法律的健全是訴訟活動的保障,這是訴訟的客觀要求。訴訟必須由人即訴訟主體來執(zhí)行,訴訟主體的意志必將在訴訟過程中打下自身的烙印,這是訴訟中的主觀體現(xiàn)。因此證人不出庭作證作為訴訟中的現(xiàn)象,也必須從這兩個方面尋找答案。即證人不出庭問題的解析必須置之于整個訴訟的背景下進行――這是本文的主要論點。
1.大學(xué)畢業(yè)論文提綱格式要求。
2.畢業(yè)論文提綱格式要求。
法律專業(yè)畢業(yè)論文詐騙罪篇十
提出我國民事.刑事.行政訴訟中大量存在無證人出庭作證既怪異又正常的現(xiàn)象。為引入正文作鋪墊。
二:證人出庭之現(xiàn)狀。
首先提出法律要求證人作證的義務(wù)。引用.齊文遠.姚莉.鄒斌:新刑訴法實施過程中的幾個問題,載法商研究第6期,崔敏:刑訴法實施中的問題與建議載現(xiàn)代法學(xué)第1期中證人出庭作證現(xiàn)象之稀少作為本文論據(jù)之一,表明這種現(xiàn)象之嚴(yán)重。
三:證人缺席的危害。
證人缺席將使法律真實偏離客觀真實,對當(dāng)事人的合法權(quán)益造成損害,同時將損害司法公正。主要體現(xiàn)在1無法保證書面證言的真實性;2無法保證書面證言的同一性。同一性是指提出的證據(jù)未被替換,最初提出的證據(jù)與庭審中出現(xiàn)的證據(jù)系同一物。引用張衛(wèi)平主編外國民事證據(jù)制度研究清華大學(xué)出版社;3剝奪了合法的質(zhì)證權(quán)利。
四:證人缺席的根源分析。
訴訟是一種法律行為必須依法進行,法律的健全是訴訟活動的保障,這是訴訟的客觀要求。訴訟必須由人即訴訟主體來執(zhí)行,訴訟主體的意志必將在訴訟過程中打下自身的烙印,這是訴訟中的主觀體現(xiàn)。因此證人不出庭作證作為訴訟中的現(xiàn)象,也必須從這兩個方面尋找答案。即證人不出庭問題的解析必須置之于整個訴訟的背景下進行——這是本文的主要論點。
1我國法律在實體方面和程序方面對證人出庭的規(guī)范都存在一定的缺陷。
2各訴訟主體的實踐意志也在妨礙證人出庭。
五:對策。
1完善相應(yīng)法律法規(guī),限制書面證言的使用。
2針對各自訴訟角色的不同制定響應(yīng)的法律措施促使證人出庭。
法律專業(yè)畢業(yè)論文詐騙罪篇十一
法律畢業(yè)論文題目過大,操作起來內(nèi)容面太寬而把握不住中心,論述深入不下去;法律畢業(yè)論文題目過小,又展不開論述,不成其為論文。對此:
第一,法律畢業(yè)論文選題時選擇自己認為比較熟悉的部門法。幾年來法律課程的學(xué)習(xí),同學(xué)們各自在不同的部門法領(lǐng)域里肯定會各有千秋。有的同學(xué)民法部門的問題體會較深;有的同學(xué)程序法的學(xué)習(xí)、思考更為全面細致;還有的同學(xué)基礎(chǔ)理論的學(xué)習(xí)可能想法更多。那么法律畢業(yè)論文選題時就首先明確大方向,選擇自己平時看書比較多的,手頭資料比較充足,思考問題有一定深度的部門法,這樣寫起來就比較得心應(yīng)手,平時積攢的資料也派上了用場,常考慮的一些問題也容易深化一步了。法律畢業(yè)論文在很大程度上考查學(xué)生幾年來法律課程學(xué)習(xí)的綜合性、思考問題的邏輯思路。對一個問題,在寫法律畢業(yè)論文時,能夠綜合考慮,從立法、執(zhí)法的角度考慮,并把平時碰到的問題站在不同的方位深入進一步學(xué)習(xí)、探討,也就達到我們完成畢業(yè)論文的目的了。
第二,選好部門法后,注意自己平時知識的積累,看看這一方面還有哪些欠缺的地方。幾年的學(xué)習(xí),某一部門法的所有問題不一定都能搞通,這個時候,需要回憶一下,看看所選部門法有些什么基本理論問題,與所選法律畢業(yè)論文題目相近相通的一些理論問題是不是還不太清楚,掃清動筆前的一些障礙,非常必要。對于自己運用起來還不太得心應(yīng)手的一些知識,趕快抓緊時間去給予更多的關(guān)注。理清思路,多閱讀一些課外的有關(guān)書籍也是非常重要的。例如:想寫刑法的罪刑法定原則,在弄清基本理論問題時,相關(guān)的刑事訴訟法的無罪推定原則。我國新舊刑法關(guān)于此問題的觀點,國際上各國的基本觀點,法律規(guī)定,司法解釋的基本資料是否齊全,還有些什么問題需要和老師、同學(xué)們再作進一步的探討。這樣,宏觀上、微觀上你都有了進一步的考慮、思索,拿起筆的時候不至于為一些基本的問題而再影響你寫作時的思路了。
二、法律畢業(yè)論文應(yīng)重視法律、法規(guī)的變化。
幾年法律課程的學(xué)習(xí),學(xué)生們感到特別棘手的一個問題就是我國目前正處于一個社會飛速發(fā)展的時期,不管是政治、經(jīng)濟,還是人們的思想無時無刻不處在翻天覆地的變革之中。與此相應(yīng),作為上層建筑的法律隨著經(jīng)濟的不斷發(fā)展、變化,更是日新月異。法律條文的修改不斷變化,給法律的學(xué)習(xí)增加了很大的難度,但同時給我們法律畢業(yè)論文的完成又提供了許多好的機會。新的、重新探索的問題層出不窮,法律中有許多的課題迫切需要去探討。學(xué)員在完成法律畢業(yè)論文時,對很多問題都有自己獨到的見解。這樣,在法律畢業(yè)論文選題時,就要注意適時、適度的去把握。切記知識的更新,關(guān)注國家法律的變化、發(fā)展。另外司法實踐也會不斷有新的問題出現(xiàn)。法律畢業(yè)論文要注意把握法律發(fā)展變化的大方向,在平時理論學(xué)習(xí)的基礎(chǔ)上更進一步的深入研究、探討。如果主題把握不好,就很容易使自己的論文偏離方向,導(dǎo)致前功盡棄,事倍功半。
三、把握理論研究動向是法律畢業(yè)論文的核心。
眾所周知我們處在一個信息飛速發(fā)展的時代,在選好法律畢業(yè)論文題目后就要圍繞題目廣泛關(guān)注我國法學(xué)理論方面的動態(tài),司法實踐中存在的有關(guān)問題,從而理論聯(lián)系實際。通過查閱有關(guān)的學(xué)術(shù)期刊、報紙雜志、資料索引,了解理論界進展的程度,使自己的思路更開闊、更活躍。借鑒別人的研究成果來武裝理清自己的思路,加深自己的理論功底。這樣,論文會更上一層樓,寫起來也會妙筆生花的。另外司法實踐的關(guān)注必不可少。抽象的思維結(jié)合具體的實踐,會更加清晰、流暢。
上面的工作完成以后,就會感覺到畢業(yè)論文的完成已經(jīng)胸有成竹、穩(wěn)操勝券了,不會再象剛開始那樣老虎吃天,無從下口了。在此基礎(chǔ)上理順?biāo)悸?,資料準(zhǔn)備充足,再動筆開始寫就會水到渠成了。
第一,擬好法律畢業(yè)論文提綱,明確自己的論點,再圍繞自己的論點,把準(zhǔn)備好的材料分門別類,從正反兩方面、以不同的角度去選擇有力的論據(jù),用大量的材料去分析、論證自己的觀點。論點、論據(jù)、論證是寫作過程必不可少的環(huán)節(jié),按照自己的思路,經(jīng)過去粗取精,去偽存真,由此及彼、由表及里地去把自己的觀點闡述清楚,達到自己的寫作目的。
法律專業(yè)畢業(yè)論文詐騙罪篇十二
xxx十八屆四中全會的最大亮點在于“依憲執(zhí)政”、“依憲治國”重大理論命題的提出。《xxx中央關(guān)于全面推進依法治國若干重大問題的決定》明確指出“憲法是黨和人民意志的集中體現(xiàn),是通過科學(xué)民主程序形成的根本法”.在這里,共同性與合理性實際上被視為憲法秩序的本質(zhì)。唯其如此,憲法方可具有包容性,成為國家的整體框架;唯其如此,憲法方可具有正當(dāng)性,成為社會的最大公約數(shù);唯其如此,憲法方可具有操作性,成為全民的行動綱領(lǐng)。
而要夯實憲法作為基本共識和根本規(guī)范的實質(zhì)內(nèi)容,就不得不進一步開展價值觀討論,達成基本共識,從而形成新的法律意識形態(tài)。在全面深化改革和制度頂層設(shè)計背景下,“問題”的研究仍然很重要,但“主義”的探討也無從回避。因為解決“問題”的技術(shù)化操作無法形成價值體系上的基本共識。沒有這種共識,頂層設(shè)計就無法做,憲法實施也無法得到可靠的保障。
為此,有必要提倡一種“共和主義”精神。它可以與中國傳統(tǒng)價值體系中“和而不同”的原則相對接,可以與國家治理體系現(xiàn)代化過程中的理性設(shè)計和可繼承的共同性相對接,可以與歷史唯物論相對接,同時也能凸顯程序本位的現(xiàn)代法治原理。這種共和主義必須包括市場法理、指令法理、共同法理這樣三種最基本的價值元素。
實際上,在全球性的國家治理體系現(xiàn)代化過程中,法治秩序的形成和發(fā)展以及正當(dāng)化根據(jù),本來就包含兩個不同的維度:一是從零開始的理性設(shè)計,也就是社會契約型的國家觀;另一是尊崇事實、利益以及傳統(tǒng)的繼承原理,也就是歷史傳承型的國家觀。因此,現(xiàn)代化的價值體系并非通常理解得那樣單純,而是內(nèi)部存在張力。以此來反觀中國現(xiàn)代化過程,價值體系也并非像蘇維埃詮釋者所斷言的那樣一元絕對化。
一、歷史唯物論新詮。
在社會主義體制下,要實現(xiàn)法律意識形態(tài)向這種三元共和主義的解釋性轉(zhuǎn)換,首先要認真解讀歷史唯物論。歷史唯物論的基本原理是:生產(chǎn)力(勞動、土地、貨幣)的變化會引起生產(chǎn)關(guān)系---主要指由誰、怎樣支配生產(chǎn)手段和勞動力的社會關(guān)系---的變化,而生產(chǎn)關(guān)系的變化又會引起上層建筑的變化。[1]雖然上層建筑也會反作用于生產(chǎn)力和生產(chǎn)關(guān)系,但歸根結(jié)底還是經(jīng)濟基礎(chǔ)、社會的物質(zhì)條件決定上層建筑的存在方式。[2]當(dāng)今的中國,從1990年代中期開始,經(jīng)濟基礎(chǔ)發(fā)生了本質(zhì)性變化,市場已經(jīng)在資源配置中發(fā)揮決定性作用。因此,國家體制和法律以及社會意識形態(tài)必須隨之進行調(diào)整,這正是歷史唯物論的基本要求。在這個意義上,中國法律秩序的價值體系必須進行重構(gòu),主要是加強“市場法理”這個價值元素的比重和核心地位,并相應(yīng)調(diào)整所謂“指令法理”、“共同法理”與“市場法理”之間的關(guān)系。
特別是要通過反腐舉措遏制官僚機構(gòu)的畸形膨脹,進而讓權(quán)利哲學(xué)和公共哲學(xué)來制約政府權(quán)力的運行,并把這種理念和舉措制度化、程序化,納入法治的軌道。一般認為,歷史唯物論特別強調(diào)社會發(fā)展的科學(xué)規(guī)律,具有單維進化史觀和決定論的特征,在這樣的分析框架里,個人的主體性和選擇自由似乎缺乏生存空間。但是,仔細研讀經(jīng)典文本可以發(fā)現(xiàn),這樣的認識其實是不正確的,至少是不全面的。
例如xxx的以下這段著名論述,就可以從中找到若干個推陳出新的切入點:“歷史是這樣創(chuàng)造的,最終的結(jié)果總是從許多單個的意志的相互沖突中產(chǎn)生出來的,而其中每一個意志,又是由于許多特殊的生活條件,才成為它所成為的那樣。這樣就有無數(shù)互相交錯的力量,有無數(shù)個力的平行四邊形,而由此就產(chǎn)生出一個總的結(jié)果,即歷史事變。這個結(jié)果又可以看作一個作為整體的、不自覺地和不自主地起著作用的力量的產(chǎn)物。因為任何一個人的愿望都會受到任何另外一個人的妨礙,而最后出現(xiàn)的結(jié)果就是誰都沒有希望過的事物。所以以往的歷史總是像一種自然過程一樣地進行,而且實質(zhì)上也是服從于同一運動規(guī)律的。”
在這里,我們可以看到服從客觀規(guī)律的歷史進程中包含著許多特殊的個人意志,并且這些個人意志是相互關(guān)聯(lián)和相互作用的。這些個人各有自己的生活條件和語境,通過博弈形成合力作用,在一定程度上參與社會結(jié)構(gòu)的塑造。然而,每一個人的意志卻不能單獨決定事態(tài)的演變,結(jié)果總是取決于許多個人意志的博弈和綜合作用。因此,社會發(fā)展很難完全按照預(yù)定的計劃、有目的地進行,在復(fù)雜的力量對比關(guān)系中永遠存在偶然性和意外性,但又會按照自然的機制不斷地有序化演進。
由無數(shù)個合力作用的平行四邊形構(gòu)成的這種動態(tài)場域,與自我調(diào)整的市場其實是相通的、相洽的,也屬于公共選擇理論的研究范疇。在這個意義上也可以說,歷史唯物論與市場經(jīng)濟背景下關(guān)于合理選擇的理論框架之間的距離,并不像人們通常想象得那么大,而是很容易采納實踐理性的邏輯來考慮個人意志的計算、利害關(guān)系的計算、交涉成本的計算,等等。
實際上,西方有些學(xué)者已經(jīng)試圖把理性的個人選擇以及公共選擇概念與歷史唯物論結(jié)合起來,采取博弈論的分析方法和數(shù)理方法對馬克思主義學(xué)說進行重新認識和詮釋。
例如霍布斯提出的如何避免所有人對所有人的戰(zhàn)爭這樣一種秩序問題,從馬克思的觀點來看,實際上就是關(guān)于資源和利潤如何分配才能減少或者防止糾紛的問題;在法學(xué)層面上看,就是如何對權(quán)益進行制度化分配的權(quán)利論問題。對于歐美現(xiàn)代的合理選擇理論而言,在權(quán)利分配方面最重要的是交換與共識,因而制度設(shè)計上的基本原理是假定個人是均質(zhì)的,并且通過法治使得每個人互相尊重權(quán)利,這樣就可以平等地獲得效用。但是,這樣的模式過于單純化了,似乎這樣一來就可以獲得實質(zhì)上的平等,結(jié)果并非如此。
二、作為權(quán)利論的馬克思主義法學(xué)。
對于歷史唯物論而言,在權(quán)利分配方面最重要的是不平等和支配,于是必然引起非合作型的博弈乃至階級斗爭。從這個角度來解讀《xxx宣言》中宣示的社會革命理想---“每個人的自由發(fā)展是一切人的自由發(fā)展的條件”[5],會對歷史唯物論產(chǎn)生一種嶄新的認識,并且可以合乎邏輯地推演出關(guān)于統(tǒng)治理性的根本問題:要么讓那種非合作型的博弈導(dǎo)致無休止的階級斗爭,要么通過適當(dāng)?shù)闹贫劝才抛尣煌睦嬖V求充分表達并進行有效的協(xié)調(diào)。在筆者看來,馬克思主義就其本質(zhì)而言就是一種權(quán)利論,或者說為權(quán)利而斗爭的學(xué)說。當(dāng)然,斗爭的方式可以不同:有合法的、和平的,也有非法、反法的甚至暴力的;有個人的,也有群體的。通過這樣的思考線路,歷史唯物論其實也可以通往自由而平等的法治秩序,以及關(guān)于協(xié)商民主和選舉民主的制度設(shè)計。更重要的是,這里潛藏著一種新的制度觀:制度不僅僅是博弈的規(guī)則,實際上主要體現(xiàn)為博弈的均衡狀態(tài),并且有可能出現(xiàn)多樣性的均衡狀態(tài)。
對于法律的主觀性與客觀性之間關(guān)系的處理,歷史唯物論有兩個命題很值得重視。一個命題是馬克思提出的。他指出,“無論政治的立法或民事的立法,都不過是宣布和登記經(jīng)濟關(guān)系的需要而已”[6].他還認為,“法律應(yīng)該是社會共同的、由一定的物質(zhì)生產(chǎn)方式所產(chǎn)生的利益和需要的表現(xiàn)”[7].馬克思的觀點與維辛斯基提出的“法律是統(tǒng)治階級意志的表達”那樣簡單化、政治化的公式有著明顯的不同,而更強調(diào)客觀化的共同性。意大利馬克思主義思想奠基人安東尼·拉布里奧拉詮釋得非常好:“國家是一個現(xiàn)實的有效能的機構(gòu),它保障社會制度和它的基礎(chǔ)亦即物質(zhì)生產(chǎn)的穩(wěn)定性。
歷史唯物論的另一個重要法學(xué)命題是xxx提出來的,涉及良法與惡法的區(qū)別,涉及國家制度的反思理性,以及不同政策和意見之間的自由比賽。他是這樣表述的:“如果說民法準(zhǔn)則只是以法律形式表現(xiàn)了社會的經(jīng)濟生活條件,那么這種準(zhǔn)則就可以依情況的不同而把這些條件有時表現(xiàn)得好,有時表現(xiàn)得壞?!?BR> 這意味著上層建筑與經(jīng)濟基礎(chǔ)之間的關(guān)系并非自動產(chǎn)生的,也并非固定不變的:法律的表現(xiàn)形式是可以比較的、可以選擇的、可以改進的,從而為主觀能動性和技術(shù)合理性留下了足夠的回旋余地,也為制度改革提供了支點和杠桿。xxx晚年非常強調(diào)法律制度對經(jīng)濟以及財富分配的反作用[10],為自由主義市場容易出現(xiàn)的不正當(dāng)競爭、貧富懸殊等問題的解決提供了歷史唯物論的思考線索。把社會主義者以及左翼思想家所關(guān)注的平等和公正納入法治的制度設(shè)計藍圖,同時堅持讓市場在資源配置中發(fā)揮決定性作用,這正是國家治理現(xiàn)代化的關(guān)鍵,也構(gòu)成了加強規(guī)范秩序正統(tǒng)化機制的一個重要的契機。這意味著我們必須拒絕那種絕對化的法律實證主義立場,讓各種制度不斷經(jīng)歷批判理性的洗禮和正當(dāng)性根據(jù)的檢驗,不斷趨向公平正義以及民主理念。
三、法治中國的價值三分法與溝通程序。
我們還須特別留意,與第二個命題相關(guān)但又不同的是,在歷史唯物論的視野里,法律始終被理解為社會關(guān)系的中介物,應(yīng)該保持中立性,發(fā)揮溝通媒介的作用,這與xxx時代的“階級司法觀”也大相徑庭。馬克思早就主張法律體系在社會的經(jīng)濟活動和發(fā)展的整體機制中,應(yīng)當(dāng)發(fā)揮十分重要的作用,因為法律是社會各種關(guān)系(首先是生產(chǎn)關(guān)系)的中介物,無論何種社會關(guān)系的實現(xiàn)都需要有法律上的表現(xiàn)形式。法律之所以能夠發(fā)揮這種作用取決于其抽象性,正是由于這種性質(zhì),法對于它所包含的被媒介的關(guān)系保持“中立”,不改變這類關(guān)系的性質(zhì)。
在這里,我們隱約看到“法治中國”的圖景:個人被抽象地勾畫為受到客觀條件制約的主體,并具有關(guān)于背景的基本共識。個人可以表達自己的意志,也可以提出要求,但這些都需要與其他個人的意志和要求進行相互協(xié)調(diào)。為此,有必要像尤根·哈貝馬斯的批判社會理論以及法的實踐哲學(xué)所描述的那樣,設(shè)定一種在公正程序之中進行對話和商談的理想狀況,至少滿足以下三個條件:(1)獨立人格的相互承認;(2)排除強制、確保自由和平等、提供充分的參加機會;(3)在信息充分公開和具有基本共識的基礎(chǔ)上確定議論的主題。與此相應(yīng),國家和法律體系則被理解為某種現(xiàn)實可行的社會機制,或多或少地對個人的訴求做出回應(yīng),而這種回應(yīng)都必須也有可能保持客觀性和中立性。總之,個人的自由和解放主要通過理性對話的方式得到實現(xiàn),自由度、解放感以及回應(yīng)的效果則主要取決于機制的反思理性。這正是推動歷史唯物論的法學(xué)進行重構(gòu)的關(guān)鍵所在。
以歷史唯物論為線索來分析和解釋法律意識形態(tài),我們就可以清楚地看到,馬克思主義法學(xué)實際上包含非常豐富的價值內(nèi)涵和理論創(chuàng)新的契機,國家治理體系和治理能力的現(xiàn)代化不僅可以與指令法理相聯(lián)系[12],而且還可以與市場法理、共同法理相結(jié)合。這就為我們在新的歷史條件下,建立一種能與時俱進、適應(yīng)社會多元化和復(fù)雜化事態(tài)的公共哲學(xué)提供了前提條件,也為通過更具有包容力的共和主義來凝聚關(guān)于體制轉(zhuǎn)型和法治秩序構(gòu)建的基本共識這樣的政治需求拓展了話語空間。
新時代的法律意識形態(tài),必須反映國家、市場以及社群這三種不同維度。以這種三元結(jié)構(gòu)為特征的共和主義內(nèi)部既然包括了不同價值的并存、交錯、互動、組合,因而勢必容許復(fù)數(shù)的記述體系和正確解答之間的競合,這就意味著人們交往和商談的行為,以及相應(yīng)的溝通程序具有越來越重要的意義。只有按照程序公正原則構(gòu)建的對話環(huán)境,才能真正使人們保持共和主義精神,不斷自由地探討使原理以及道德判斷正當(dāng)化的適當(dāng)理由;才能在多層多樣的語境中豐富對話內(nèi)容,實現(xiàn)思想認識上的推陳出新,并就公平正義達成共同的立場和態(tài)度,進而實現(xiàn)社會價值體系的整合。
參考文獻:
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法律專業(yè)畢業(yè)論文詐騙罪篇十三
在心理學(xué)中,意志是指人自覺地確定目的并支配其行動以實現(xiàn)預(yù)定目的的心理過程。人在反映現(xiàn)實世界的時候,不僅對現(xiàn)實世界有依據(jù)其主觀思維的認識,而且還會對它們形成一定的情感體驗,并且在自我認識和情感的支配下有意識地去改造客觀世界。這種最終表現(xiàn)為行動的,積極要求改變現(xiàn)實世界的心理過程就構(gòu)成了心理活動的一個重要方面意志過程。意志與行為有著不可忽視的密切關(guān)聯(lián):意志引導(dǎo)行為。這種引導(dǎo)又體現(xiàn)在兩個方面:發(fā)動與制止。發(fā)動就是推動人去從事達到預(yù)定目的的所必需的行動;制止就是阻止不符合預(yù)定目的的行動。由此可見,如果沒有一定的意志因素,行為也就失去了根本的心理支持,那么這一行為就不成為我們刑法學(xué)上所談?wù)摰男袨?,因此也不會?dǎo)致對此行為的刑事非難。
依照刑法學(xué)傳統(tǒng),罪過通常是指行為人對自己的行為將引起的危害社會的結(jié)果所持的一種故意或過失的心理態(tài)度。它以故意和過失為內(nèi)容,所以我們分別討論一下意志因素在故意與過失兩種心理狀態(tài)中的地位。
1、根據(jù)我國《刑法》第14條第1款規(guī)定:明知自己的行為會發(fā)生危害社會的結(jié)果,并且希望或者放任這種結(jié)果的發(fā)生,因而構(gòu)成犯罪的,是故意犯罪。由此我們可以看出,我國刑法中規(guī)定的故意心理的意志因素具有兩方面特征:希望和放任,其表現(xiàn)為意志對行為的發(fā)動作用,在犯罪故意中具有決定性的意義。如果一個人僅有對自己行為的危害結(jié)果的認識而沒有形成犯罪的意志,不希望或放任這種危害結(jié)果的發(fā)生,便不可能自覺的確定行為的方向、步驟、方法,導(dǎo)致此種行為的事實。德國刑法學(xué)家克萊因指出:決意實施法律禁止的行為,或者決意不履行法律命令的行為,就表明積極的惡的意志,就是故意,可見故意心理是在積極的惡的意志的推動下而轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實中刑事非難的罪過心理的,它在犯罪的實施過程中具有決定的、主導(dǎo)的作用,是聯(lián)系犯罪意圖和犯罪行為的橋梁紐帶??傊庵疽蛩厥窃谡J識的基礎(chǔ)上,將人的心理外化到客觀世界的決定性因素,因此,意志是故意成立不可缺少的因素。
2、過失心理狀態(tài)下是否存在意志因素是一個相對復(fù)雜的問題,在刑法理論上一直爭論不休。我國《刑法》第15條第1款對過失犯罪作了規(guī)定,即應(yīng)當(dāng)預(yù)見自己的行為可能發(fā)生危害社會的結(jié)果,因為疏忽大意而沒有預(yù)見,或者已經(jīng)預(yù)見而輕信能夠避免,以致發(fā)生這種結(jié)果的,是過失犯罪,由這一規(guī)定可以看出我國刑法上規(guī)定的過失有兩種:(1)疏忽大意的過失;(2)過于自信的過失。
大多數(shù)學(xué)者將疏忽大意看作是這一過失心理的意志因素,但是筆者認為,意志的存在是以認識為前提和基礎(chǔ)的,在疏忽大意的過失中,其認識因素是應(yīng)當(dāng)預(yù)見而沒有預(yù)見,也就是說行為人對于其行為的危害結(jié)果是沒有認識的,既然沒有認識有何來的意志呢?那么這是不是意味著疏忽大意的過失心理中既無意識又無意志呢?這顯然與過失犯罪應(yīng)承擔(dān)刑事責(zé)任相矛盾。對此陳興良教授認為過失犯罪心理過程是有意志參加與意識和無意識交錯活動的過程,在司法實踐中除個別沖動行為外,找不到完全沒有意志的過失犯罪。因此筆者認為,疏忽大意并不是這種過失心理的意志因素,而是行為人的一種潛意識的`表現(xiàn),這種潛意識導(dǎo)致了行為人的認識能力低于社會認可的正常標(biāo)準(zhǔn),從而做出了與一般人的意志內(nèi)容相反的決定,在這種決定(實際上也就是意志因素)的引導(dǎo)下實施了危害社會的犯罪行為。
與疏忽大意的過失相同,筆者認為輕信同樣不是過于自信的過失心理的意志因素,它只是導(dǎo)致行為做出錯誤判斷的一種潛意識,在這種潛意識的指引下,行為人做出了與防止這一可能發(fā)生的危害結(jié)果的決意相悖的選擇,從中我們可以看出意志因素在這里也是不可忽視的,它間接地在整個的過失犯罪的過程中發(fā)揮著作用,并最終成為行為人承擔(dān)刑事責(zé)任的決定性因素。
基于此筆者認為雖然在過失犯罪中意識與意志因素的表現(xiàn)沒有故意犯罪表現(xiàn)得那么明顯,但是其在過失犯罪中的存在與作用的發(fā)揮是不可否認。
法律專業(yè)畢業(yè)論文詐騙罪篇十四
201x年6月25日,被害人黃某在某工商銀行柜員機插入自己的銀行卡、輸入密碼后取款,取款后離開柜員機時,忘記取回信用卡,犯罪嫌疑人林某某在被害人黃某取款時,在后面排隊等候,等待黃某離開后,犯罪嫌疑人林某某走到柜員機前準(zhǔn)備插入自己的信用卡取款時,發(fā)現(xiàn)無法插入銀行卡,且柜員機屏幕顯示取款界面,嫌疑人林某某意識到可能是前一名取款人在取款后忘記將銀行卡取走,于是繼續(xù)利用被害人黃某的信用卡在柜員機上操作,將卡內(nèi)的8000元人民幣取出,隨后將信用卡取出,離開柜員機,并將被害人黃某的信用卡丟棄。
二、觀點與反駁。
(一)嫌疑人的行為構(gòu)成侵占罪。
持這一觀點的主要理由在于:被害人遺忘在柜員機內(nèi)的信用卡屬于遺忘物,嫌疑人先侵占了被害人的信用卡,而后才有使用信用卡的行為,適用行為是侵占信用卡的后續(xù)行為,應(yīng)當(dāng)以主行為的性質(zhì)認定犯罪的性質(zhì)。
該觀點值得商榷,第一,信用卡雖為有體物,但沒有達到侵占罪的定罪標(biāo)準(zhǔn),不能評價為侵占罪中的財物,占有信用卡也不等于占有信用卡所記載的現(xiàn)金,具有社會危害性的侵犯財產(chǎn)的行為不是嫌疑人占有信用卡的行為,而是使用信用卡的行為。第二,被害人遺忘在柜員機內(nèi)的信用卡不屬于遺忘物,柜員機對于被遺忘在機內(nèi)的銀行卡具有自動吞卡功能,這說明對于被害人遺忘在柜員機內(nèi)的信用卡銀行柜員機具有保管功能,該卡并非出于完全失控狀態(tài),即使被害人將卡遺忘在柜員機內(nèi),該卡也屬于銀行保管之下的物品,而非遺忘物。第三,侵占罪的客觀方面是對于合法占有的財物拒不返還,本案中嫌疑人利用他人遺忘在柜員機內(nèi)的.信用卡進行操作取款以獲得現(xiàn)金的行為本身不具備合法性。
(二)嫌疑人的行為構(gòu)成信用卡詐騙罪。
認為嫌疑人的行為構(gòu)成信用卡詐騙罪的主要法律依據(jù)為,最高人民檢察院《關(guān)于拾得他人信用卡并在自動柜員機(atm機)上使用的行為如何定性問題的批復(fù)》(自205月7日起實施)認為,拾得他人信用卡并在自動柜員機(atm機)上使用的行為,屬于《刑法》第一百九十六條第一款第(三)項規(guī)定的冒用他人信用卡的情形,構(gòu)成犯罪的,以信用卡詐騙罪追究刑事責(zé)任。持該觀點者認為本案中嫌疑人獲得信用卡的途徑為拾得他人遺忘在柜員機內(nèi)的銀行卡,依法應(yīng)認定嫌疑人的行為構(gòu)成信用卡詐騙罪。
否定該觀點的主要理由在于:第一,雖然最高人民檢察院作出了解釋,但對于拾得信用卡并使用的行為構(gòu)成信用卡詐騙罪還是盜竊罪,理論上有很大爭議,以張明楷教授為代表的學(xué)者認為這一行為構(gòu)成盜竊罪,以劉明祥教授為代表的學(xué)者們認為這一行為構(gòu)成信用卡詐騙罪。(各方主要觀點及闡述參見張明楷教授《也論拾得的信用卡在atm機上取款的行為性質(zhì)》及劉明祥教授《再論用信用卡在atm機上惡意取款的行為性質(zhì)》)第二,本案中嫌疑人取得信用卡的方式不是拾得,雖然法律沒有對何為拾得作出規(guī)定,但根據(jù)對拾得的通俗的理解,被拾得的物品應(yīng)當(dāng)屬于遺棄物或遺忘物,如上所述,本案中被遺忘在柜員機內(nèi)的信用卡并不屬于遺忘物,而是處于他人保管之下的物品。
法律專業(yè)畢業(yè)論文詐騙罪篇十五
摘要:
德國法上的法律推定分為事實推定和權(quán)利推定。法律的事實推定是指通過適用法律的規(guī)定,推定未知的事實。在適用法律上的事實推定時,當(dāng)事人應(yīng)證明作為推定的基礎(chǔ)事實(前提事實),只要前提事實能夠成立,被推定的事實的真?zhèn)尉兔鞔_了。而法律上的權(quán)利推定是指法律直接從基礎(chǔ)事實推斷某種權(quán)利存在,針對的是權(quán)利或法律關(guān)系的存在或不存在,也可以稱之為法律狀況推定。本文以《證明責(zé)任論》一書為基礎(chǔ),試圖用更簡潔易懂的文字從權(quán)利推定的概念和本質(zhì)、權(quán)利推定的排除和權(quán)利推定的法律淵源,適用范圍和體系地位三個大的方面對權(quán)利推定做一個詳細的介紹。
關(guān)鍵詞:
權(quán)利推定法律關(guān)系證明責(zé)任。
一、權(quán)利推定的概念和本質(zhì)。
(一)概念。
法律上的權(quán)利推定是對權(quán)利或法律關(guān)系的直接推定。該推定是否成立與前提條件是否存在沒有關(guān)系,但本質(zhì)上法律上的權(quán)利推定與法律上的事實推定并沒有什么不同。例如,對占有物行使權(quán)利的人,推定為合法行使權(quán)力的人。再如,對土地邊界所設(shè)置的隔離物推定為共有物。當(dāng)然,對這種推定仍允許對方提出反證予以推翻,但由于只有事實才能成為推定的對象,因而,不能采取直接證明權(quán)利是否存在的方法。要想推翻推定,只能對前提條件的不確定提出反證,一旦前提被證明是確定的時,便不允許推定被反證推翻,與法律上的事實推定相同,對方不可能對權(quán)力推定的結(jié)果直接予以證明。有關(guān)權(quán)利推定的例子很多,如《德國民法典》第891、921、1006、1362條等都是所謂的權(quán)利推定,他們都是針對權(quán)力或法律關(guān)系的存在或不存在的。
(二)本質(zhì)。
1.其中一些推定是以法院的自由裁判行為為基礎(chǔ)的。例如,《民法典》891條的推定以在土地登記冊中的記載或注銷聯(lián)系為前提。
如果權(quán)利推定應(yīng)被適用的話,其前提條件必須得到證明。例如《民法典》第1362條第2款的推定以屬于婦女個人專用的特定物為前提條件,這一點必須得到證明。
2.權(quán)利推定的對象是某種權(quán)利或法律關(guān)系的現(xiàn)實存在,或某種權(quán)利的不存在,具體來說包括以下幾點:
(1)只指向某種權(quán)利的獲得或指向某種法律關(guān)系的產(chǎn)生的推定,僅涉及權(quán)利形成的事實的存在,必要時涉及權(quán)利妨礙的事實的不存在,但不涉及權(quán)利妨礙和權(quán)利消滅的事實的不存在,該推斷僅考慮某種特定的產(chǎn)生要件。
(2)相反對某種權(quán)利的現(xiàn)實存在的推定,則不考慮從中可推斷出當(dāng)時存在這一權(quán)利的所有事實。
(3)同樣權(quán)利不存在的推定,要多于權(quán)利消滅的推定,也就是說多于權(quán)利消滅事實的產(chǎn)生的推定,權(quán)利不存在的推定還包括下面的情況:由于不存在權(quán)利形成的事實或存在權(quán)利妨礙的事實,權(quán)利為成功地產(chǎn)生,但同樣也不考慮法律能夠也必須從中推斷出某種權(quán)利不現(xiàn)實存在的事實。如果取決于權(quán)利或法律關(guān)系產(chǎn)生或消滅的時刻,那么其結(jié)果是,權(quán)利推定對此提供不了依據(jù)。
3.權(quán)利推定不是法律后果推定。法律后果不是被推定的,而是被規(guī)定的。權(quán)利推定更確切的說是法律狀況推定,因此,將其稱為法律狀況推定會更好,更直觀些。
4.權(quán)利推定的效果如下:
(1)受益于推定的一方當(dāng)事人必須就其主張的權(quán)利的存在或不存在作為權(quán)利主張來主張,相反,除推定的原始事實(在土地登記冊中登記、占有、繼承證書)外,它既不需要就權(quán)利產(chǎn)生的要件、權(quán)利消滅的要件提出主張,也不需要對其主張加以證明。也即,對于援引權(quán)利推定的一方當(dāng)事人來說,它只需要主張權(quán)利或法律關(guān)系的存在或不存在并證明此權(quán)利推定的基礎(chǔ)事實,而不必主張產(chǎn)生權(quán)利或消滅權(quán)利的事實,更無需證明這些事實。然而權(quán)利推定規(guī)范的設(shè)置,并不能導(dǎo)致?lián)碛袡?quán)利外觀之人終局確定地享有真實權(quán)利,只是減輕了他的證明負擔(dān),他因此無需積極證明自己權(quán)利的真實性,而是將舉證責(zé)任移轉(zhuǎn)給提出相反主張的人,由其舉證反駁權(quán)利推定,也就是說對方當(dāng)事人想反駁推定,他就必須提出說明推定不正確的主張,且在發(fā)生爭議的情況下對其主張加以證明。
(2)對法官而言,法官不僅用不著對權(quán)利產(chǎn)生的要件或權(quán)利撤銷的要件進行認定,而且如同在訴訟中的承認一樣,也用不著進行法律適用,他只需要適用推定規(guī)范,并根據(jù)推定規(guī)范的前提條件,在反對的一方當(dāng)事人就推定的正確性提出異議前,將權(quán)利或法律關(guān)系的存在或不存在作為其判決的基礎(chǔ)。
(3)權(quán)利推定的效果原則上有利于有理由提出權(quán)利推定所涉及的權(quán)利或法律關(guān)系存在或不存在的當(dāng)事人,而不利于每一個被主張權(quán)利或法律關(guān)系存在或不存在的人。但權(quán)利推定的效果有時候會受到限制,如《民法典》1362條第一款的推定只有利于丈夫的債權(quán)人。
權(quán)利推定屬于典型的法律技術(shù),它的出發(fā)點是客觀事實,但又不絕對受此限制,而是在高度蓋然性的經(jīng)驗基礎(chǔ)上,用外在的事實狀態(tài)推導(dǎo)權(quán)利存續(xù)的狀態(tài),即權(quán)利外觀推定權(quán)利的存續(xù)、主體和內(nèi)容。據(jù)此,擁有權(quán)利外觀之人只要舉起推定力的盾牌,就無需證明自己物權(quán)的客觀存在性,并可防御他人對自己權(quán)利真實性的攻擊;提出相反主張者則要負擔(dān)該外觀之人不享有真實權(quán)利的證明責(zé)任,以之來推翻相應(yīng)權(quán)利推定。在此,擁有權(quán)利外觀之人是防守者,其占據(jù)了有利的地位,提出相反主張之人是攻擊者,其地位較為不利。
不過,盡管這種推定有利于擁有權(quán)利外觀之人,讓其“不證自明”地享有相應(yīng)的權(quán)利,但它仍然顧及了權(quán)利外觀與真實權(quán)利不一致的情形,使得真實權(quán)利人在這種情形中能通過“證偽”來推翻通過權(quán)利外觀推定真實權(quán)利的法律效果,從而保護真實權(quán)利人的利益。因此,可以說,權(quán)利推定規(guī)范結(jié)合了“不證自明”和“證偽”兩種方式。
(4)權(quán)利推定與證明責(zé)任的關(guān)系。權(quán)利推定對證明責(zé)任的影響表現(xiàn)在兩個方面:第一、對于提出被推定的權(quán)利存在或不存在的當(dāng)事人來說,他只需主張推定規(guī)范的前提條件,且在該前提條件有爭議的情況下必須加以證明。對于無需依賴基礎(chǔ)事實的權(quán)利推定來說,連基礎(chǔ)事實也不必主張和證明。第二、對推定所針對的對方當(dāng)事人來說,想阻止推定或排除推定的效果,則需就以下事實負主張和證明責(zé)任:主張和基礎(chǔ)事實不相容的事實;主張與被推定的權(quán)利不相容的權(quán)利狀態(tài)。如主張自己通過買賣、繼承等方式取得了物的所有權(quán),因此該物不可能屬占有物的對方所有。對于上述主張,該當(dāng)事人應(yīng)負證明責(zé)任。
(5)權(quán)利推定不同于解釋規(guī)則和證明規(guī)則。對于大多數(shù)推定來說,從開始就不適合,因為它不涉及需要解釋的意思表示和裁決,對于在土地登記冊中登記和遺產(chǎn)法院的證明而言,解釋可能是適宜的,但是,它并不像一個真正的解釋規(guī)則那樣,規(guī)定一個特定的解釋結(jié)果。所以權(quán)利推定不同于解釋規(guī)則;而相比較證明規(guī)則而言,權(quán)利推定想要的更多,它想推定權(quán)利或法律關(guān)系的直接存在或不存在,之所以說它不是證明規(guī)則,是因為證明只以事實為對象,而不是以權(quán)利的直接存在或不存在為對象。所以權(quán)利推定也不同于證明規(guī)則。
二、權(quán)利推定的排除。
1.以自由裁判行為基礎(chǔ)的權(quán)利推定,可以以下列方式最終予以排除:例如,可根據(jù)《民法典》2362條的規(guī)定將繼承證書交給遺囑法院。根據(jù)894條的規(guī)定,更正土地登記冊中的內(nèi)容。
2.權(quán)利推定的效力可以通過對相對規(guī)范的前提條件的證明而在當(dāng)事人之間予以排除。例如1006條,即對方當(dāng)事人證明,他過去曾占有該物,后來被盜、遺失或因其他原因不再占有,或者占有人只是占有媒介人。
3.權(quán)利推定還可以通過對具備推定的前提條件的證據(jù)提出反證在當(dāng)事人之間予以排除。
4.通過反面證明。反面證明為本證,任何當(dāng)事人,只要推定指向他,他均可對權(quán)利推定進行反駁,只有當(dāng)法院根據(jù)其心證積極地肯定:推定不真實,其對立面真實,也就是說,被推定存在的權(quán)利不存在,被推定屬于對方的權(quán)利不屬于對方,被推定不存在的權(quán)利存在,那么該反面證明就成功了。
可見反面證明是一種本證,他必須提出證據(jù)推翻依據(jù)法律推定的權(quán)利,也就是必須達到使法官確信推定的權(quán)利不存在的程度。
5.權(quán)利推定因相沖突的推定而失去效力。如果具有不同效果的數(shù)個權(quán)利推定均與同一個具體要件相適應(yīng),即構(gòu)成權(quán)利推定的沖突。在此必須通過對相抵觸的推定的效力的權(quán)橫,來決定效力的優(yōu)劣。只要一個推定必須回避另一個推定,隨著它受到反駁,另一個推定會立即得到重新重視。
三、權(quán)利推定的淵源、適用范圍和體系地位。
1.權(quán)利推定的淵源只能是法律規(guī)范。法律行為不可能作為權(quán)利推定的基礎(chǔ)。
2.權(quán)利推定不僅僅適用于民事訴訟,而且適用于任何一個以推定所涉及的權(quán)利存在或不存在為裁決的對象或前提條件的程序。例如執(zhí)行程序、行政機關(guān)的程序、行政法院程序,尤其是享有自由審判權(quán)的機構(gòu)的程序。
3.權(quán)利推定不屬于程序法,而是屬于實體法。
參考文獻:
[3]陳康揚.法律邏輯原理.四川大學(xué)出版社.1998:127.
法律專業(yè)畢業(yè)論文詐騙罪篇十六
近幾年,教育事業(yè)的發(fā)展,高校的擴招,使得社會上大學(xué)生數(shù)量急劇增加,而且由于國際經(jīng)濟形勢疲軟的原因,高校大學(xué)生就業(yè)壓力空前增大。整個社會也越來越關(guān)注大學(xué)生創(chuàng)業(yè),對于這種社會熱點現(xiàn)象的討論也是褒貶不一。對仍在探索實踐階段的大學(xué)畢業(yè)生創(chuàng)業(yè)現(xiàn)象,怎樣在法律層面給予合法的保護和支持,優(yōu)化社會創(chuàng)業(yè)環(huán)境,鼓勵更多的人成為創(chuàng)業(yè)者,也是當(dāng)前法律研究的熱門課題之一。但不可否認的是,大學(xué)生通過創(chuàng)業(yè)可以有效緩解目前嚴(yán)峻的就業(yè)問題,將自己的社會價值充分體現(xiàn),而且其他行業(yè)勞動者也會得到帶動,從而拉動經(jīng)濟增長,所以應(yīng)該對大學(xué)生創(chuàng)業(yè)予以合理的保護和支持。
一、目前我國法律對于保障高校畢業(yè)生創(chuàng)業(yè)的現(xiàn)狀。
現(xiàn)在與高校畢業(yè)生創(chuàng)業(yè)有聯(lián)系的法律有多部,公法類法律和私法類法律的說法,是依照法律性質(zhì)來分類的,按創(chuàng)業(yè)階段劃分可分為初期籌備類法律、注冊管理類法律、規(guī)范經(jīng)營類法律。
這里依照法律所調(diào)整的關(guān)系把和高校畢業(yè)生創(chuàng)業(yè)有聯(lián)系的法規(guī)進行分類:
一是國家宏觀調(diào)控法律。這些法律是調(diào)整國家與企業(yè)之間的法律關(guān)系,是國家對企業(yè)在商業(yè)活動中的行為進行必須的、有效的調(diào)控的法律。如《環(huán)境保護法》、《對外貿(mào)易法》、稅法、金融法、投資法等。
二是調(diào)整企業(yè)創(chuàng)建時的商業(yè)行為法律關(guān)系的法律。這些法律規(guī)范企業(yè)制度制定、創(chuàng)建企業(yè)所需要達到的條件等等事項,調(diào)整的是企業(yè)創(chuàng)建時的商業(yè)行為。如《個人獨資企業(yè)法》、《公司法》、《合伙企業(yè)法》、《公司登記管理條例》等。
三是調(diào)整市場商業(yè)行為法律關(guān)系的法律。這些法律調(diào)整的是在商業(yè)活動中,企業(yè)與其他企業(yè),以及消費者之間的法律關(guān)系,有效規(guī)范企業(yè)經(jīng)營行為,使企業(yè)合法經(jīng)營、公平交易。如《合同法》、《廣告法》、《反壟斷法》、《反不正當(dāng)競爭法》、《消費者權(quán)益保護法》等。
五是調(diào)整、解決商業(yè)行為矛盾糾紛的法律。這些法律是調(diào)整商業(yè)活動中產(chǎn)生的糾紛法律關(guān)系,包括如何調(diào)解矛盾,理順責(zé)任關(guān)系,訴訟程序等方面。如《民事訴訟法》、《行政訴訟法》、《勞動爭議調(diào)解仲裁法》等。
六是調(diào)整勞動關(guān)系的法律,這些是調(diào)整雇傭方和被雇傭方之間勞動關(guān)系的法律,是勞動者保障自身權(quán)益,以及企業(yè)維持自身發(fā)展必不可少的法律規(guī)定。如《勞動法》、《工傷保險條例》、《勞動合同法》、《社會保險法》等。
令人可喜的是,目前我國政府及相關(guān)部門積極制定出臺一系列法律法規(guī)、政策措施,促進創(chuàng)業(yè)、就業(yè),努力優(yōu)化高校畢業(yè)生創(chuàng)業(yè)的社會環(huán)境,在加強創(chuàng)業(yè)、就業(yè)指導(dǎo),合理有效簡化創(chuàng)業(yè)手續(xù)等方面進行改革,大大改善了高校畢業(yè)生創(chuàng)業(yè)的社會環(huán)境。尤其是2013年12月28日,十二屆^v^常委會第六次會議審議并通過了《公司法》修正案,其修改主要有三方面:
一是將注冊資本實繳登記制改為認繳登記制。取消公司股東(發(fā)起人)應(yīng)當(dāng)自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足出資,投資公司可以在五年內(nèi)繳足出資的規(guī)定;取消一人有限責(zé)任公司股東應(yīng)當(dāng)一次足額繳納出資的規(guī)定。公司股東(發(fā)起人)自主約定認繳出資額、出資方式、出資期限等,并記載于公司章程。
二是放寬注冊資本登記條件。取消有限責(zé)任公司最低注冊資本3萬元、一人有限責(zé)任公司最低注冊資本10萬元、股份有限公司最低注冊資本500萬元的限制;不再限制公司設(shè)立時股東(發(fā)起人)的首次出資比例;不再限制股東(發(fā)起人)的貨幣出資比例。
三是簡化登記事項和登記文件。有限責(zé)任公司股東認繳出資額、公司實收資本不再作為公司登記事項。公司登記時,不需要提交驗資報告。
《公司法》這一次修改的修正案自2014年3月1日起施行。這一次修改意在降低創(chuàng)業(yè)門檻,激發(fā)市場活力。
二、高校畢業(yè)生創(chuàng)業(yè)法律層面主要面臨的障礙。
(一)高校畢業(yè)生創(chuàng)業(yè)的法律規(guī)定不夠完善。
目前很多地方為促進高校畢業(yè)生創(chuàng)業(yè)提供了財政補貼、減免息小額貸款、中小企業(yè)全程孵化等有利政策和促進措施,然而一般小額貸款金額在10萬元以內(nèi)、期限2年等規(guī)定,對部分行業(yè)項目具有一定的支持和幫助,但對于很多高校畢業(yè)生創(chuàng)業(yè)來說,支持和幫助有限,財稅政策多為減免一定時間的稅金和證照費用,支持的力度有限。
(二)其他促進大學(xué)畢業(yè)生創(chuàng)業(yè)的法律法規(guī)還不健全。
為大學(xué)生創(chuàng)業(yè)解決實際問題,建立高質(zhì)量高校畢業(yè)生創(chuàng)業(yè)、就業(yè)的市場服務(wù)體系,是促進高校畢業(yè)生創(chuàng)業(yè)的堅實基礎(chǔ)和有力支撐。目前各類社會保障制度、服務(wù)制度、勞動市場中介制度等法規(guī)制度尚不完善,法律責(zé)任關(guān)系不清晰,造成了高校畢業(yè)生之間平等就業(yè)、技能水平提高等權(quán)利的不均衡,從而制約了大學(xué)生創(chuàng)業(yè)的能力及動力。
(三)由于促進創(chuàng)業(yè)的法規(guī)立法角度較高,難以有效保障大學(xué)畢業(yè)生創(chuàng)業(yè)。
現(xiàn)在促進大學(xué)畢業(yè)生創(chuàng)業(yè)的政策,仍然是大學(xué)畢業(yè)生創(chuàng)業(yè)的主要依靠,但是政策的強制執(zhí)行力不強,不少促進創(chuàng)業(yè)的政策措施面臨執(zhí)行難、實現(xiàn)難,大學(xué)畢業(yè)生創(chuàng)業(yè)得不到實惠,他們的發(fā)展受到了約制。我國大學(xué)畢業(yè)生創(chuàng)業(yè)的主要保障性法規(guī)是《就業(yè)促進法》,可是缺少針對大學(xué)畢業(yè)生的具體規(guī)定、專門規(guī)定、促進就業(yè)創(chuàng)業(yè)的部門具體責(zé)任劃分,較為籠統(tǒng)的規(guī)定以及抽象的原則導(dǎo)致其真實效果不強。
(四)高校缺乏對大學(xué)生的創(chuàng)業(yè)教育、指導(dǎo)。
雖然很多學(xué)校已建立指導(dǎo)就業(yè)的教育體系,但創(chuàng)業(yè)教育缺少標(biāo)準(zhǔn)化規(guī)定,教育內(nèi)容、方法自主性、波動性大,缺少強制性制度規(guī)定,有些甚至脫離社會客觀實際。現(xiàn)代社會市場經(jīng)濟是法治社會經(jīng)濟,較高的法律素養(yǎng)和法律意識可以幫助大學(xué)畢業(yè)生創(chuàng)業(yè)時,提高自身素質(zhì)能力,有助于創(chuàng)業(yè)發(fā)展。但是有些高校受到教育資金的制約,難以有效推動創(chuàng)業(yè)指導(dǎo)教育,使得它們在大學(xué)畢業(yè)生創(chuàng)業(yè)教育方面不能充分發(fā)揮,而且不少高校的法律教育也還是停留在對民法、刑法等基礎(chǔ)性法律知識教育,對財稅法、勞動法與社會保障法、市場經(jīng)濟的法律法規(guī)等方面則鮮有教授,這樣對大學(xué)生創(chuàng)業(yè)法律意識的提高不利。
三、完善高校畢業(yè)生創(chuàng)業(yè)法律政策保障。
(一)加強促進大學(xué)生創(chuàng)業(yè)的立法針對性。
通過對比參考其他國家好的經(jīng)驗和做法,大多是把促進大學(xué)生創(chuàng)業(yè)規(guī)范化,用立法等手段推動其法治化,以法律手段保證政策措施的有效開展,規(guī)定好管理部門與社會機構(gòu)的責(zé)任關(guān)系,以法治化、規(guī)范化的方法落實促進創(chuàng)業(yè)措施。所以我們完善高校畢業(yè)生創(chuàng)業(yè)法律政策保障的過程中應(yīng)注意以下幾點:
首先,制定高校畢業(yè)生創(chuàng)業(yè)的專業(yè)法律門類。例如《高校畢業(yè)生創(chuàng)業(yè)、就業(yè)促進條例》、《大學(xué)生創(chuàng)業(yè)促進辦法》等,以便研究促進高校畢業(yè)生創(chuàng)業(yè)的辦法、手段、措施,不斷完善法律體系,建立起系統(tǒng)的、高效的促進高校畢業(yè)生創(chuàng)業(yè)的法律體系。通過加快促進高校畢業(yè)生創(chuàng)業(yè)專門法律的立法研究和實踐,理順政府、學(xué)校、社會組織和高校畢業(yè)生在創(chuàng)業(yè)中的責(zé)任與義務(wù)。
其次,完善高校畢業(yè)生創(chuàng)業(yè)的有關(guān)法律法規(guī)。主要包括:推進小額貸款政策制度的法制化。優(yōu)化小額擔(dān)保貸款程序,合法降低擔(dān)保準(zhǔn)入標(biāo)準(zhǔn),合理增加小額貸款金額、延長貸款期限,增強小額擔(dān)保貸款制度活力,使大學(xué)畢業(yè)生創(chuàng)業(yè)中的融資行為在商業(yè)活動中更加靈活、有效。鼓勵大學(xué)生用智力型成果創(chuàng)業(yè),增加大學(xué)生創(chuàng)業(yè)用工業(yè)知識產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)的出資金額。健全有關(guān)大學(xué)畢業(yè)生創(chuàng)業(yè)的財稅法律制度,提高大學(xué)畢業(yè)生創(chuàng)業(yè)的財政預(yù)算投入,優(yōu)化創(chuàng)業(yè)補貼政策,加大財政轉(zhuǎn)移支付力度,尤其在政府采購、公共投入中對大學(xué)畢業(yè)生的創(chuàng)業(yè)產(chǎn)品予以適當(dāng)、合法的傾斜照顧,擴大減免稅收稅種范圍,完善大學(xué)畢業(yè)生創(chuàng)業(yè)的稅收結(jié)構(gòu),有效降低大學(xué)畢業(yè)生創(chuàng)業(yè)風(fēng)險。
(二)建立健全高校畢業(yè)生創(chuàng)業(yè)服務(wù)體系。
很多大學(xué)畢業(yè)生在創(chuàng)業(yè)時,對于其所遭遇的矛盾糾紛和法律問題很敏感,且不知所措,其中相當(dāng)大的原因是由于他們對問題所涉及的相關(guān)法律知識了解不足,更重要的是他們不知道應(yīng)該用什么渠道,什么方法去解決、應(yīng)對這些問題。這一現(xiàn)象說明,高校和政府在高校畢業(yè)生創(chuàng)業(yè)服務(wù)方面工作還存在失位。高校畢業(yè)生在有了困難時,不清楚應(yīng)該用什么途徑,或該找什么部門尋求幫助,度過難關(guān),這一問題同時也是妨礙高校畢業(yè)生成功的一大因素。所以要建立健全創(chuàng)業(yè)服務(wù)系統(tǒng),尤其是建立一個高效、經(jīng)濟、有效的創(chuàng)業(yè)服務(wù)法律體系,對于高校畢業(yè)生創(chuàng)業(yè)意義重大。在建立這一體系的過程中應(yīng)注意以下幾點:
首先,在創(chuàng)業(yè)之前盡可能地為高校畢業(yè)生提供行業(yè)學(xué)習(xí)觀摩、可行性分析、創(chuàng)業(yè)風(fēng)險評估等指導(dǎo)性服務(wù)。其次,在創(chuàng)業(yè)開始之后,由政府相關(guān)部門繼續(xù)提供法律咨詢、矛盾糾紛調(diào)解、法律援助等法律服務(wù)。最后,各政府部門和高校要積極發(fā)揮服務(wù)職能,充分利用輿論引導(dǎo)、政策扶持和指導(dǎo)教育等方法,打造一個囊括資訊共享、培訓(xùn)提高、專家指導(dǎo)、分析咨詢等方面服務(wù)內(nèi)容的高校畢業(yè)生創(chuàng)業(yè)服務(wù)系統(tǒng)。
(三)研究確定促進高校畢業(yè)生創(chuàng)業(yè)的法律指導(dǎo)思想。
法律專業(yè)畢業(yè)論文詐騙罪篇十七
摘要:與被告人權(quán)利保護相比,犯罪被害人的權(quán)利卻逐漸萎縮,在訴訟法上受到的保護較少。加強被害人的權(quán)利保障,并對被害人和被告人的權(quán)利加以合理適當(dāng)?shù)钠胶?,成為各國刑事訴訟法的普遍發(fā)展趨勢。本文首先對被害人進行了界定,并分析了其特征,接著分析了國外刑事被害人權(quán)利配置狀況,在此基礎(chǔ)上,分析了我國刑事被害人的訴訟權(quán)利的配置狀況及存在的不足,最后結(jié)合存在的問題,提出了進一步完善措施,以此希望能加強對我國的刑事訴訟中的被害人保護。
關(guān)鍵詞:刑事被害人權(quán)利配置問題保障。
引言。
由于法制觀念的演進和人權(quán)思想的發(fā)展,原來在刑事訴訟中居于客體地位的被告人一躍成為刑事司法的中心,對被告人的權(quán)利保護日益完備,這是刑事訴訟科學(xué)文明的表現(xiàn)。但是與此相反,犯罪被害人的權(quán)利卻逐漸萎縮,在訴訟法上受到的保護較少。在有些時候,被害人只有告訴人的地位,甚至在訴訟程序中被以證人的身份傳喚,并要接受案件被告人及辯護人的質(zhì)問,這就存在使被害人再度受害的可能。如何保護被害人和重視被害人的權(quán)利問題,產(chǎn)生了重新探討的必要。加強被害人的權(quán)利保障,并對被害人和被告人的權(quán)利加以合理適當(dāng)?shù)钠胶猓蔀楦鲊淌略V訟法的普遍發(fā)展趨勢。
根據(jù)全國人大的立法規(guī)劃,目前我國刑事訴訟法的再修改工作已經(jīng)進入關(guān)鍵階段。作為國家重要的基本法律之一,在依法治國與構(gòu)建和諧社會的背景下,刑事訴訟法的再修改必須以加強訴訟民主、強化人權(quán)保障、促進社會和諧為目標(biāo)。而在具體修改議題即改革熱點的關(guān)注上,則要秉持一定的“問題意識”,堅持一切從實際出發(fā),著重解決現(xiàn)行立法和司法實踐中突出存在的問題。為此,本文就有關(guān)刑事訴訟中犯罪被害人的訴訟權(quán)利的配置和保障作一番探討,以此希望能加強對我國的刑事訴訟中的被害人保護。
刑事被害人界定及其訴訟地位。
犯罪被害人是犯罪直接侵害的對象,在歷史上曾經(jīng)是刑罰的發(fā)起者和實施者,直至后來成為犯罪的起訴者。被害人的態(tài)度直接決定著犯罪人的命運。
(一)刑事被害人界定。
刑事被害人,亦稱為刑事受害者或受害人,是與加害人相對應(yīng)的稱呼。被害人的概念,從不同的視角,學(xué)界有不同的定義。
我國著名學(xué)者康樹華認為,被害人即是指因犯罪行為而使人身或財產(chǎn)遭受損害的人,是相對于犯罪人而言的。
而學(xué)者湯嘯天則認為,被害人是指正當(dāng)權(quán)益遭受犯罪侵害的自然人、法人和國家。
綜上所述,被害人,是指合法權(quán)益遭受犯罪行為直接侵害的人。正確理解被害人這一概念的內(nèi)涵,應(yīng)從以下三方面著手:
(3)必須是受到犯罪行為侵害。因一般民事侵權(quán)行為、自然災(zāi)害等造成損失的人,并不是刑事意義上的被害人。
從范圍來看,刑事被害人不僅包括自然人被害人,還包括受到犯罪行為侵害的法人、其他組織,即單位被害人。
(二)刑事被害人訴訟地位。
縱觀世界各國,對被害人保護的思想和制度發(fā)展史,大體上可以分為三個階段,即私力救助階段―公力救助階段―公力救助與私力救助相結(jié)合階段。
被害人在刑事訴訟中的當(dāng)事人地位分兩種情況,一種是自訴案件的當(dāng)事人,另一種是公訴案件的當(dāng)事人。首先從國家社會利益與個人利益平衡角度講,當(dāng)公訴無力或不能時,被害人能按照自己的意志實現(xiàn)其追究犯罪的愿望和維護自己合法權(quán)益的要求。其次,從程序正義的角度講,賦予被害人當(dāng)事人的訴訟地位,利于讓被害人通過親眼目睹審判的公正,緩解被害人過激的報復(fù)心理,消解犯罪這一矛盾源所帶來的沖突主體間的心理對抗及其對法制和司法過程的不信任感。最后,從被害人實質(zhì)權(quán)利保護的角度講,刑事司法的目的是要盡可能地恢復(fù)被害人受損的權(quán)益,只有賦予被害人當(dāng)事人的地位,被害人才能透過刑事程序的運作維護自己合法權(quán)利,有效避免當(dāng)事人在偵查、起訴、審判和最后執(zhí)行過程中再次受到傷害。這是刑事被害人權(quán)利保護的應(yīng)有之意。
法律專業(yè)畢業(yè)論文詐騙罪篇十八
1.起訴便宜主義。起訴便宜主義,指的是檢察官雖認為犯罪已經(jīng)具備法律上的要件,仍可斟酌具體情況決定是否起訴。從刑事訴訟制度的歷史發(fā)展看,自20世紀(jì)初刑罰的目的刑理論取代報應(yīng)刑理論后,起訴便宜主義逐漸被國際社會所承認,成為世界各國刑事訴訟制度發(fā)展的一大趨勢。它賦予檢察機關(guān)一定的自由裁量權(quán),體現(xiàn)了懲罰和預(yù)防相結(jié)合的思想,有利于輕罪犯罪人的改造,也節(jié)約了司法資源。附條件不起訴是起訴便宜主義原則的新運用和新發(fā)展。
2.恢復(fù)性司法理論。所謂恢復(fù)性司法是一種通過恢復(fù)性程序?qū)崿F(xiàn)恢復(fù)性結(jié)果的非正式犯罪處理方法恢復(fù)性司法旨在建立一個使犯罪人和被害人進入對話狀態(tài)的模式,以期盡可能地將被破壞的社會關(guān)系恢復(fù)到犯罪前的狀態(tài)。該制度弱化個人的懲罰,強調(diào)社會關(guān)系的修復(fù)。人民檢察院在做出附條件不起訴決定的時候,考慮被害人的需求、被不起訴人的悔罪情況和人身危險性、證人安全、未成年人的矯正等諸多原因,有利于未成年人的挽救、社會關(guān)系的修復(fù),促成恢復(fù)性司法目標(biāo)的實現(xiàn)。
2002年3月,南京市兩所中學(xué)的學(xué)生為瑣事發(fā)生沖突并引發(fā)了嚴(yán)重的故意傷害事件。南京市玄武區(qū)人民檢察院作出了暫緩不起訴決定,規(guī)定在3個月考察期內(nèi),肇事學(xué)生必須履行五項義務(wù):遵守國家法律法規(guī),不得從事任何違法犯罪行為;遵守取保候?qū)徲嘘P(guān)規(guī)定;遵守校紀(jì)、校規(guī),認真完成學(xué)業(yè);每人每月至少從事一次公益活動;每人每半個月以書面形式向玄武區(qū)檢察院匯報一次思想。如能圓滿履行所規(guī)定的義務(wù),就作不起訴處理,否則將追究刑事責(zé)任。個別檢察機關(guān)的嘗試與探索取得了良好的社會效果,許多地區(qū)檢察機關(guān)開始推行。據(jù)初步統(tǒng)計,全國有19個省市200余個基層檢察機關(guān)開展過這項制度的試點工作。但稱謂不一,如暫緩起訴制度、暫緩不起訴制度、緩予起訴制度。2008年,中央關(guān)于深化司法體制和工作機制改革意見中專門提出了設(shè)立附條件不起訴制度的意見。2012年3月14日新修改的刑事訴訟法對附條件不起訴制度做出規(guī)定,該項制度正式確立。
緩刑是有條件的不執(zhí)行所判決的刑罰,即在一定期間內(nèi)保留執(zhí)行的可能性,因此可以借鑒以完善附條件不起訴的監(jiān)督考察機制。
縣級司法行政機關(guān)負責(zé)社區(qū)矯正執(zhí)行工作,如建立社區(qū)矯正人員執(zhí)行檔案,審批社區(qū)矯正人員進入特定場所,提出撤銷緩刑、假釋、減刑建議等。司法所負責(zé)日常工作:監(jiān)督社區(qū)矯正人員定期報告;定期到實地了解、核實思想動態(tài)和現(xiàn)實表現(xiàn);組織社區(qū)服務(wù);開展有針對性的個別教育和心理輔導(dǎo)等。
法律專業(yè)畢業(yè)論文詐騙罪篇十九
期待可能性理論產(chǎn)生于二十世紀(jì)初的德國,在大陸法系國家的刑法理論中研究探討的比較多,不過由于我國對期待可能性理論的研究起步相對較晚,在許多問題上還沒有形成一個較為統(tǒng)一的意見,直到今天,對期待可能性理論的價值以及理論本身,都沒有居絕對優(yōu)勢地位的學(xué)說。雖然對于期待可能性刑法理論上尚爭論不休,但其合理意義早已存在于刑事司法實踐中,這是不爭的事實。因此本文著重對期待可能性理論進行研究,先簡要介紹期待可能性理論的概念界定,理論基礎(chǔ)和形成發(fā)展等基礎(chǔ)法律問題,再分析期待可能性理論的地位和適用問題并提出自己的見解,最后在對期待可能性理論進行深入研究的基礎(chǔ)上,提出我國刑法對期待可能性理論借鑒的一些淺見,希望對立法和理論研究能有所啟發(fā)。
(2)研究意義。
期待可能性理論的積極意義在于考慮行為人本身的實際情況,不強人所難,能達到事實上的合理性和實質(zhì)正義,不給被告人附加多余義務(wù)。因此,通過對期待可能性理論的研究,可以給刑事責(zé)任的認定提供人性的標(biāo)尺,使刑事責(zé)任認定更加合乎情理、充滿人性,引入期待可能性理論對我國的刑法理論和刑事立法都具有一定的借鑒價值,并且在刑事司法方面也可以發(fā)揮其獨特的作用,對現(xiàn)實許多疑難、爭議案件可作出令人信服的闡釋,更容易實現(xiàn)我們司法公正與合理的目標(biāo)。
二、文獻綜述內(nèi)容。
1、期待可能性的概述。
(1)劉昌強、崔志鑫在《穿越的路徑》中主張從狹義上理解期待可能性,認為期待可能性是指僅從行為時的外部情況考慮,期待行為人不為犯罪行為而為其他適法行為的可能性。
(2)崔蘭、崔志強在《論刑法中的期待可能性》中主張從廣義上理解期待可能性,認為期待可能性是指根據(jù)行為人行為時的各種因素,能夠期待行為人選擇合法行為,如果不能期待行為人實施其他適法的行為,就不能對行為人的行為要求承擔(dān)一定的責(zé)任。
2、期待可能性理論的地位。
(1)龍立豪,馬六生在《論期特可能性理論在我國刑法中的適用》中主張故意、過失構(gòu)成要素說,他們認為應(yīng)當(dāng)把期待可能性置于故意、過失中來理解,期待可能性是故意和過失的構(gòu)成要素,包含在故意與過失之中,有期待可能性,就存在罪過心理,無期待可能性,就無罪過心理。
(2)陳興良在《刑法學(xué)》期待可能性一章中主張與責(zé)任能力、故意或過失并列的第三責(zé)任要素說,他認為期待可能性作為客觀的責(zé)任要素,與責(zé)任能力以及作為主觀要素的故意、過失構(gòu)成責(zé)任的三大要素,只有三者同時具備,行為人才具有有責(zé)性。
(3)姜曉貞在《論期待可能性理論及其與我國刑法的關(guān)系》中。
主張阻卻責(zé)任事由說,認為期待可能性不是與責(zé)任能力、故意或過失并列的第三責(zé)任要素,也不是故意、過失構(gòu)成要素,而應(yīng)當(dāng)將不存在期待可能性的情形,理解為一種責(zé)任阻卻事由。
(4)馬克昌在《德日刑法理論中的期待可能性》中主張可罰的阻卻、減少責(zé)任說,他認為沒有期待可能性的場合,如同沒有責(zé)任能力的場合一樣,并不是成為沒有責(zé)任,只是成為沒有可罰的責(zé)任。
3、期待可能性的判斷標(biāo)準(zhǔn)。
(1)陳興良在《期待可能性問題研究》中主張行為人標(biāo)準(zhǔn)說,他認為以行為人自身的具體情況為標(biāo)準(zhǔn),根據(jù)此人在此時此景之下是否能夠?qū)嵤┻m法行為來確定。
(2)舒洪水在《期待可能性理論的哲學(xué)基礎(chǔ)與本土化思考》中主張國家標(biāo)準(zhǔn)說,認為應(yīng)當(dāng)以期待行為人實施適法行為一方的國家或國法秩序為標(biāo)準(zhǔn),考慮其具體要求。
(3)盧蕊在《期待可能性判斷淺析》一文中主張平均人標(biāo)準(zhǔn)說,她認為應(yīng)當(dāng)把平均人放到行為人的處境看是否能夠期待他們實施適法行為,根據(jù)平均人是否會實施與行為者同樣的行為來確定。
(4)付立慶在《人權(quán)標(biāo)準(zhǔn)說—認定期待可能性有無的一種新標(biāo)準(zhǔn)》中主張人權(quán)標(biāo)準(zhǔn)說,將期待可能性有無之認定應(yīng)以被期待者之人權(quán)之充分關(guān)注為旨趣。
4、我國刑法對期待可能性理論的借鑒。
(1)楊興培在《期待可能性的實踐批評》中對于期待可能性的引入持否定態(tài)度,他認為在法治社會里,對各種違法犯罪行為的評價與認定,應(yīng)當(dāng)堅持“規(guī)范在前、價值在后”的基本原則,而不是顛倒,期待可能性作為一種人文價值,雖然有一定的合理性,但是應(yīng)當(dāng)讓位于刑法規(guī)范。
(2)高曉飛在《期待可能性理論中國化的困境與思路》主張引入期待可能性,他認為引入期待可能性有利于促進我國刑法基本理念變革,有利于合理解釋我國刑法中的一些重要理論問題,使刑事責(zé)任認定更加合乎情理、充滿人性。
我認為目前學(xué)術(shù)界對于期待可能性理論的研究存在很多問題,尤其是對于期待可能性的地位和判斷標(biāo)準(zhǔn)兩個問題,學(xué)者們的爭論就一直沒有中斷過,因此造成了期待可能性理論在適用上的.一系列問題,使得刑事責(zé)任的確定缺乏人性的標(biāo)尺,使得現(xiàn)實許多疑難、爭議案件難以作出令人信服的闡釋。鑒于期待可能性存在的理論價值,我認為應(yīng)當(dāng)對期待可能性的概念、地位和判斷標(biāo)準(zhǔn)作進一步研究,確定一個統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn),進而提出我國刑法對期待可能性理論借鑒的一些淺見,希望對立法和理論研究能有所啟發(fā)。
法律專業(yè)畢業(yè)論文詐騙罪篇二十
隨著人類文明不斷進步,刑事訴訟的目的不再是單純地追求事實真實情況,而更多是基于對某種主導(dǎo)價值的考慮,從而對證據(jù)加以取舍。?詳細內(nèi)容請看下文。
從世界各國的非法證據(jù)排除規(guī)則來看,主要有兩種模式:一為強制排除模式,采用這種模式的典型國家如美國;一為裁量排除模式,采用這種模式的典型國家如英國。
美國是非法證據(jù)排除規(guī)則的發(fā)源地,它對該規(guī)則的貫徹執(zhí)行在世界各國也是最堅決、最徹底的。在美國,它通常以積極的態(tài)度肯定非法證據(jù)排除規(guī)則,多實行強制排除模式,這種模式的特點是:法律明確規(guī)定通過非法程序獲取的證據(jù)作為一般性原則應(yīng)當(dāng)予以排除,同時又以例外的形式對不適用非法證據(jù)排除規(guī)則的情況加以嚴(yán)格限定,法官對于非法證據(jù)的排除基本上要依據(jù)法律的規(guī)定。
美國實行的是一種嚴(yán)格意義上的非法證據(jù)排除規(guī)則,即對于以非法手段取得的證據(jù)在刑事訴訟中將自動被排除或?qū)е伦C據(jù)不可采用。非法證據(jù)排除規(guī)則適用的范圍涵蓋四種法律實施官員進行的非法行為:(1)非法搜查和扣押;(2)違反第五條或六條獲得的供述法律專業(yè)畢業(yè)論文范文;(3)違反第五條或六條獲得人身識別的證言;(4)“震撼良心”的警察取證方法。[2]這些非法證據(jù)排除規(guī)則主要是基于以下幾種價值理念:
法律專業(yè)畢業(yè)論文詐騙罪篇二十一
摘要:信仰是在法律職業(yè)形成的過程中形成的,法律職業(yè)共同的精神追求。法律職業(yè)信仰的表現(xiàn)形態(tài)包括法律信念、法律理念、法律觀念、法律意識等,其核心是一種對法治的精神追求。
關(guān)鍵詞:法學(xué);職業(yè)道德。
一、我國法學(xué)本科階段法律職業(yè)道德教育的現(xiàn)狀及其原因。
1.國家統(tǒng)一司法考試中法律職業(yè)道德考核的分值偏低。
從2002年開始,國家統(tǒng)一司法考試將法律職業(yè)道德納入考試范圍,但是考核的分值始終徘徊在5分左右,與其他的內(nèi)容動輒幾十分相比較很難引起人們的重視。目前,很多高校在確定本校的法學(xué)專業(yè)教學(xué)計劃時主動向司法考試中考核內(nèi)容較多的科目傾斜。暫且不論這種做法的對錯,但在實踐中卻直接導(dǎo)致了法律職業(yè)道德課程的虛設(shè),甚至有的高校根本就不設(shè)這門課程。有關(guān)法律職業(yè)道德的內(nèi)容,卻在法理學(xué)、訴訟法或者司法制度概論等課程中講解。這一點也顯示了法律職業(yè)道德課程在高校法學(xué)專業(yè)課程設(shè)置中地位較低。此外,很多高校在法學(xué)本科專業(yè)教學(xué)計劃中設(shè)置思想道德修養(yǎng)課程,作為必修課,但沒有專門設(shè)置系統(tǒng)學(xué)習(xí)法律職業(yè)道德的課程。思想道德修養(yǎng)課程主要是講解公共道德的課程。法律職業(yè)道德雖然屬于道德的范疇,但不同于公共道德。法律職業(yè)道德具有主體的特殊性、規(guī)范的明確性和具有較強的約束力的特征。法律職業(yè)道德適用的主體主要是專門從事法律工作的法官、檢察官和律師等法律職業(yè)人員,對于非法律職業(yè)人員沒有約束力。法律職業(yè)道德不能停留在一般道德準(zhǔn)則層面,必須形成具有明確權(quán)利義務(wù)內(nèi)容的、具體的標(biāo)準(zhǔn)和可操作的行為規(guī)范。如我國最高人民法院發(fā)布的約束法官行為的《中華人民共和國法官職業(yè)道德基本準(zhǔn)則》、最高人民檢察院通過的約束檢察官行為的《檢察官職業(yè)道德基本準(zhǔn)則》(試行)和中華律師協(xié)會通過的約束律師行為的《律師執(zhí)業(yè)行為規(guī)范》(試行),這些基本規(guī)則都對相關(guān)法律職業(yè)的道德作出了特別的要求。而且,這些規(guī)范均具有實質(zhì)性的約束力。如果違反了職業(yè)道德規(guī)范,均要求追究相應(yīng)的紀(jì)律責(zé)任,甚至是法律責(zé)任。所以,思想道德修改課程不能完全取代法律職業(yè)道德課程。再加上思想道德修養(yǎng)課程教學(xué)內(nèi)容和教學(xué)方法陳舊,教學(xué)效果欠佳,根本不能滿足法學(xué)專業(yè)法律職業(yè)道德教育的要求。
2.法律職業(yè)道德領(lǐng)域的專業(yè)研究人員較少,師資缺乏。
目前在法律職業(yè)道德領(lǐng)域內(nèi)進行專業(yè)研究的人員較少,各高校中從事法律職業(yè)道德教育的師資嚴(yán)重缺乏。這也直接導(dǎo)致法律職業(yè)道德課程開設(shè)的困難。部分高校在法學(xué)教學(xué)計劃中將法律倫理學(xué)作為法學(xué)選修課程。但是因為缺乏專業(yè)的師資,該課程一直沒有真正開設(shè)。有些高校雖然開設(shè)了該課程,但是多由法理學(xué)或訴訟法學(xué)方面的教師擔(dān)任主要教學(xué)工作。這些人員沒有真正研究過法律職業(yè)道德,因此,該課程的教授也只能限于對有關(guān)職業(yè)倫理規(guī)范的講解。另外,法律職業(yè)道德課程方面的教材和資料也相對較少,對于該課程的開設(shè)也有較大的影響,直接制約了法學(xué)本科階段法律職業(yè)道德教育的發(fā)展。
二、完善法學(xué)本科階段法律職業(yè)道德教育的措施。
1.明確法律職業(yè)道德在法學(xué)本科階段的目標(biāo)和定位。
我國目前司法改革中提到了“審判分離”,對于司法官不但要求具有成熟的司法經(jīng)驗、深厚的法學(xué)知識背景和一定的修養(yǎng),還要求司法官具有公正清廉、忠于法律的職業(yè)道德。法律職業(yè)道德是法律職業(yè)者必備的素養(yǎng)之一,因此,法學(xué)教育必須重視法律職業(yè)道德的教育。我們應(yīng)該改變目前對法律職業(yè)道德的忽視態(tài)度,在設(shè)立法學(xué)本科階段的培養(yǎng)目標(biāo)時,明確法律職業(yè)道德的內(nèi)容。在確定法學(xué)本科專業(yè)核心課程時,法律職業(yè)道德應(yīng)該成為核心課程之一。
2.加大法律職業(yè)道德在國家統(tǒng)一司法考試中的考核比重。
設(shè)置法律職業(yè)道德門檻法律職業(yè)道德一直是各國普遍關(guān)注的重要問題,對法律職業(yè)群體具有重要的意義。英國大學(xué)的法學(xué)院除了比較重視對學(xué)生的基礎(chǔ)知識和實踐能力的培訓(xùn)外,還有重點地安排教學(xué)計劃來培養(yǎng)學(xué)生的綜合素質(zhì),如道德、法律倫理、職業(yè)素質(zhì)、律己意識等。美國大部分州要求學(xué)生在獲得律師職業(yè)資格之前必須通過律師職業(yè)道德考試。在通過律師職業(yè)道德考試和律師資格考試后,美國法科畢業(yè)生仍須通過由各州律師公會主持的“道德品格”考察和面試才能宣誓成為正式律師。與英美等國家對法律職業(yè)道德的要求相比較,我國對法律職業(yè)道德方面的要求是比較低的。就律師職業(yè)來說,只要品行良好,沒有因故意犯罪受過刑事處罰和被開除公職、吊銷律師執(zhí)業(yè)資格,就可以取得律師執(zhí)業(yè)資格。沒有對法律職業(yè)道德做特別的要求。這也直接導(dǎo)致了法律職業(yè)道德課程在實踐中得不到重視。因此,筆者建議應(yīng)加大法律職業(yè)道德在國家統(tǒng)一司法考試中的考核比重,提高相應(yīng)的分值,改變目前各高校中不設(shè)或者虛設(shè)法律職業(yè)道德課程的現(xiàn)狀。另外,在取得有關(guān)職業(yè)資格和執(zhí)業(yè)資格時,提出高于普通大眾公共道德的要求。
3.探索多種形式的教學(xué)方法,提高法律職業(yè)道德課程的教學(xué)效果。
法律職業(yè)道德的教學(xué)必須使法律職業(yè)道德要求內(nèi)化成法律職業(yè)人人格的一部分。雖然不同的法律職業(yè),具體的職業(yè)道德并不完全相同,但法律職業(yè)道德包括忠于法律,忠于職守,廉潔公正以及行為端正自重等,這是法律職業(yè)共同體共同遵守的職業(yè)倫理。法律職業(yè)道德教育的內(nèi)容決定了在教學(xué)過程中不能單純地對學(xué)生進行倫理道德說教,而是應(yīng)該通過收集大量的法律實踐資料,創(chuàng)設(shè)生動的法律職業(yè)場景,通過多種教學(xué)方法進行教學(xué)。大學(xué)本科階段是法律職業(yè)道德培養(yǎng)和教育的關(guān)鍵時期,是法律職業(yè)人形成法律職業(yè)道德的重要階段。在教學(xué)方面上,可以采用案例教學(xué)法、模擬法庭和法律診所等教學(xué)方法,為學(xué)生提供道德情感體驗的環(huán)境,使法律職業(yè)道德真正內(nèi)化成他們的信仰。此外,也可以聘請具有較高的法律威望的專業(yè)人士為學(xué)生做法律職業(yè)道德方面的專題講座,提高學(xué)生的道德認同。
信仰是在法律職業(yè)形成的過程中形成的,法律職業(yè)共同的精神追求。法律職業(yè)信仰的表現(xiàn)形態(tài)包括法律信念、法律理念、法律觀念、法律意識等,其核心是一種對法治的精神追求。如果主體本身缺乏法律信仰和精神追求,沒有規(guī)則至上的信念,沒有權(quán)利本位與權(quán)力控制的觀念,法治也很難實現(xiàn)。因此,在法學(xué)本科階段的教學(xué)中,不僅是法律職業(yè)道德課程,其他法學(xué)課程包括理論性和應(yīng)用的課程的教學(xué)中,都必須將法律職業(yè)信仰的培養(yǎng)作為其重要的內(nèi)容。
參考文獻。
法律專業(yè)畢業(yè)論文詐騙罪篇二十二
一、緒論。
房屋是普通公民終其一生努力奮斗而擁有的最重要的私有財產(chǎn),是他們生存和發(fā)展的根基。試設(shè)想,一個上無片瓦、下無立錐的人將會處于怎樣的困境呢?基于房屋在公民財產(chǎn)權(quán)利中的重要性,國家也通過立法加以重點保護。但在近年來的城市房屋拆遷中,損害被拆遷人財產(chǎn)權(quán)利甚至侵犯被拆遷人人身權(quán)利的行為卻頻頻發(fā)生:房地產(chǎn)開發(fā)商以斷電、停水、恐嚇等方式,甚至以毆打綁架等嚴(yán)重侵犯人身權(quán)利的行為逼迫居民接受拆遷;地方政府退居幕后,坐視被拆遷人權(quán)益慘受踐踏而少有作為,在不應(yīng)干預(yù)的場合倒是積極有為地偏向拆遷人。究竟是什么原因?qū)е卤徊疬w人的權(quán)益遭受嚴(yán)重侵犯?被拆遷人的權(quán)益保護機制為何失靈?應(yīng)如何完善被拆遷人的權(quán)益保護機制?這些正是本文力圖解決的,筆者希望通過對上述問題進行全面分析和深入論證來為保護被拆遷人的權(quán)益出謀劃策,以盡綿薄之力。
二、被拆遷人權(quán)益保護現(xiàn)狀堪憂。
(一)被拆遷人在城市房屋拆遷中處于弱勢地位,是利益受損者。
一般而言,被拆遷人往往是處于社會底層的群體,他們由于自身在社會經(jīng)濟方面的弱勢,因而在城市房屋拆遷的利益博弈中處于下風(fēng),不具有響亮的話語權(quán)。近年來,城市房屋拆遷中侵犯被拆遷人財產(chǎn)權(quán)利和人身權(quán)利的野蠻拆遷等惡性事件屢屢發(fā)生,嚴(yán)重影響了社會穩(wěn)定,被拆遷人與地方政府之間的矛盾也日益尖銳:被拆遷人要么因缺乏保護自身權(quán)益的力量而選擇以自殺等極端方式來表達對當(dāng)下城市房屋拆遷制度的抗議(如南京翁彪事件、北京朱正亮事件等);要么選擇以爆發(fā)群體性事件來表達自己的利益訴求,發(fā)泄對拆遷人和地方政府的不滿(如湖南嘉禾事件、河北定州事件等)。稍有良知的人對被拆遷人遭受的不公正待遇感到不平,也對翁彪式的悲劇抱以同情,更令他們憤慨的是拆遷人無視國法的肆意妄為和地方政府的違法行政。
(二)行^v^力行使不當(dāng),政府公信力缺失。
目前在城市房屋拆遷領(lǐng)域是行政主導(dǎo)拆遷,不管被拆遷人是否愿意,他都只能接受政府作出的拆遷決定并負有配合拆遷進行的義務(wù),行^v^力對于被拆遷人而言具有支配性。根據(jù)行政法原理,“行^v^與公民權(quán)具有不對等性,行^v^具有優(yōu)益性或支配性。行^v^可以設(shè)定、變更或消滅公民的權(quán)利義務(wù),而公民卻不具有同樣的權(quán)利。”正是因為行^v^的這一特性,使得被拆遷人在城市房屋拆遷的利益分配活動中受制于政府,而政府一旦不依法行政就將嚴(yán)重損害被拆遷人的利益(違法進行強制拆遷對被拆遷人權(quán)益的巨大危害即是明證);又由于政府未能遵循法律優(yōu)位原則,沒有嚴(yán)格按照法律規(guī)范來調(diào)整城市房屋拆遷中形成的利益關(guān)系,致使拆遷許可、裁決等制度幾乎喪失了保護被拆遷人權(quán)益的價值?!耙恍┑胤秸块T建設(shè)規(guī)劃出爾反爾,造成居民不能回遷”的情形則嚴(yán)重損害了政府在人民群眾中的形象,使公民對政府抱有強烈的不信任感。
(三)缺乏有效的權(quán)利救濟途徑來保護被拆遷人的權(quán)益。
前已述及,拆遷許可、裁決等制度因行^v^力行使不當(dāng)已然難以發(fā)揮保護被拆遷人權(quán)益的作用。行政訴訟又因為“面臨諸多法律困擾以及受到現(xiàn)實環(huán)境制約”而在解決城市房屋拆遷糾紛案件中“處于比較尷尬的境地,”不能充分地保護被拆遷人的權(quán)益?!叭缲S臺區(qū)法院行政庭20xx年以來共受理因拆遷裁決引發(fā)的行政訴訟案件23件,判決維持的11件,裁定駁回的2件,原告撤訴的7件,判決撤消結(jié)案的僅3件。”此例說明被拆遷人要想通過行政訴訟來維權(quán)決非易事,因為他們很難勝訴。這反過來就要求能為被拆遷人先提供切實有效的行政救濟制度。
三、被拆遷人權(quán)益難獲有效保護的原因。
(一)立法方面的混亂和空白。
1、《城市房屋拆遷管理條例》的繼續(xù)存在缺乏法理基礎(chǔ)。^v^于20xx年新修訂的《城市房屋拆遷管理條例》(以下簡稱《條例》)是目前調(diào)整我國城市房屋拆遷領(lǐng)域的主要依據(jù),但由行政法規(guī)來規(guī)范對非國有財產(chǎn)的征收明顯違反了《憲法》修正案(四)第二十條和《立法法》第八條的規(guī)定。需要澄清的是:《憲法》修正案(四)第二十條規(guī)定:“國家為了公共利益的需要,可以依照法律規(guī)定對土地實行征收或征用并給予補償?!薄读⒎ǚā返诎藯l規(guī)定對非國有財產(chǎn)的征收只能制定法律,這里的“法律”都不是通常意義上的廣義的法律,而是狹義的法律(即由^v^及其常委會制定的法律)。行政主體對被拆遷人的財產(chǎn)權(quán)利的限制甚至剝奪沒有被置于法律的約束之下,而是遵從低位階的行政法規(guī)(況且這一法規(guī)也缺乏合憲性),嚴(yán)重違背了法律保留原則和下位法不能與上位法抵觸的原則,所以立法上的僭越是導(dǎo)致政府機關(guān)在城市房屋拆遷中違法行政的根源。
3、立法對“公共利益”的界定不明晰,未區(qū)分公益拆遷和商業(yè)拆遷。在我國的憲法和有關(guān)法律中對于“公共利益”的規(guī)定僅是宣示性的,過于原則和概括,不利于在實踐中正確認識和區(qū)分城市房屋拆遷的目的:即是基于公益,還是出于商業(yè)目的。而公益拆遷和商業(yè)拆遷在法律規(guī)范的適用、法律關(guān)系的性質(zhì)、拆遷補償安置費用的標(biāo)準(zhǔn)、權(quán)利救濟的途徑方面是不相同的。所以,立法未明確“公共利益”的界限“在實踐中產(chǎn)生了極大的負面影響,”使“各級政府和房屋拆遷行政部門動輒以公共利益為由剝奪被拆遷人的權(quán)益,造成被拆遷人與行政機關(guān)權(quán)利與權(quán)力的對峙。
4、立法中兩權(quán)分離的規(guī)定。我國的憲法和相關(guān)法律始終規(guī)定土地所有權(quán)屬于國家,至今仍不承認私人可以擁有土地所有權(quán),僅允許私人享有房屋所占土地上的使用權(quán)。盡管有論者認為,“政府作為國有土地所有權(quán)人的代表,不能基于其享有的土地所有權(quán)限制國有土地使用權(quán)人處分其權(quán)利,也不能在無明確法律根據(jù)的情形下介入、干預(yù)這種行為,而應(yīng)尊重國有土地使用權(quán)人處分其權(quán)利的行為?!钡?,由于“城市房屋拆遷是征地,是城市房屋所有人(國家作為所有人除外)依法享有的城市國有土地使用權(quán)的滅失。所有城市房屋拆遷,實質(zhì)就是對城市國有土地使用權(quán)的爭奪?!彼?,國家是不可能不限制國有土地使用權(quán)人的權(quán)利的,而且國有土地所有權(quán)和使用權(quán)的分離正是導(dǎo)致“目前拆遷中雙方缺少對等的談判機制、補償標(biāo)準(zhǔn)偏低、拆遷程序不公正、被拆遷人的權(quán)利被漠視和被侵害、拆遷矛盾擴大和激化的深層次原因。”也就是說,兩權(quán)分離的規(guī)定也是被拆遷人權(quán)益難獲有效保護的立法之源。
5、立法弱化了司法權(quán),使司法機關(guān)在處理城市房屋拆遷案件時難有作為。特別是在拆遷人和被拆遷人無法達成拆遷補償安置協(xié)議時,被拆遷人不能提起民事訴訟,要尋求司法解決必須先經(jīng)過行政裁決,并且如果被拆遷人對行政裁決的結(jié)果不服提起行政訴訟,而“即使法院認定行政裁決行為不合法,也只能判決撤消并判令由原處理機關(guān)重新裁決。拆遷雙方的權(quán)益糾紛并不能在法院得到最終解決。”這樣一來,被拆遷人便無法繞開行^v^力的干預(yù),其權(quán)益也很難得到有效保護。
(二)行^v^力的異化。
行^v^之所以在城市房屋拆遷中不應(yīng)有為時越位,應(yīng)有所為時缺位,有其深刻的經(jīng)濟原因和錯綜復(fù)雜的社會背景:
2、地方政府官員追求仕途升遷所形成的好大喜功的政績觀。要想真真正正、踏踏實實地搞好一個地方的經(jīng)濟建設(shè)需要較長的時間,但不少地方政府官員缺乏耐心,他們希望自己在仕途上能迅速地飛黃騰達,所以用短平快的方式建立政績是他們實現(xiàn)個人升遷的最優(yōu)選擇。擴大城市建設(shè)規(guī)模,大搞舊城改造正好可以達到他們追求立桿見影的效果的目的:房地產(chǎn)開發(fā)等固定資產(chǎn)投資能在短期內(nèi)迅速拉動gdp的增長,而gdp的增長速度又是衡量地方政府官員政績的重要標(biāo)準(zhǔn);改頭換面后的城市建筑盡顯富麗堂皇,一派繁華景象,外界理所當(dāng)然地會認為:這座城市取得了巨大進步,當(dāng)?shù)毓賳T為經(jīng)濟建設(shè)做出了杰出貢獻。在行政長官急功近利的思想的影響下,地方政府打著公共利益的幌子,以快速發(fā)展社會經(jīng)濟為名只求短期經(jīng)濟效益,在城市房屋拆遷中忽視了對被拆遷人的權(quán)益的保護。
3、某些地方政府官員的腐化行為在城市房屋拆遷中推波助瀾也是行^v^力異化的原因之一。
值得注意的是:上述三種原因并非孤立地存在于城市房屋拆遷中,而是相互交織在一起形成了異化行^v^的合力并對被拆遷人權(quán)益的保護產(chǎn)生負面影響。
四、現(xiàn)行的被拆遷人的權(quán)益保護機制的缺陷。
(一)拆遷許可制度亟待完善。
1、正當(dāng)性的缺失。自20xx年7月1日起開始施行并發(fā)生效力的《行政許可法》第八十三條第二款規(guī)定:“本法施行前有關(guān)行政許可的規(guī)定,制定機關(guān)應(yīng)當(dāng)依照本法規(guī)定予以清理;不符合本法規(guī)定的,自本法施行之日起停止執(zhí)行?!边@意味著《條例》中關(guān)于拆遷許可證的規(guī)定已經(jīng)喪失了正當(dāng)性,但是^v^至今為止并未根據(jù)《行政許可法》對《條例》中不符合上位法的拆遷許可進行清理和停止執(zhí)行?!缎姓S可法》繼《行政處罰法》、《價格法》、《立法法》在相關(guān)領(lǐng)域規(guī)定聽證制度后也在行政許可領(lǐng)域確立了聽證制度。而《條例》中卻并沒有關(guān)于拆遷許可聽證的規(guī)定,這明顯有違上位法。并且城市房屋拆遷許可證的發(fā)放事關(guān)被拆遷人的切身利益,有關(guān)政府部門在未告知作為利害關(guān)系人的被拆遷人可以申請聽證的情形下就擅自向申請城市房屋拆遷許可的拆遷人發(fā)放,違反了行政程序法的基本原則-參與原則,非法剝奪了被拆遷人的知情權(quán)、陳述和申辯權(quán)、申請聽證權(quán)。這種違法行政的行為放縱了拆遷人,使其在城市房屋拆遷中自恃持有拆遷許可證而肆意妄為,導(dǎo)致野蠻拆遷等違法拆遷的行為屢禁不止,嚴(yán)重損害了被拆遷人的權(quán)益。
2、審核失察和疏于監(jiān)管。在目前的拆遷許可證的發(fā)放過程中,行政機關(guān)往往在對申請拆遷人的資質(zhì)和實施拆遷的必要條件沒有經(jīng)過嚴(yán)格審查的情形下就輕易地發(fā)放拆遷許可證,使很多不具備法定許可條件的房地產(chǎn)開發(fā)商或其他組織獲得了進行拆遷的資格。而由于“持有拆遷許可證就表示行政機關(guān)已經(jīng)審查并認可拆遷人達到拆遷資格,并向公眾證明了這種資格,具有公示公信的效力。”并且“政府事先的行政許可,事實上使雙方當(dāng)事人失去了平等對話的平臺,從而使被拆遷人的權(quán)利極易受侵害?!彼栽S可機關(guān)未盡嚴(yán)格審核的職責(zé)使得拆遷人在拆遷活動中有恃無恐,屢屢侵犯被拆遷人的合法權(quán)益。“自我國實行行政許可制度以來,長期存在著重許可輕監(jiān)管、只許可不監(jiān)管、重許可的權(quán)力不負許可的的責(zé)任、重許可中的收費不解決許可后出現(xiàn)的問題的現(xiàn)象。”拆遷許可機關(guān)在賦予申請人拆遷資格后就不聞不問,沒有履行法定職責(zé)對拆遷人進行監(jiān)督和管理以保證拆遷活動的依法進行;對于拆遷人在拆遷活動中侵犯被拆遷人合法權(quán)益的違法拆遷行為也沒有及時糾正;更有甚者,縱容姑息拆遷人,沒有嚴(yán)格執(zhí)法和嚴(yán)肅處理有關(guān)違法拆遷行為的責(zé)任人。
綜上所述,筆者認為有必要以《行政許可法》為基礎(chǔ)調(diào)整現(xiàn)行的拆遷許可制度,規(guī)范拆遷許可證的發(fā)放,加強對拆遷人在實施拆遷活動中的監(jiān)督和檢查,把好城市房屋拆遷的第一關(guān),切實保護被拆遷人的權(quán)益。
(二)改造拆遷補償安置制度已刻不容緩。
1、拆遷補償范圍過窄,不利于保護被拆遷人的利益?!稐l例》將拆遷補償范圍界定為:被拆除的房屋及其附屬物、被拆除的未超過批準(zhǔn)期限的臨時建筑物、搬遷補助費、臨時安置補助費。但是,“拆遷的真正目的就是要取得房屋及其附屬物的土地使用權(quán),并非房屋本身。”而且,“合法取得的土地使用權(quán)應(yīng)當(dāng)屬于公民的財產(chǎn)權(quán)并受到相應(yīng)的保護。”基于對這種認識的贊同,筆者認為當(dāng)前的拆遷補償范圍涵蓋面過窄,沒有充分反映出被拆遷人在城市房屋拆遷中所受的財產(chǎn)損失。實際上,公民在購買城市房屋時本就支付了房屋所占土地的國有土地使用權(quán)出讓金,被拆遷人的房屋的價值并不僅僅包括其房屋所有權(quán)所體現(xiàn)的價值,還包括了國有土地使用權(quán)的價值,所以拆遷補償范圍排除被拆遷人的國有土地使用權(quán)的損失是極不合理的。另外,拆遷補償范圍沒有包括被拆遷人因房屋拆遷而遭受的其它損失(如被拆遷人的可期待利益)也不利于保護被拆遷人的利益。
2、拆遷補償僅是適當(dāng)補償,補償費用和標(biāo)準(zhǔn)不符合市場價值規(guī)律?!稐l例》確立的拆遷補償原則是適當(dāng)補償,但是在實踐中卻不斷出現(xiàn)“變適當(dāng)補償為象征性補償?shù)淖鞣ā!边@不禁讓人警覺:有人在借適當(dāng)補償之名行損害被拆遷人利益之實!行政法理論上有兩種補償學(xué)說,適當(dāng)補償說認為“法律并不一定要求全額補償,只要參照補償時的社會觀念,按照客觀、公正、妥當(dāng)?shù)难a償計算標(biāo)準(zhǔn)予以補償,就足夠了?!蓖耆a償說認為,“應(yīng)按作為征用對象的財產(chǎn)的客觀價值予以全額補償。”基于對城市房屋拆遷的行政法律關(guān)系性質(zhì)的認識,筆者主張對被拆遷人進行充分補償。被拆遷人在城市房屋拆遷中所受的利益損失是為了滿足能夠房地產(chǎn)開發(fā)的需要或者是為了支持國家的經(jīng)濟建設(shè),無論是出于公益目的還是商業(yè)目的,拆遷的最終結(jié)果是實現(xiàn)了更大的利益:政府不僅改善了城市環(huán)境,促進了經(jīng)濟發(fā)展,還獲取了大量的土地使用權(quán)出讓金;房地產(chǎn)開發(fā)商賺取了巨額利潤;不特定的社會公眾享受了居住條件和生活環(huán)境的改善。多方及被拆遷人除外的整個社會都通過拆遷而受益,完全沒有理由僅僅對被拆遷人進行適當(dāng)補償,使被拆遷人成為拆遷活動的利益受損者。在補償費用和標(biāo)準(zhǔn)方面,由于“政府采用土地基準(zhǔn)價格加房屋重置價格確定的補償標(biāo)準(zhǔn),而政府是在上一年度的基礎(chǔ)上制定的基準(zhǔn)價格和重置價格?!彼詫?dǎo)致對被拆遷人補償?shù)馁M用普遍偏低。
3、拆遷補償不及時?!胺课莶疬w補償不及時的情況在我國非常嚴(yán)重。拆遷人往往在還不具有對被拆遷人進行補償?shù)馁Y力時,就開始拆遷行為,導(dǎo)致被拆遷人長期得不到相應(yīng)的補償,對被拆遷人的正常生活造成了巨大的影響,嚴(yán)重侵害了被拆遷人的財產(chǎn)權(quán)利?!?BR> 4、拆遷安置不到位。主要表現(xiàn)在:被拆遷人原有的房屋面積較大足夠家庭正常的居住和生活,而安置的房屋面積較小不能滿足家庭成員起居的需要;被拆遷人原有的房屋戶型結(jié)構(gòu)較優(yōu),而安置的房屋戶型結(jié)構(gòu)不合理影響被拆遷人的使用;被拆遷人原有的房屋是符合國家質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的,而安置的房屋質(zhì)量低劣對被拆遷人的生命財產(chǎn)安全構(gòu)成隱患;被拆遷人原有的房屋位于較好的地段,工作、子女教育、就診、營業(yè)等更為方便和有利,而安置的房屋所處的區(qū)位差影響了被拆遷人的正常的生產(chǎn)生活。
(三)被拆遷房屋的價格評估制度形同虛設(shè)。
《條例》第二十四條規(guī)定:“貨幣補償?shù)慕痤~,根據(jù)被拆遷房屋的區(qū)位、用途、建筑面積等因素,以房地產(chǎn)市場評估價格確定。具體辦法由省、自治區(qū)、直轄市人民政府制定?!彪m然其后^v^于20xx年12月出臺了《城市房屋拆遷估價指導(dǎo)意見》,對《條例》中確立的價格評估制度作了細化,各地方政府也先后制定了相應(yīng)的辦法。但是從實踐反映的情況來看,被拆遷房屋的價格評估制度形同虛設(shè)。這主要表現(xiàn)在:第一,房屋價格評估機構(gòu)的定位本來應(yīng)當(dāng)是有獨立意志的社會中介組織,在20xx年以后房屋價格評估機構(gòu)也完成了與政府部門的脫鉤改制,但由于房地產(chǎn)價格評估機構(gòu)“絕大多數(shù)由政府職能部門的下級部門發(fā)展而來,雖然形式上實現(xiàn)了與政府脫鉤,但在人事、財物等方面仍存在千絲萬縷的聯(lián)系?!彼苑课輧r格評估機構(gòu)在對被拆遷房屋的價格進行評估時難免會受行政意志的影響,不能做到獨立、客觀的評估。第二,房屋價格評估機構(gòu)在經(jīng)濟利益上受制于拆遷人,作出的價格評估往往有利于拆遷人。“評估機構(gòu)為了迎合拆遷人的要求,往往故意壓低被拆遷人房屋的評估價格,做出不利于被拆遷人的評估結(jié)果,損害被拆遷人的利益?!边@種違背市場公正性要求的行為使得價格評估制度被拆遷人所操縱,而被拆遷人的利益卻難以通過價格評估得到實現(xiàn)。
(四)拆遷裁決制度的異化。
盡管^v^希望通過《城市房屋拆遷行政裁決工作規(guī)程》來規(guī)范拆遷裁決,保證行^v^力的正確行使,但是效果并不明顯。目前的拆遷裁決制度不僅為被拆遷人所詬病,也被學(xué)界廣泛質(zhì)疑。究其原因,不外兩點。第一,行政機關(guān)在拆遷裁決中沒有保持中立,而是偏袒拆遷人,所作出的裁決結(jié)果往往對拆遷人有利。(至于行政機關(guān)為何會在裁決中總是偏向拆遷人,筆者在前面已經(jīng)詳述。)第二,裁決前置使被拆遷人的權(quán)利救濟途徑變窄。在被拆遷人和拆遷人達不成拆遷補償安置協(xié)議的情形下,行政裁決成為唯一的爭議解決方式。因為被拆遷人不能提起民事訴訟,如果被拆遷人對裁決結(jié)果不服提起行政訴訟的話,司法機關(guān)也并不會處理被拆遷人和拆遷人之間無法達成拆遷補償安置協(xié)議的爭議而只審查行政機關(guān)作出的拆遷裁決是否具有合法性。
(五)強制拆遷制度為害尤甚。
五、被拆遷人的權(quán)益保護機制的重構(gòu)。
法律存在的目的是為了維護穩(wěn)定的社會秩序和保障公民的合法權(quán)利不受侵犯。由于被拆遷人在社會經(jīng)濟方面處于弱勢地位,其財產(chǎn)權(quán)利和人身權(quán)利更易受到侵犯并且在權(quán)利救濟途徑上遇到重重障礙。為了更加有效地保護他們的合法權(quán)益,實現(xiàn)法治的基本精神:公平、正義,國家有必要在立法上傾向于被拆遷人,對他們的權(quán)益進行特別的保護以提升被拆遷人的法律地位,從而消減因被拆遷人自身的弱勢地位而在城市房屋拆遷中所遭受的利益損失,達到以權(quán)利平衡權(quán)利、以利益制約利益的目的。另外,在立法上還要限制和規(guī)范行^v^力的運用,使其真正體現(xiàn)出保護被拆遷人權(quán)益的宗旨。
(一)擴大行政聽證的適用領(lǐng)域。
(二)完善拆遷許可制度。
1、嚴(yán)格設(shè)定發(fā)放拆遷許可的條件。目前發(fā)放拆遷許可的條件較為寬松,導(dǎo)致房地產(chǎn)開發(fā)投資的居高不下和拆遷活動的不斷增多,不利于調(diào)節(jié)宏觀經(jīng)濟和保護被拆遷人的權(quán)益。因此有必要嚴(yán)格設(shè)定發(fā)放拆遷許可的條件以抑制房地產(chǎn)業(yè)的投資過熱從而使拆遷許可起到保護被拆遷人權(quán)益的作用。有論者提出,應(yīng)“將拆遷當(dāng)事人達成拆遷補償安置協(xié)議且拆遷人已履行協(xié)議作為拆遷許可證的法定條件?!惫P者認為,這一主張一旦在今后的立法中得以確立將對保護被拆遷人的權(quán)益起到重大作用。
2、改現(xiàn)有的拆遷許可審查方式為實質(zhì)性審查并嚴(yán)格審核拆遷申請。許可機關(guān)對于拆遷申請不僅要看申請人所提交的書面材料是否齊備,還應(yīng)對相關(guān)文件、手續(xù)、證明、方案等進行實質(zhì)性審查,根據(jù)《行政許可法》的有關(guān)規(guī)定,依照法定權(quán)限、條件、程序指派兩名以上工作人員對拆遷申請人提交的申請材料的實質(zhì)內(nèi)容進行核查,以驗證申請材料的真實性。另外,許可機關(guān)還應(yīng)加強內(nèi)部監(jiān)督,保證工作人員能遵紀(jì)守法、恪盡職守,做到對拆遷許可的嚴(yán)格審核,防止將拆遷許可證發(fā)放給不符合法定條件的拆遷申請人。
(三)改造拆遷補償安置制度。
拆遷補償安置事關(guān)被拆遷人利益的實現(xiàn),是城市房屋拆遷制度中的核心問題,針對當(dāng)前的拆遷補償安置制度的缺陷,筆者認為應(yīng)從以下幾個方面著手改造拆遷補償安置制度:
1、由政府先行補償安置。即在拆遷人和被拆遷人經(jīng)過協(xié)商達成拆遷補償安置協(xié)議后,由政府負責(zé)先行對被拆遷人進行補償安置。政府根據(jù)拆遷當(dāng)事人達成的拆遷補償安置協(xié)議向被拆遷人撥付補償安置費用,其后政府再要求拆遷人在領(lǐng)取拆遷許可證的同時向其支付因補償安置而開支的費用,否則不予發(fā)放拆遷許可證。
2、確立充分補償?shù)脑瓌t。建議將被拆遷人的國有土地使用權(quán)的損失也納入拆遷補償范圍之中以充分保護被拆遷人的財產(chǎn)權(quán)利。
3、提高拆遷補償安置的標(biāo)準(zhǔn)。當(dāng)前的拆遷補償安置標(biāo)準(zhǔn)較低,不符合市場價值規(guī)律,只有通過提高拆遷補償安置的標(biāo)準(zhǔn)才能填補被拆遷人因拆遷而受的利益損失。經(jīng)濟學(xué)家茅于軾認為:“補償標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)該是在市場價格的基礎(chǔ)上再加10%?!彼闹鲝堉档迷诖_定新的拆遷補償安置標(biāo)準(zhǔn)時參考。
(四)價格評估應(yīng)充分市場化。
1、評估主體的市場化。政府不能介入到價格評估之中,應(yīng)尊重房屋價格評估機構(gòu)的獨立性,明確價格評估是平等的市場主體之間的行為,允許房屋價格評估機構(gòu)自主進行評估。
2、估價標(biāo)準(zhǔn)和方法應(yīng)市場化和科學(xué)化。政府不應(yīng)在行政規(guī)范中制定補償安置的標(biāo)準(zhǔn),而應(yīng)由房屋價格評估機構(gòu)綜合考慮各種影響房屋價格的因素并根據(jù)現(xiàn)時的市場價格確定。
3、改變價格評估的出資方式。應(yīng)當(dāng)允許被拆遷人也可以選擇房屋價格評估機構(gòu)并自付價格評估費用,從而避免因由拆遷人支付評估費用出現(xiàn)的操縱評估價格的現(xiàn)象。
現(xiàn)在在價格評估領(lǐng)域的情況是被拆遷人無法通過提出自己的價格主張來維護自己的利益。有論者建議,“成立一個由政府拆遷辦、被拆遷居民代表、房地產(chǎn)開發(fā)商等各方組成的補償價格協(xié)商小組,由各方在參考市場價格的基礎(chǔ)上制定出一個各方都能接受的價格。”這種方法頗具可行性并能通過多方協(xié)商而實現(xiàn)利益均衡,如能實行應(yīng)當(dāng)可以使被拆遷人的利益得到充分反映。
(五)取消拆遷裁決前置程序,賦予被拆遷人選擇權(quán)。
裁決正好滿足了被拆遷人迫切期待爭議得到解決的需要,因此其存在是必要的。
2、拆遷活動與行政管理的關(guān)聯(lián)性。我國的政治體制決定了在短期內(nèi)行^v^力仍將在國家政治經(jīng)濟生活中占據(jù)主導(dǎo)地位,今后即使城市房屋拆遷法律制度得到調(diào)整,可以預(yù)見政府在城市房屋拆遷中仍將會起關(guān)鍵性作用,所以廢除行政裁決缺乏可行性。況且,“當(dāng)今行政機關(guān)處理裁決平等主體間的民事糾紛這樣一種重要的行政作用方式,已被人們所接受。”
行政機關(guān)未能嚴(yán)格遵循依法行政和合理行政的原則導(dǎo)致了拆遷裁決偏離其保護平等民事主體合法權(quán)益的目的。行政機關(guān)對拆遷人的袒護使裁決結(jié)果往往有利于維護拆遷人的利益,但這還不能成為行政裁決被廢除的充分理由。畢竟,裁決前置才是拆遷裁決被歪曲的制度原因。因此,應(yīng)當(dāng)加強行政法制監(jiān)督,改進行政裁決工作,規(guī)范行^v^力在裁決中的運用,做到依法裁決和公平裁決,以保護被拆遷人的權(quán)益為整個行政裁決制度的中心。
(六)取消行政機關(guān)的強制拆遷權(quán)。
鑒于行^v^力的不當(dāng)行使對被拆遷人財產(chǎn)權(quán)利的巨大危害,有必要讓行^v^力退出強制拆遷這一將會對被拆遷人產(chǎn)生侵益性后果的領(lǐng)域,而僅保留司法機關(guān)的強制拆遷權(quán)。畢竟,司法機關(guān)較行政機關(guān)而言具有中立性,強制拆遷本就是其分內(nèi)之事,并且司法機關(guān)進行強制拆遷也符合權(quán)力制衡的原則,既有利于保護被拆遷人權(quán)益又符合法治的要求。