2015年司法考試將于9月19日、20日開考，考生朋友們復(fù)習(xí)的怎樣啦？出國(guó)留學(xué)網(wǎng)司法考試頻道為大家整理提供2014年司法考試試卷四答案解析，相信對(duì)大家備考有幫助。祝順利通過司法考試！
試 卷 四
提示：本試卷為簡(jiǎn)答題、案例分析題、論述題。請(qǐng)按題序在答題紙對(duì)應(yīng)位置書寫答案，勿在卷面上直接作答。
一、（本題20分）
材料一：2012年12月4日，習(xí)近平總書記在首都各界紀(jì)念現(xiàn)行憲法公布施行30周年大會(huì)上講話時(shí)指出，堅(jiān)持人民主體地位，切實(shí)保障公民享有權(quán)利和履行義務(wù)。公民的基本權(quán)利和義務(wù)是憲法的核心內(nèi)容，憲法是每個(gè)公民享有權(quán)利、履行義務(wù)的根本保證。憲法的根基在于人民發(fā)自內(nèi)心的擁護(hù)，憲法的偉力在于人民出自真誠(chéng)的信仰。只有保證公民在法律面前一律平等，尊重和保障人權(quán)，保證人民依法享有廣泛的權(quán)利和自由，憲法才能深入人心，走入人民群眾，憲法實(shí)施才能真正成為全體人民的自覺行動(dòng)。我們要依法保障全體公民享有廣泛的權(quán)利，保障公民的人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)、基本政治權(quán)利等各項(xiàng)權(quán)利不受侵犯，保證公民的經(jīng)濟(jì)、文化、社會(huì)等各方面權(quán)利得到落實(shí)，努力維護(hù)最廣大人民根本利益，保障人民群眾對(duì)美好生活的向往和追求。我們要依法公正對(duì)待人民群眾的訴求，努力讓人民群眾在每一個(gè)司法案件中都能感受到公平正義，決不能讓不公正的審判傷害人民群眾感情、損害人民群眾權(quán)益。（據(jù)新華社北京2012年12月4日電）
材料二：2014年1月7日，習(xí)近平總書記出席中央政法工作會(huì)議發(fā)表重要講話時(shí)強(qiáng)調(diào)，保障人民安居樂業(yè)是政法工作的根本目標(biāo)。政法機(jī)關(guān)和廣大干警要把人民群眾的事當(dāng)作自己的事，把人民群眾的小事當(dāng)作自己的大事，從讓人民群眾滿意的事情做起，從人民群眾不滿意的問題改起，為人民群眾安居樂業(yè)提供有力法律保障。要深入推進(jìn)社會(huì)治安綜合治理，堅(jiān)決遏制嚴(yán)重刑事犯罪高發(fā)態(tài)勢(shì)，保障人民生命財(cái)產(chǎn)安全。（據(jù)新華社北京2014年1月8日電）
問題：
根據(jù)以上材料，結(jié)合執(zhí)法為民理念的基本涵義，談?wù)勀銓?duì)構(gòu)建和完善人民群眾權(quán)利保護(hù)體系的理解。
答題要求：
1.無觀點(diǎn)或論述、照搬材料原文的不得分；
2.觀點(diǎn)正確，表述完整、準(zhǔn)確；
3.總字?jǐn)?shù)不得少于400字。
【法理透析】
本題材料選自習(xí)近平主席的兩段講話，圍繞"執(zhí)法為民理念"展開。
考生通過審題，仔細(xì)研究題干中的要求，以找到官方要求的采分點(diǎn)。"根據(jù)以上材料"要求我們的答案必須要結(jié)合材料，這是采分點(diǎn)一。"結(jié)合執(zhí)法為民理念的基本涵義"，意味著執(zhí)法為民理念的基本內(nèi)涵我們必須要答出來，這是采分點(diǎn)二。"對(duì)構(gòu)建和完善人民群眾權(quán)利保護(hù)體系的理解"，這是采分點(diǎn)三。具體答題時(shí)，我們先答涵義，再結(jié)合材料，最后談理解。
對(duì)于涵義和怎樣構(gòu)建和完善人民群眾權(quán)利保護(hù)體系并不難，引用教材原文即可。關(guān)鍵是怎樣結(jié)合材料，作答要求1"無觀點(diǎn)或論述，照搬材料原文的不得分"，此處說明：第一，必須有觀點(diǎn)；第二，觀點(diǎn)是從材料中推理出來的；第三，即要結(jié)合材料分析，又不能照抄材料。從材料中提煉出"維護(hù)人民群眾利益，保障人民群眾各項(xiàng)權(quán)利"這一點(diǎn)，要說明與執(zhí)法為民理念的聯(lián)系如何，并談一下我國(guó)的現(xiàn)實(shí)情況。
需要注意的是，歷年的簡(jiǎn)答題主要以領(lǐng)導(dǎo)人講話為材料，2014年延續(xù)了這種考核方式。對(duì)于2015年的簡(jiǎn)答題，考生要把握這種考核特點(diǎn)。
【參考答案】
1.執(zhí)法為民的基本涵義是，立法機(jī)關(guān)的立法活動(dòng)、行政機(jī)關(guān)的執(zhí)法活動(dòng)、司法機(jī)關(guān)的司法活動(dòng)等社會(huì)主義法治實(shí)踐活動(dòng)，都必須以廣大人民的根本利益為出發(fā)點(diǎn)，反映廣大人民的意志與愿望，體現(xiàn)廣大人民的情感與要求，切實(shí)維護(hù)人民群眾的正當(dāng)利益，為人民群眾有效地行使民主權(quán)利，參與國(guó)家和社會(huì)管理，自主地從事各種正當(dāng)?shù)慕?jīng)濟(jì)、社會(huì)、文化活動(dòng)，合理地追求生存和生活狀態(tài)的改善，提供法律上的支持和保護(hù)。
2.從材料可以看出，維護(hù)人民群眾利益，保障人民群眾各項(xiàng)權(quán)利既是執(zhí)法為民理念的應(yīng)有之義，又是具體的踐行方式。社會(huì)主義法治根據(jù)廣大人民的實(shí)際需求和我國(guó)的現(xiàn)實(shí)條件，從尊重和保障人權(quán)的需求出發(fā)，完整地構(gòu)建了以社會(huì)成員為主體、以人民利益為核心的權(quán)利保護(hù)體系，使執(zhí)法為民理念在制度上得到了充分體現(xiàn)。
3.依據(jù)執(zhí)法為民的理念要求，我國(guó)當(dāng)前應(yīng)不斷完善人民群眾權(quán)利保護(hù)體系。具體應(yīng)做到以下幾方面：①保障和維護(hù)人民民主權(quán)利，堅(jiān)決打擊和制裁各種危害人民群眾民主權(quán)利的行為，同時(shí)引導(dǎo)人民群眾規(guī)范有序地參與國(guó)家和社會(huì)的管理，理性表達(dá)利益訴求。②保障和維護(hù)憲法賦予公民的基本權(quán)利和自由，并提供有效權(quán)利救濟(jì)手段。③保障和維護(hù)廣大人民群眾經(jīng)濟(jì)、社會(huì)、文化權(quán)利。④保障和維護(hù)少數(shù)民族、婦女、兒童、老年人和殘疾人合法權(quán)益，為社會(huì)成員的均衡發(fā)展和各民族的共同繁榮進(jìn)步提供法律保障。
二、（本題22分）
案情：國(guó)有化工廠車間主任甲與副廠長(zhǎng)乙（均為國(guó)家工作人員）共謀，在車間的某貴重零件仍能使用時(shí)，利用職務(wù)之便，制造該零件報(bào)廢、需向五金廠（非國(guó)有企業(yè)）購(gòu)買的假象（該零件價(jià)格26萬元），以便非法占有貨款。甲將實(shí)情告知五金廠負(fù)責(zé)人丙，囑丙接到訂單后，只向化工廠寄出供貨單、發(fā)票而不需要實(shí)際供貨，等五金廠收到化工廠的貨款后，丙再將26萬元貨款匯至乙的個(gè)人賬戶。
丙為使五金廠能長(zhǎng)期向化工廠供貨，便提前將五金廠的26萬元現(xiàn)金匯至乙的個(gè)人賬戶。乙隨即讓事后知情的妻子丁去銀行取出26萬元現(xiàn)金，并讓丁將其中的13萬元送給甲。3天后，化工廠會(huì)計(jì)準(zhǔn)備按照乙的指示將26萬元匯給五金廠時(shí)，因有人舉報(bào)而未匯出。甲、乙見事情敗露，主動(dòng)向檢察院投案，如實(shí)交待了上述罪行，并將26萬元上交檢察院。
此外，甲還向檢察院揭發(fā)乙的其他犯罪事實(shí)：乙利用職務(wù)之便，長(zhǎng)期以明顯高于市場(chǎng)的價(jià)格向其遠(yuǎn)房親戚戊經(jīng)營(yíng)的原料公司采購(gòu)商品，使化工廠損失近300萬元；戊為了使乙長(zhǎng)期關(guān)照原料公司，讓乙的妻子丁未出資卻享有原料公司10%的股份（乙、丁均知情），雖未進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓登記，但已分給紅利58萬元，每次分紅都是丁去原料公司領(lǐng)取現(xiàn)金。
問題：
請(qǐng)分析甲、乙、丙、丁、戊的刑事責(zé)任（包括犯罪性質(zhì)、犯罪形態(tài)、共同犯罪、數(shù)罪并罰與法定量刑情節(jié)），須答出相應(yīng)理由。
【法理透析】
本題考核貪污罪、為親友非法牟利罪、受賄罪、行賄罪、掩飾、隱瞞犯罪所得罪、共犯、自首、立功。
1.甲、乙在案情第一段中的行為構(gòu)成貪污。貪污罪在客觀方面的特征包括：（1）必須利用職務(wù)上的便利；（2）必須侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財(cái)物；（3）必須非法占有公共財(cái)物。2003年11月23日最高人民法院印發(fā)了《全國(guó)法院審理經(jīng)濟(jì)犯罪案件座談會(huì)紀(jì)要》(法167號(hào))。該《紀(jì)要》中對(duì)貪污罪既遂與未遂的標(biāo)準(zhǔn)作了如下界定："貪污罪是一種以非法占有為目的的財(cái)產(chǎn)性職務(wù)犯罪，與盜竊、詐騙、搶奪等侵犯財(cái)產(chǎn)罪一樣，應(yīng)當(dāng)以行為人是否實(shí)際控制財(cái)物作為區(qū)分貪污罪既遂與未遂的標(biāo)準(zhǔn)。對(duì)于行為人利用職務(wù)上的便利，實(shí)施了虛假平帳等貪污行為，但公共財(cái)物尚未實(shí)際轉(zhuǎn)移，或者尚未被行為人控制就被查獲的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為貪污未遂，行為人控制了公共財(cái)物后，是否將財(cái)物據(jù)為己有，不影響貪污既遂的認(rèn)定。"案情第二段中提到"26萬元并未從化工廠匯出"，并沒有給化工廠造成實(shí)際損失。那么，甲、乙作為國(guó)家工作人員，其行為只能認(rèn)定為貪污未遂。另外，甲、乙見事情敗露，主動(dòng)向檢察院投案，并如實(shí)交待了貪污罪行，成立自首；同時(shí)，甲還揭發(fā)了乙為親友非法牟利罪與受賄罪的犯罪事實(shí)，成立立功。對(duì)于甲、乙的自首情節(jié)，甲的立功情節(jié)，在認(rèn)定刑事責(zé)任時(shí)都要考慮到。
2.從甲向檢察院揭發(fā)乙的其他犯罪事實(shí)中可知，乙除了構(gòu)成貪污罪外，還構(gòu)成為親友非法牟利罪和受賄罪。（1）"乙利用職務(wù)之便，長(zhǎng)期以明顯高于市場(chǎng)的價(jià)格向其遠(yuǎn)房親戚戊經(jīng)營(yíng)的原料公司采購(gòu)商品，使化工廠損失近300萬元"，乙的行為構(gòu)成為親友非法牟利罪。為親友非法牟利罪，是指國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位的工作人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位的盈利業(yè)務(wù)交由自己的親友進(jìn)行經(jīng)營(yíng)，或者以明顯高于市場(chǎng)的價(jià)格向自己的親友經(jīng)營(yíng)管理的單位采購(gòu)商品或者以明顯低于市場(chǎng)的價(jià)格向自己的親友經(jīng)營(yíng)管理的單位銷售商品，或者向自己的親友經(jīng)營(yíng)管理的單位采購(gòu)不合格商品，使國(guó)家利益遭受重大損失的行為。（2）"戊為了使乙長(zhǎng)期關(guān)照原料公司，讓乙的妻子丁未出資卻享有原料公司10%的股份（乙、丁均知情），雖未進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓登記，但已分給紅利58萬元，每次分紅都是丁去原料公司領(lǐng)取現(xiàn)金"，乙的行為構(gòu)成受賄罪，屬于收受干股的受賄。2007年7月8日最高人民法院、最高人民檢察院印發(fā)了《關(guān)于辦理受賄刑事案件適用法律若干問題的意見》的通知，該《通知》中第二條規(guī)定，國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利為請(qǐng)托人謀取利益，收受請(qǐng)托人提供的干股（未出資而獲得的股份）的，以受賄論處。進(jìn)行了股權(quán)轉(zhuǎn)讓登記，或者相關(guān)證據(jù)證明股份發(fā)生了實(shí)際轉(zhuǎn)讓的，受賄數(shù)額按轉(zhuǎn)讓行為時(shí)股份價(jià)值計(jì)算，所分紅利按受賄孳息處理。股份未實(shí)際轉(zhuǎn)讓，以股份分紅名義獲取利益的，實(shí)際獲利數(shù)額應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為受賄數(shù)額。對(duì)于乙所犯三罪，實(shí)行數(shù)罪并罰。
2007年7月8日最高人民法院、最高人民檢察院印發(fā)的《關(guān)于辦理受賄刑事案件適用法律若干問題的意見》的通知中規(guī)定了幾種特殊方式的受賄問題：（1）以交易形式收受賄賂；（2）收受干股；（3）以開辦公司等合作投資名義收受賄賂；（4）以委托請(qǐng)托人投資證券、期貨或者其他委托理財(cái)?shù)拿x收受賄賂；（5）以賭博形式收受賄賂；（6）特定關(guān)系人"掛名"領(lǐng)取薪酬；（7）由特定關(guān)系人收受賄賂；（8）收受賄賂物品未辦理權(quán)屬變更；（9）收受財(cái)物后退還或者上交；（10）在職時(shí)為請(qǐng)托人謀利，離職后收受財(cái)物。
3.丙提前將五金廠的26萬元現(xiàn)金匯至乙的個(gè)人賬戶，是為了使五金廠能長(zhǎng)期向化工廠供貨，不構(gòu)成挪用資金罪，因?yàn)椴皇菫榱藗€(gè)人使用，也不是為了謀取個(gè)人利益。
《刑法》第三百八十二條第三款規(guī)定，一般人員與國(guó)家工作人員勾結(jié)，伙同貪污的，以貪污罪的共犯論處。甲將實(shí)情告知五金廠負(fù)責(zé)人丙，對(duì)于甲、乙二人實(shí)施的貪污行為，丙就是明知的且協(xié)助二人實(shí)施了貪污行為，構(gòu)成貪污罪的共犯（從犯）。
4.事后知情的丁去銀行取出26萬元現(xiàn)金，并將其中的13萬元送給甲，不構(gòu)成犯罪。判斷是否構(gòu)成掩飾、隱瞞犯罪所得罪的關(guān)鍵在于這26萬元是否是貪污犯罪所得或者其他犯罪所得。丁將其中的13萬元送給甲，也不構(gòu)成犯罪。丁對(duì)以其名義享有的干股知情，且去原料公司領(lǐng)取了現(xiàn)金，構(gòu)成受賄罪的共犯。
5.戊為了謀取不正當(dāng)利益，讓丁享受干股，即使未進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓登記，但因?yàn)楂@得了紅利，構(gòu)成行賄罪。
行賄罪是指為謀取不正當(dāng)利益，給予國(guó)家工作人員以財(cái)物的行為。客觀方面表現(xiàn)為以下幾種情況：（1）為了利用國(guó)家工作人員的職務(wù)行為（包括通過此國(guó)家工作人員利用彼國(guó)家工作人員的職務(wù)行為），主動(dòng)給予國(guó)家工作人員以財(cái)物；（2）在有求于國(guó)家工作人員的職務(wù)行為時(shí)，由于國(guó)家工作人員的索取而給予國(guó)家工作人員以財(cái)物；（3）與國(guó)家工作人員約定，以滿足自己的要求為條件給予國(guó)家工作人員以財(cái)物；（4）在國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利為自己謀取利益之時(shí)、之前或者之后，給予國(guó)家工作人員以財(cái)物，作為其職務(wù)行為的報(bào)酬。
【參考答案】
甲、乙利用職務(wù)上便利實(shí)施了貪污行為，雖然客觀上獲得了26萬元，構(gòu)成貪污罪，但該26萬元不是化工廠的財(cái)產(chǎn)，沒有給化工廠造成實(shí)際損失；甲、乙也不可能貪污五金廠的財(cái)物，所以，對(duì)甲、乙的貪污行為只能認(rèn)定為貪污未遂。甲乙犯貪污罪后自首，可以從輕或者減輕處罰。甲揭發(fā)了乙為親友非法牟利罪與受賄罪的犯罪事實(shí)，構(gòu)成立功，可以從輕或者減輕處罰。
乙長(zhǎng)期以明顯高于市場(chǎng)的價(jià)格向其遠(yuǎn)房親戚戊經(jīng)營(yíng)的原料公司采購(gòu)商品，使化工廠損失近300萬元的行為構(gòu)成為親友非法牟利罪。乙以妻子丁的名義在原料公司享有10%的股份分得紅利58萬元的行為，符合受賄罪的構(gòu)成要件，成立受賄罪。對(duì)于為親友非法牟利罪與受賄罪以及上述貪污罪，應(yīng)當(dāng)實(shí)行數(shù)罪并罰。
丙將五金廠的26萬元挪用出來匯給乙的個(gè)人賬戶，不是為了個(gè)人使用，也不是為了謀取個(gè)人利益，不能認(rèn)定為挪用資金罪。但是，丙明知甲、乙二人實(shí)施貪污行為，客觀上也幫助甲、乙實(shí)施了貪污行為，所以，丙構(gòu)成貪污罪的共犯（從犯）。
丁將26萬元取出的行為，不構(gòu)成掩飾、隱瞞犯罪所得罪，因?yàn)樵?6萬元不是貪污犯罪所得，也不是其他犯罪所得。丁也不成立貪污罪的共犯，因?yàn)槎∪〕?6萬元時(shí)該26萬元不是貪污犯罪所得。丁將其中的13萬元送給甲，既不是幫助分贓，也不是行賄，因而不成立犯罪。丁對(duì)自己名義的干股知情，并領(lǐng)取賄賂款，構(gòu)成受賄罪的共犯（從犯）。
戊作為回報(bào)讓乙的妻子丁未出資卻享有原料公司10%的股份，雖未進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓登記，但讓丁分得紅利58萬元的行為，是為了謀取不正當(dāng)利益，構(gòu)成行賄罪。
三、（本題22分）
案情：犯罪嫌疑人段某，1980年出生，甲市丁區(qū)人，自幼患有間歇性精神分裂癥而輟學(xué)在社會(huì)上流浪，由于生活無著落便經(jīng)常偷拿東西。2014年3月，段某竄至丁區(qū)一小區(qū)內(nèi)行竊時(shí)被事主發(fā)現(xiàn)，遂用隨身攜帶的刀子將事主刺成重傷奪路逃走。此案丁區(qū)檢察院以搶劫罪起訴到丁區(qū)法院，被害人的家屬提起附帶民事訴訟。丁區(qū)法院以搶劫罪判處段某有期徒刑10年，賠償被害人家屬3萬元人民幣。段某以定性不準(zhǔn)、量刑過重為由提起上訴。甲市中級(jí)法院二審中發(fā)現(xiàn)段某符合強(qiáng)制醫(yī)療條件，決定發(fā)回丁區(qū)法院重新審理。
丁區(qū)法院對(duì)段某依法進(jìn)行了精神病鑒定，結(jié)果清晰表明段某患有精神分裂癥，便由審判員張某一人不公開審理，檢察員馬某和被告人段某出庭分別發(fā)表意見。庭審后，法庭作出對(duì)段某予以強(qiáng)制醫(yī)療的決定。
問題：
1.結(jié)合本案，簡(jiǎn)答強(qiáng)制醫(yī)療程序的適用條件。
2.如中級(jí)法院直接對(duì)段某作出強(qiáng)制醫(yī)療決定，如何保障當(dāng)事人的救濟(jì)權(quán)？
3.發(fā)回重審后，丁區(qū)法院的做法是否合法？為什么？
4.發(fā)回重審后，丁區(qū)法院在作出強(qiáng)制醫(yī)療決定時(shí)應(yīng)當(dāng)如何處理被害人家屬提出的附帶民事訴訟？
【法理透析】
本題考核強(qiáng)制醫(yī)療制度。2012年修改《刑事訴訟法》時(shí)在特別程序中增加了對(duì)"依法不負(fù)刑事責(zé)任的精神病人實(shí)行強(qiáng)制醫(yī)療"的程序，明確了強(qiáng)制醫(yī)療的適用范圍、決定程序、解除程序，在審理程序中設(shè)置了法律援助和法律救濟(jì)程序，同時(shí)規(guī)定了人民檢察院對(duì)強(qiáng)制醫(yī)療的決定和執(zhí)行實(shí)施監(jiān)督。
1.強(qiáng)制醫(yī)療是出于避免社會(huì)危害和保障精神疾病患者健康利益的目的而采取的一項(xiàng)對(duì)精神疾病患者的人身自由予以一定限制并對(duì)其所患精神疾病進(jìn)行治療的特殊保安處分措施?！缎淌略V訟法》第二百八十四條規(guī)定，實(shí)施暴力行為，危害公共安全或者嚴(yán)重危害公民人身安全，經(jīng)法定程序鑒定依法不負(fù)刑事責(zé)任的精神病人，有繼續(xù)危害社會(huì)可能的，可以予以強(qiáng)制醫(yī)療。據(jù)此可知，其適用條件包括：（1）實(shí)施了危害公共安全或者嚴(yán)重危害公民人身安全的暴力行為。（2）經(jīng)法定程序鑒定屬依法不負(fù)刑事責(zé)任的精神病人。（3）有繼續(xù)危害社會(huì)的可能。
2.如中級(jí)法院直接對(duì)段某作出強(qiáng)制醫(yī)療決定，若當(dāng)事人對(duì)該決定不服，可以向上一級(jí)人民法院申請(qǐng)復(fù)議?！缎淌略V訟法解釋》第五百三十六條規(guī)定，被決定強(qiáng)制醫(yī)療的人、被害人及其法定代理人、近親屬對(duì)強(qiáng)制醫(yī)療決定不服的，可以自收到?jīng)Q定書之日起五日內(nèi)向上一級(jí)人民法院申請(qǐng)復(fù)議。復(fù)議期間不停止執(zhí)行強(qiáng)制醫(yī)療的決定。據(jù)此可知，不管是通過一審程序還是二審程序作出的強(qiáng)制醫(yī)療決定，都可以通過向上一級(jí)法院申請(qǐng)復(fù)議來保障當(dāng)事人的救濟(jì)權(quán)。
3.丁區(qū)法院的行為中有下列做法不合法：（1）人民法院受理強(qiáng)制醫(yī)療的申請(qǐng)后，應(yīng)當(dāng)組成合議庭進(jìn)行審理?！缎淌略V訟法解釋》第五百二十九條第一款規(guī)定，審理強(qiáng)制醫(yī)療案件，應(yīng)當(dāng)組成合議庭，開庭審理。但是，被申請(qǐng)人、被告人的法定代理人請(qǐng)求不開庭審理，并經(jīng)人民法院審查同意的除外。如此規(guī)定是考慮到強(qiáng)制醫(yī)療直接關(guān)系到公民的人身自由、社會(huì)安全和公共秩序，且判斷一個(gè)人的精神狀況，以及是否符合強(qiáng)制醫(yī)療的條件，情況比較復(fù)雜、專業(yè)性強(qiáng)，由組成合議庭決定更有利于保證案件的質(zhì)量。因此，丁區(qū)法院由審判員張某一人審理的作法錯(cuò)誤。（2）人民法院應(yīng)當(dāng)公開審理段某搶劫一案?！缎淌略V訟法》第一百八十三條第一款規(guī)定，人民法院審判第一審案件應(yīng)當(dāng)公開進(jìn)行。但是有關(guān)國(guó)家秘密或者個(gè)人隱私的案件，不公開審理；涉及商業(yè)秘密的案件，當(dāng)事人申請(qǐng)不公開審理的，可以不公開審理。該法第二百七十四條規(guī)定，審判的時(shí)候被告人不滿十八周歲的案件，不公開審理。本案中，段某所犯的搶劫罪不屬于不公開審理的范圍，且段某已經(jīng)成年，也不滿足因不滿十八周歲而不公開審理的條件。因此，丁區(qū)法院不公開審理的做法錯(cuò)誤。（3）人民法院審理強(qiáng)制醫(yī)療案件，應(yīng)當(dāng)通知被申請(qǐng)人或者被告人的法定代理人到場(chǎng)。這是考慮到精神病人不能正確辨認(rèn)或者控制自己的行為，有必要通知其法定代理人到場(chǎng)，代行其訴訟權(quán)利。（4）被申請(qǐng)人或者被告人沒有委托訴訟代理人的，人民法院應(yīng)當(dāng)通知法律援助機(jī)構(gòu)指派律師為其提供法律幫助。這是因?yàn)槠浔救藷o法正常行使法律賦予的訴訟權(quán)利，需要通過法律援助來更好地維護(hù)被申請(qǐng)人或者被告人的訴訟權(quán)利和其他合法權(quán)益，以保證強(qiáng)制醫(yī)療申請(qǐng)得到公正準(zhǔn)確的處理。
4.丁區(qū)法院在作出強(qiáng)制醫(yī)療決定時(shí)，應(yīng)當(dāng)就民事賠償進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成，一并作出刑事附帶民事判決，同時(shí)作出強(qiáng)制醫(yī)療的決定?！缎淌略V訟法解釋》第一百六十條第一款規(guī)定，人民法院認(rèn)定公訴案件被告人的行為不構(gòu)成犯罪，對(duì)已經(jīng)提起的附帶民事訴訟，經(jīng)調(diào)解不能達(dá)成協(xié)議的，應(yīng)當(dāng)一并作出刑事附帶民事判決。
【參考答案】
1.（1）實(shí)施了危害公共安全或者嚴(yán)重危害公民人身安全的暴力行為。（2）經(jīng)法定程序鑒定屬依法不負(fù)刑事責(zé)任的精神病人。（3）有繼續(xù)危害社會(huì)的可能。
2.《刑事訴訟法》規(guī)定了一審程序被強(qiáng)制醫(yī)療的人、被害人及其法定代理人、近親屬對(duì)強(qiáng)制醫(yī)療決定不服的，可以向上一級(jí)法院申請(qǐng)復(fù)議，沒有明確二審程序是否可以申請(qǐng)復(fù)議。從理論上講，二審是終審程序，當(dāng)事人不能再上訴，只能通過審判監(jiān)督程序予以糾正。但按照我國(guó)刑事訴訟法關(guān)于審判監(jiān)督程序的規(guī)定，只有法院的判決、裁定才可以申訴，不包括決定。因此，如果中級(jí)法院的強(qiáng)制醫(yī)療決定不允許復(fù)議，必將剝奪當(dāng)事人的救濟(jì)權(quán)。故刑訴法第二百八十七條規(guī)定的被決定強(qiáng)制醫(yī)療的人、被害人及其法定代理人、近親屬對(duì)強(qiáng)制醫(yī)療不服的，可以向上一級(jí)法院申請(qǐng)復(fù)議，應(yīng)作廣義理解，既包括一審也包括二審，使得當(dāng)事人的救濟(jì)權(quán)利得以保障。
3.不合法。按照刑事訴訟法和有關(guān)司法解釋的規(guī)定，丁區(qū)法院有下列違法行為：（1）審理強(qiáng)制醫(yī)療應(yīng)當(dāng)組成合議庭進(jìn)行；（2）本案被告人系成年人，所犯搶劫罪不屬于不公開審理的案件；（3）審理強(qiáng)制醫(yī)療案件，應(yīng)當(dāng)通知段某的法定代理人到庭；（4）段某沒有委托訴訟代理人，法院應(yīng)當(dāng)通知法律援助機(jī)構(gòu)指派律師擔(dān)任其法定代理人，為其提供法律援助。
4.按照最高法院司法解釋第一百六十條關(guān)于法院認(rèn)定公訴案件被告人的行為不構(gòu)成犯罪，對(duì)已經(jīng)提起的附帶民事訴訟，經(jīng)調(diào)解不能達(dá)成協(xié)議的，應(yīng)當(dāng)一并作出附帶民事訴訟判決的精神，丁區(qū)法院應(yīng)當(dāng)就民事賠償進(jìn)行調(diào)解。調(diào)解不成，判決宣告被告人段某不負(fù)刑事責(zé)任，并在判決中就附帶的民事賠償一并處理，同時(shí)作出對(duì)被告人段某強(qiáng)制醫(yī)療的決定。
四、（本題22分）
案情：2月5日，甲與乙訂立一份房屋買賣合同，約定乙購(gòu)買甲的房屋一套（以下稱01號(hào)房），價(jià)格80萬元。并約定，合同簽訂后一周內(nèi)乙先付20萬元，交付房屋后付30萬元，辦理過戶登記后付30萬元。
2月8日，丙得知甲欲將該房屋出賣，表示愿意購(gòu)買。甲告其已與乙簽訂合同的事實(shí)，丙說愿出90萬元。于是，甲與丙簽訂了房屋買賣合同，約定合同簽訂后3日內(nèi)丙付清全部房款，同時(shí)辦理過戶登記。2月11日，丙付清了全部房款，并辦理了過戶登記。
2月12日，當(dāng)乙支付第一筆房款時(shí)，甲說：房屋已賣掉，但同小區(qū)還有一套房屋（以下稱02號(hào)房），可作價(jià)100萬元出賣。乙看后當(dāng)即表示同意，但提出只能首付20萬元，其余80萬元向銀行申請(qǐng)貸款。甲、乙在原合同文本上將房屋相關(guān)信息、價(jià)款和付款方式作了修改，其余條款未修改。
乙支付首付20萬元后，恰逢國(guó)家出臺(tái)房地產(chǎn)貸款調(diào)控政策，乙不再具備貸款資格。故乙表示仍然要買01號(hào)房，要求甲按原合同履行。甲表示01號(hào)房無法交付，并表示第二份合同已經(jīng)生效，如乙不履行將要承擔(dān)違約責(zé)任。乙認(rèn)為甲違約在先。3月中旬，乙訴請(qǐng)法院確認(rèn)甲丙之間的房屋買賣合同無效，甲應(yīng)履行2月5日雙方簽訂的合同，交付01號(hào)房，并承擔(dān)遲延交付的違約責(zé)任。甲則要求乙繼續(xù)履行購(gòu)買02號(hào)房的義務(wù)。
3月20日，丙聘請(qǐng)不具備裝修資質(zhì)的A公司裝修01號(hào)房。裝修期間，A公司裝修工張某因操作失誤將水管砸壞，漏水導(dǎo)致鄰居丁的家具等物件損壞，損失約5000元。
5月20日，丙花3000元從商場(chǎng)購(gòu)買B公司生產(chǎn)的熱水器，B公司派員工李某上門安裝。5月30日，李某從B公司離職，但經(jīng)常到B公司派駐丙所住小區(qū)的維修處門前承攬維修業(yè)務(wù)。7月24日，丙因熱水器故障到該維修處要求B公司維修，碰到李某。丙對(duì)李某說：熱水器是你裝的，出了問題你得去修。維修處負(fù)責(zé)人因人手不夠，便對(duì)李某說：那你就去幫忙修一下吧。李某便隨丙去維修。李某維修過程中操作失誤致熱水器毀損。
問題：
1.01號(hào)房屋的物權(quán)歸屬應(yīng)當(dāng)如何確定？為什么？
2.甲、丙之間的房屋買賣合同效力如何？考察甲、丙之間合同效力時(shí)應(yīng)當(dāng)考慮本案中的哪些因素？
3.2月12日，甲、乙之間對(duì)原合同修改的行為的效力應(yīng)當(dāng)如何認(rèn)定？為什么？
4.乙的訴訟請(qǐng)求是否應(yīng)當(dāng)?shù)玫街С郑繛槭裁矗?BR> 5.針對(duì)甲要求乙履行購(gòu)買02號(hào)房的義務(wù)，乙可主張什么權(quán)利？為什么？
6.鄰居丁所遭受的損失應(yīng)當(dāng)由誰賠償？為什么？
7.丙熱水器的毀損，應(yīng)由誰承擔(dān)賠償責(zé)任？為什么？
【法理透析】
本題考核房屋賣賣合同?；诜尚袨榈牟粍?dòng)產(chǎn)物權(quán)變動(dòng)、房屋多重買賣合同的效力、惡意串通、合同變更、情勢(shì)變更、侵權(quán)責(zé)任。
1.不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅，應(yīng)當(dāng)依照法律規(guī)定登記。甲、丙之間的房屋買賣合同有效，甲享有處分權(quán)，且已經(jīng)在2月11日給丙辦理了過戶登記。所以，01號(hào)房屋歸丙所有。
2.判斷甲、丙之間的房屋買賣合同效力時(shí)應(yīng)當(dāng)主要考慮兩個(gè)因素：第一個(gè)因素，甲、丙是否存在惡意串通損害乙的利益的事實(shí)，若有，乙有權(quán)主張甲、丙之間的房屋買賣合同無效。本案中，丙知道甲、乙之間已經(jīng)訂立房屋買賣合同的事實(shí)，并非以損害乙的權(quán)利為目的，僅為單純的知情，尚不構(gòu)成惡意串通。第二個(gè)因素，對(duì)多重買賣合同效力的認(rèn)定?！逗贤ń忉專ǘ返谑鍡l規(guī)定，出賣人就同一標(biāo)的物訂立多重買賣合同，合同均不具有合同法第五十二條規(guī)定的無效情形，買受人因不能按照合同約定取得標(biāo)的物所有權(quán)，請(qǐng)求追究出賣人違約責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。所以，甲、丙之間的房屋買賣合同不因多重買賣而具有效力瑕疵。
3.《合同法》第七十七條第一款規(guī)定，當(dāng)事人協(xié)商一致，可以變更合同。2月12日，甲、乙之間對(duì)原合同修改的行為有效，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為甲、乙變更了房屋買賣合同。
4.乙關(guān)于確認(rèn)甲、丙之間合同無效、由甲交付01號(hào)房的訴訟請(qǐng)求不能得到支持。原因在于：第一，甲、丙的房屋買賣合同有效無無效事由；第二，甲、乙之間的房屋買賣合同已經(jīng)被變更，乙無權(quán)請(qǐng)求甲繼續(xù)履行交付01號(hào)房屋的義務(wù)。乙若請(qǐng)求甲承擔(dān)違約責(zé)任，可以得到支持，因?yàn)橥庾兏贤那闆r下仍然可以追究對(duì)方的違約責(zé)任。
5.針對(duì)甲要求乙履行購(gòu)買02號(hào)房的義務(wù)，乙可請(qǐng)求法院判決變更或者解除房屋買賣合同。因國(guó)家出臺(tái)房地產(chǎn)貸款調(diào)控政策，乙不再具備貸款資格，符合情勢(shì)變更的構(gòu)成要件，乙有權(quán)起訴請(qǐng)求法院判決變更或者解除房屋買賣合同。
6.鄰居丁所遭受的損失應(yīng)當(dāng)由丙和A公司分別承擔(dān)與其過錯(cuò)相應(yīng)的責(zé)任。丙與A公司之間成立加工承攬合同，定作人丙對(duì)承攬人A公司的選任存在過錯(cuò)，聘請(qǐng)沒有裝修資質(zhì)的A公司進(jìn)屋裝修，應(yīng)當(dāng)對(duì)丁遭受的損失承擔(dān)與其過錯(cuò)相應(yīng)的責(zé)任。
張某不承擔(dān)責(zé)任，張某因執(zhí)行工作任務(wù)致人損害，應(yīng)當(dāng)由用人單位A公司承擔(dān)無過錯(cuò)的替代責(zé)任，張某不是責(zé)任主體?！肚謾?quán)責(zé)任法》第三十四條第一款規(guī)定，用人單位的工作人員因執(zhí)行工作任務(wù)造成他人損害的，由用人單位承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。
7.丙熱水器的毀損，應(yīng)由B公司承擔(dān)賠償責(zé)任。從代理的角度分析，李某構(gòu)成表見代理，由B公司承擔(dān)合同上的賠償責(zé)任。從執(zhí)行職務(wù)的角度分析，李某與B公司之間成立無償幫工關(guān)系，李某因幫工致人損害的，應(yīng)由被幫工人B公司承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。
【參考答案】
1.甲、丙基于合法有效的買賣合同于2月11日辦理了過戶登記手續(xù)，即完成了不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的公示行為。
不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)發(fā)生變動(dòng)，即由原所有權(quán)人甲變更為丙。
2.甲、丙之間于2月8日形成的房屋買賣合同，該合同為有效合同。
盡管甲已就該房與乙簽訂了合同，但甲丙的行為不屬于違背公序良俗的行為，也不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，不存在無效的因素。
丙的行為僅為單純的知情，甲、丙之間的合同不屬于惡意串通行為，因其不以損害乙的權(quán)利為目的。
3.2月12日，甲、乙之間修改合同的行為，該行為有效，其性質(zhì)屬于雙方變更合同。
雙方受變更后的合同的約束。
4.乙與甲通過協(xié)商變更了合同，且甲、丙之間的合同有效且已經(jīng)辦理了物權(quán)變動(dòng)的手續(xù)，故乙關(guān)于確認(rèn)甲、丙之間合同無效、由甲交付01號(hào)房的請(qǐng)求不能得到支持。
但是，乙可以請(qǐng)求甲承擔(dān)違約責(zé)任，乙同意變更合同不等于放棄追索甲在01號(hào)房屋買賣合同項(xiàng)下的違約責(zé)任。
5.乙可請(qǐng)求解除合同，甲應(yīng)將收受的購(gòu)房款本金及其利息返還給乙。因政策限購(gòu)屬于當(dāng)事人無法預(yù)見的情形，且合同出現(xiàn)了履行不能的情形，乙有權(quán)解除合同，且無須承擔(dān)責(zé)任。
6.應(yīng)當(dāng)由丙和A公司承擔(dān)。
張某是受雇人，其執(zhí)行職務(wù)的行為，由A公司承擔(dān)侵權(quán)賠償責(zé)任。
丙聘請(qǐng)沒有裝修資質(zhì)的A公司進(jìn)屋裝修，具有過錯(cuò)，也應(yīng)對(duì)丁的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。
7.B公司承擔(dān)。
李某維修行為，構(gòu)成表見代理，其行為后果由B公司承擔(dān)（合同上的賠償責(zé)任）?；蛘呃钅畴m然離職，但經(jīng)維修處負(fù)責(zé)人指派，仍為執(zhí)行工作任務(wù)，應(yīng)由B公司承擔(dān)（侵權(quán)責(zé)任）。
五、（本題18分）
案情：2012年4月，陳明設(shè)立一家有限責(zé)任公司，從事綠色食品開發(fā)，注冊(cè)資本為200萬元。公司成立半年后，為增加產(chǎn)品開發(fā)力度，陳明擬新增資本100萬元，并為此分別與張巡、李貝洽談，該二人均有意愿認(rèn)繳全部新增資本，加入陳明的公司。陳明遂先后與張巡、李貝二人就投資事項(xiàng)分別簽訂了書面協(xié)議。張巡在簽約后第二天，即將款項(xiàng)轉(zhuǎn)入陳明的個(gè)人賬戶，但陳明一直以各種理由拖延辦理公司變更登記等手續(xù)。2012年11月5日，陳明最終完成公司章程、股東名冊(cè)以及公司變更登記手續(xù)，公司注冊(cè)資本變更為300萬元，陳明任公司董事長(zhǎng)，而股東僅為陳明與李貝，張巡的名字則未出現(xiàn)在公司登記的任何文件中。
李貝雖名為股東，但實(shí)際上是受劉寶之托，代其持股，李貝向公司繳納的100萬元出資，實(shí)際上來源于劉寶。2013年3月，在陳明同意的情況下，李貝將其名下股權(quán)轉(zhuǎn)讓給善意不知情的潘龍，并在公司登記中辦理了相應(yīng)的股東變更。
2014年6月，因產(chǎn)品開發(fā)屢次失敗，公司陷入資不抵債且經(jīng)營(yíng)無望的困境，遂向法院申請(qǐng)破產(chǎn)。法院受理后，法院所指定的管理人查明：第一，陳明尚有50萬元的出資未實(shí)際繳付；第二，陳明的妻子葛梅梅本是家庭婦女，但自2014年1月起，卻一直以公司財(cái)務(wù)經(jīng)理的名義，每月自公司領(lǐng)取獎(jiǎng)金4萬元。
問題：
1.在法院受理公司破產(chǎn)申請(qǐng)前，張巡是否可向公司以及陳明主張權(quán)利，主張何種權(quán)利？為什么？
2.在法院受理公司破產(chǎn)申請(qǐng)后，張巡是否可向管理人主張權(quán)利，主張何種權(quán)利？為什么？
3.李貝能否以自己并非真正股東為由，主張對(duì)潘龍的股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為無效？為什么？
4.劉寶可主張哪些法律救濟(jì)？為什么？
5.陳明能否以超過訴訟時(shí)效為由，拒絕50萬元出資的繳付？為什么？
6.就葛梅梅所領(lǐng)取的獎(jiǎng)金，管理人應(yīng)如何處理？為什么？
【法理透析】
本題綜合考核了公司法與企業(yè)破產(chǎn)法，尤其是相關(guān)司法解釋的規(guī)定。
第1、2問的解題關(guān)鍵是確認(rèn)張巡的法律地位。陳明以自己名義與張巡簽訂協(xié)議，張巡款項(xiàng)轉(zhuǎn)入陳明的個(gè)人賬戶，張巡的名字則未出現(xiàn)在公司登記的任何文件中，可見張巡與公司之間沒有任何的關(guān)系，只是與陳明個(gè)人存在法律關(guān)系。那么，張巡就不能向公司主張權(quán)利，也不能向管理人主張權(quán)利。而只能基于與陳明之間的投資協(xié)議向陳明主張違約責(zé)任，請(qǐng)求返還所給付的投資以及相應(yīng)的損害賠償。
第3、4問的解題關(guān)鍵是對(duì)于名義股東處分名下股權(quán)的理解。股東僅為陳明與李貝，且李貝為名義股東，劉寶才是實(shí)際出資人。《公司法解釋（三）》第二十五條第一款規(guī)定，名義股東將登記于其名下的股權(quán)轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押或者以其他方式處分，實(shí)際出資人以其對(duì)于股權(quán)享有實(shí)際權(quán)利為由，請(qǐng)求認(rèn)定處分股權(quán)行為無效的，人民法院可以參照物權(quán)法第一百零六條的規(guī)定處理。據(jù)此可知，從保護(hù)善意相對(duì)人權(quán)利的角度，李貝作為名義股東，不能主張對(duì)潘龍的股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為無效。從實(shí)際出資人劉寶的角度來說，《公司法解釋（三）》第二十五條第二款規(guī)定，名義股東處分股權(quán)造成實(shí)際出資人損失，實(shí)際出資人請(qǐng)求名義股東承擔(dān)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。所以，劉寶可以向李貝主張基于委托持股合同關(guān)系產(chǎn)生的違約責(zé)任。
第5問比較簡(jiǎn)單，直接依據(jù)規(guī)定即可作出答案?！豆痉ń忉專ㄈ返谑艞l第一款規(guī)定，公司股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)或者抽逃出資，公司或者其他股東請(qǐng)求其向公司全面履行出資義務(wù)或者返還出資，被告股東以訴訟時(shí)效為由進(jìn)行抗辯的，人民法院不予支持?！镀髽I(yè)破產(chǎn)法》第三十五條規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，債務(wù)人的出資人尚未完全履行出資義務(wù)的，管理人應(yīng)當(dāng)要求該出資人繳納所認(rèn)繳的出資，而不受出資期限的限制。《破產(chǎn)法解釋（二）》第二十條第一款規(guī)定，管理人代表債務(wù)人提起訴訟，主張出資人向債務(wù)人依法繳付未履行的出資或者返還抽逃的出資本息，出資人以認(rèn)繳出資尚未屆至公司章程規(guī)定的繳納期限或者違反出資義務(wù)已經(jīng)超過訴訟時(shí)效為由抗辯的，人民法院不予支持。
第6問考查的是董、監(jiān)、高非正常收入的追回問題?！镀髽I(yè)破產(chǎn)法》第三十六條規(guī)定，債務(wù)人的董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員利用職權(quán)從企業(yè)獲取的非正常收入和侵占的企業(yè)財(cái)產(chǎn)，管理人應(yīng)當(dāng)追回。《破產(chǎn)法解釋（二）》第二十四條第一款規(guī)定，債務(wù)人有企業(yè)破產(chǎn)法第二條第一款規(guī)定的情形時(shí)，債務(wù)人的董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員利用職權(quán)獲取的以下收入，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為企業(yè)破產(chǎn)法第三十六條規(guī)定的非正常收入：（一）績(jī)效獎(jiǎng)金；（二）普遍拖欠職工工資情況下獲取的工資性收入；（三）其他非正常收入。據(jù)此可知，葛梅梅自2014年1月起以公司財(cái)務(wù)經(jīng)理的名義每月自公司領(lǐng)取的4萬元獎(jiǎng)金屬于非正常收入，管理人可以通過起訴的方式予以追回。
【參考答案】
1.根據(jù)案情交代，即陳明是以自己名義與張巡簽訂協(xié)議，款項(xiàng)也是轉(zhuǎn)入陳明個(gè)人帳戶，且張巡并未登記為公司股東，故在張巡與公司之間：第一，張巡并未因此成為公司股東；第二，張巡與公司之間不存在法律關(guān)系。因此張巡不能向公司主張任何權(quán)利。
鑒于投資協(xié)議僅存在于張巡與陳明個(gè)人之間，張巡只能向陳明主張違約責(zé)任，請(qǐng)求返還所給付的投資以及相應(yīng)的損害賠償。
2.根據(jù)問題1的結(jié)論，張巡與公司之間不存在法律關(guān)系，故而在公司進(jìn)入破產(chǎn)程序后，張巡也不得將其對(duì)陳明的債權(quán)，視為對(duì)公司的債權(quán)，向管理人進(jìn)行破產(chǎn)債權(quán)的申報(bào)。
3.依《公司法解釋（三）》第二十四條第三款，李貝雖為名義股東，但在對(duì)公司的關(guān)系上為真正的股東，其對(duì)股權(quán)的處分應(yīng)為有權(quán)處分；退一步說，即使就李貝的股東身份在學(xué)理上存在爭(zhēng)議，但在《公司法解釋（三）》第二十五條第一款股權(quán)善意取得的規(guī)定下，李貝的處分行為也已成為有權(quán)處分行為，因此為保護(hù)善意相對(duì)人起見，李貝也不得主張?jiān)撎幏中袨闉闊o效。
4.鑒于劉寶僅與李貝之間存在法律關(guān)系，即委托持股關(guān)系，因此劉寶也就只能根據(jù)該合同關(guān)系，向李貝主張違約責(zé)任，對(duì)公司不享有任何權(quán)利主張。
5.股東的出資義務(wù)，不適用訴訟時(shí)效（《公司法解釋（三）》第十九條第一款），因此管理人在向陳明主張50萬元出資義務(wù)的履行時(shí)，其不得以超過訴訟時(shí)效為由來予以抗辯（《破產(chǎn)法》第三十五條、《破產(chǎn)法解釋（二）》第二十條第一款）。
6.根據(jù)《破產(chǎn)法》第三十六條，債務(wù)人的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員利用職權(quán)從企業(yè)獲取的非正常收入，管理人負(fù)有追回義務(wù)；再根據(jù)《破產(chǎn)法解釋（二）》第二十四條第一款，董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員所獲取的績(jī)效獎(jiǎng)金屬于非正常收入范圍，故而管理人應(yīng)向葛梅梅請(qǐng)求返還所獲取的收入，且可以通過起訴方式來予以追回。
六、（本題20分）
案情：趙文、趙武、趙軍系親兄弟，其父趙祖斌于2013年1月去世，除了留有一個(gè)元代青花瓷盤外，沒有其他遺產(chǎn)。該青花瓷盤在趙軍手中，趙文、趙武要求將該瓷盤變賣，變賣款由兄弟三人平均分配。趙軍不同意。2013年3月，趙文、趙武到某省甲縣法院（趙軍居住地和該瓷盤所在地）起訴趙軍，要求分割父親趙祖斌的遺產(chǎn)。經(jīng)甲縣法院調(diào)解，趙文、趙武與趙軍達(dá)成調(diào)解協(xié)議：趙祖斌留下的青花瓷盤歸趙軍所有，趙軍分別向趙文、趙武支付人民幣20萬元。該款項(xiàng)分2期支付：2013年6月各支付5萬元、2013年9月各支付15萬元。
但至2013年10月，趙軍未向趙文、趙武支付上述款項(xiàng)。趙文、趙武于2013年10月向甲縣法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行。經(jīng)法院調(diào)查，趙軍可供執(zhí)行的款項(xiàng)有其在銀行的存款10萬元，可供執(zhí)行的其他財(cái)產(chǎn)折價(jià)為8萬元，另外趙軍手中還有一把名家制作的紫砂壺，市場(chǎng)價(jià)值大約5萬元。趙軍聲稱其父親留下的那個(gè)元代青花瓷盤被賣了，所得款項(xiàng)50萬元做生意虧掉了。法院全力調(diào)查也未發(fā)現(xiàn)趙軍還有其他的款項(xiàng)和財(cái)產(chǎn)。法院將趙軍的上述款項(xiàng)凍結(jié)，扣押了趙軍可供執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)和趙軍手中的那把紫砂壺。
2013年11月，趙文、趙武與趙軍擬達(dá)成執(zhí)行和解協(xié)議：2013年12月30日之前，趙軍將其在銀行的存款10萬元支付給趙文，將可供執(zhí)行財(cái)產(chǎn)折價(jià)8萬元與價(jià)值5萬元的紫砂壺交付給趙武。趙軍欠趙文、趙武的剩余債務(wù)予以免除。
此時(shí)，出現(xiàn)了以下情況：①趙軍的朋友李有福向甲縣法院報(bào)告，聲稱趙軍手中的那把紫砂壺是自己借給趙軍的，紫砂壺的所有權(quán)是自己的。②趙祖斌的朋友張益友向甲縣法院聲稱，趙祖斌留下的那個(gè)元代青花瓷盤是他讓趙祖斌保存的，所有權(quán)是自己的。自己是在一周之前點(diǎn)下一頁(yè)可查看 2013年真題
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