2016司法考試(卷一)憲法輔導(dǎo)教材：憲法基本理論
出國留學(xué)網(wǎng)司法考試欄目為考生整理分享關(guān)于2016司法考試(卷一)憲法輔導(dǎo)教材：憲法基本理論，歡迎考生前來參考閱讀，希望可以幫助到考生。
第一章 憲法基本理論
第一節(jié)憲法的概念
一、憲法的詞源
“憲法”一詞無論在中國還是在西方國家均古已有之，但它們的含義卻與近現(xiàn)代的“憲法”概念及性質(zhì)迥然不同。
在中國古代的典籍中，曾出現(xiàn)過“憲”、“憲法”、“憲令”、“憲章”等詞語，如《尚書·說命》中的“監(jiān)于先王成憲”，《國語·晉語》中的“賞善罰奸，國之憲法”等，但這些詞匯與近現(xiàn)代憲法的性質(zhì)與含義是不同的。在中國，將“憲法”一詞作為國家根本法意義上使用開始于19世紀(jì)80年代。當(dāng)時的近代改良主義思想家們基于國內(nèi)外形勢，明確提出了“伸民權(quán)”、“爭民主”、“立憲法”、“開議院”的政治主張，從而揭開了中國近代憲政運動的序幕。如鄭觀應(yīng)在《盛世危言》中使用“憲法”一詞，要求清朝政府制定憲法、開設(shè)議院、實行君主立憲政治。
在古代西方，“憲法”一詞也是在多重意義上使用的：一是指有關(guān)規(guī)定城邦組織與權(quán)限方面的法律。如古希臘思想家亞里士多德曾在《政治學(xué)》一書中對158個城邦的政體進(jìn)行比較研究，并根據(jù)法律的調(diào)整范圍、作用及性質(zhì)，將城邦的法律分為憲法和普通法律。他指出，政體(憲法)為城邦一切組織的依據(jù)，其中尤其著重于政治所由以決定的“最高治權(quán)”組織。二是指皇帝的詔書、諭旨，以區(qū)別于市民會議制定的普通法規(guī)。在古羅馬的立法和法學(xué)著作中，經(jīng)常出現(xiàn)憲法或憲令的詞語，古羅馬皇帝查士丁尼的《法學(xué)總論》一書，僅在序言中就多處使用“憲令”一詞。三是指有關(guān)確認(rèn)教會、封建主以及城市行會勢力的特權(quán)以及他們與國王等的相互關(guān)系的法律，如1215年英王約翰頒布的規(guī)定英王與貴族、諸侯與僧侶關(guān)系的《自由大憲章》等。隨著歐洲文藝復(fù)興時期人文主義思潮的出現(xiàn)，憲法詞義逐漸發(fā)生了變化。
二、憲法與法律的關(guān)系
(一)我國憲法文本中的法律
在現(xiàn)行憲法中，“法律”一詞出現(xiàn)頻率較高，共有80余次。在理解憲法與法律關(guān)系時，需要區(qū)分文本中的不同規(guī)定與表述。
1.以“以法律的形式”、“法律效力”的形式出現(xiàn)時，通常指法的一般特征，即具有一般性、規(guī)范性、抽象性、強制性等。如憲法序言規(guī)定：“本憲法以法律的形式確認(rèn)了中國各族人民奮斗的成果，規(guī)定了國家的根本制度和根本任務(wù)，是國家的根本法，具有最高的法律效力。”
2.當(dāng)憲法和法律連在一起使用時，“法律”通常指由全國人大及其常委會制定的法律。當(dāng)與行政法規(guī)等相連使用時，“法律”僅指全國人大及其常委會制定的法律。如憲法第5條第3款規(guī)定：“一切法律、行政法規(guī)和地方性法規(guī)都不得同憲法相抵觸。”憲法第67條第7、8項規(guī)定，全國人大常委會有權(quán)撤銷國務(wù)院、省級人大及其常委會制定的同憲法、法律相抵觸的行政法規(guī)、決定和命令。第100條規(guī)定，省級人大及其常委會在不同憲法、法律、行政法規(guī)相抵觸的前提下，可以制定地方性法規(guī)，報全國人大常委會備案。第115條規(guī)定，自治區(qū)、自治州、自治縣的自治機(jī)關(guān)行使憲法第3章第5節(jié)規(guī)定的地方國家機(jī)關(guān)的職權(quán)，同時依照憲法、民族區(qū)域自治法和其他法律規(guī)定行使自治權(quán)時，根據(jù)本地方實際情況貫徹執(zhí)行國家的法律、政策。
3.憲法文本還采用了“依照法律規(guī)定”、“依照法律”、“依照……法律的規(guī)定”等形式，此時的“法律”指全國人大及其常委會制定的法律。如憲法第2條第3款規(guī)定，人民依照法律規(guī)定，通過各種途徑和形式，管理國家事務(wù)，管理經(jīng)濟(jì)和文化事業(yè)，管理社會事務(wù)。憲法第10條第4款規(guī)定，任何組織或個人不得侵占、買賣或者以其他形式非法轉(zhuǎn)讓土地，土地的使用權(quán)可以依照法律的規(guī)定轉(zhuǎn)讓。憲法第16條第2款規(guī)定，國有企業(yè)依照法律規(guī)定，通過職工代表大會和其他形式，實行民主管理等。
憲法中的“法律”的適用主體有兩種情形。
一是以私人為主體，且是義務(wù)性的情況，如憲法第55條第2款規(guī)定，依照法律服兵役和參加民兵組織是公民的光榮義務(wù)。第56條規(guī)定，公民有依照法律納稅的義務(wù)。國家有權(quán)依照法律征兵、征稅，但也表明公民在有法律規(guī)定時才有履行的義務(wù)。二是以國家為主體，如憲法第10條第3款規(guī)定，國家為了公共利益的需要，可以依照法律規(guī)定對土地實行征收或者征用并給予補償。憲法第13條第2款規(guī)定，國家依照法律規(guī)定保護(hù)公民的私有財產(chǎn)權(quán)和繼承權(quán)。
(二)憲法與法律的關(guān)系
無論是形式意義上的法律，還是實質(zhì)意義上的法律，它與憲法具有一些共性與特點：
1.憲法與法律具有共同的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)，其性質(zhì)主要取決于社會的物質(zhì)文化條件;
2.憲法與法律都是由國家制定并以國家強制力保障實施的行為規(guī)范;
3.憲法和法律都通過規(guī)定社會關(guān)系參加者的權(quán)利義務(wù)來確認(rèn)和保護(hù)社會秩序和法律秩序;
4.憲法和法律都具有制裁性。
一個國家的法律體系是有機(jī)統(tǒng)一體，由不同的規(guī)則組成，其中存在著起基礎(chǔ)作用的根本規(guī)范。在法律體系中，憲法是最高法，是國家的根本法，被稱為“法律的法律”，法律的制定、修改和具體內(nèi)容要服從于憲法。
三、憲法的基本特征
與法律相比較，憲法具有如下三個基本特征：
(一)憲法是國家的根本法
1.憲法與“國家”。憲法作為國家的根本法是憲法的基本特征，也是憲法與普通法律最重要的區(qū)別之一。在不同的憲法條文中，國家一詞的內(nèi)涵與表現(xiàn)形式是不同的。在分析國家的含義和功能時，應(yīng)結(jié)合憲法文本的具體內(nèi)容進(jìn)行綜合判斷，不能把國家的概念絕對化。在我國憲法文本上，“國家”一詞的含義主要是：(1)在統(tǒng)一的政治實體意義上使用的“國家”。“國家”一詞最常用的用法就是表示整個統(tǒng)一的政治實體，具體又可以分為主權(quán)意義上(對外)的國家和主權(quán)權(quán)力意義上(對內(nèi))的國家兩種。前者如憲法序言第2自然段規(guī)定：“一四O年以后，封建的中國逐漸變成半殖民地、半封建的國家。中國人民為國家獨立、民族解放和民主自由進(jìn)行了前仆后繼的英勇奮斗。”第67條規(guī)定：“全國人民代表大會常務(wù)委員會行使下列職權(quán)：……(十八)在全國人民代表大會會期間，如果遇到國家遭受武裝侵犯或者必須履行國際間共同防止侵略的條約的情況，決定戰(zhàn)爭狀態(tài)的宣布……”后者常常使用的表達(dá)方式是“國家的權(quán)力”、“國家機(jī)關(guān)”、“國家機(jī)構(gòu)”、“國家工作人員”、“國家權(quán)力機(jī)關(guān)”、“國家行政機(jī)關(guān)”，等。
(2)在與社會相對的意義上使用的“國家”。“國家”還經(jīng)常與社會相對應(yīng)，常常使用的表達(dá)方式是“國家和社會”等。例如憲法第45條規(guī)定：“中華人民共和國公民在年老、疾病或者喪失勞動能力的情況下，有從國家和社會獲得物質(zhì)幫助的權(quán)利。國家發(fā)展為公民享受這些權(quán)利所需要的社會保險、社會救濟(jì)和醫(yī)療衛(wèi)生事業(yè)。國家和社會保障殘廢軍人的生活，撫恤烈士家屬，優(yōu)待軍人家屬。國家和社會幫助安排盲、聾、啞和其他有殘疾的公民的勞動、生活和教育。”
(3)在與地方相對的意義上使用的“國家”。“國家”有時還與地方相對應(yīng)，往往是在與地方有關(guān)的領(lǐng)域使用，這時其含義主要是指中央。如憲法第118條規(guī)定：“民族自治地方的自治機(jī)關(guān)在國家計劃的指導(dǎo)下，自主地安排和管理地方性的經(jīng)濟(jì)建設(shè)事業(yè)。國家在民族自治地方開發(fā)資源、建設(shè)企業(yè)的時候，應(yīng)當(dāng)照顧民族自治地方的利益。”
2.憲法是國家的根本法。
第一，在內(nèi)容上，憲法規(guī)定一個國家最根本、最核心的問題。諸如國家的性質(zhì)、國家的政權(quán)組織形式、國家的結(jié)構(gòu)形式、國家的基本國策、公民的基本權(quán)利和義務(wù)、國家機(jī)構(gòu)的組織和職權(quán)等。這些規(guī)定不僅反映著一個國家政治、經(jīng)濟(jì)、文化和社會生活等各個方面的基本內(nèi)容和發(fā)展方向，而且從社會制度和國家制度的根本原則上規(guī)范著整個國家的活動。其他法律所規(guī)定的內(nèi)容通常只是國家生活中的具體領(lǐng)域的問題，如刑法規(guī)定什么是犯罪及犯罪行為如何追究刑事責(zé)任問題;婚姻法主要調(diào)整婚姻和家庭生活方面的問題等。憲法序言明確規(guī)定：“本憲法以法律的形式確認(rèn)了中國各族人民奮斗的成果，規(guī)定了國家的根本制度和根本任務(wù)，是國家的根本法，具有最高的法律效力。”
第二，在法律效力上，憲法具有最高法律效力。所謂法律效力，是指法律所具有的約束力和強制力。國家制定的任何法律都具有效力但憲法的法律效力高于普通法律，在國家法律體系中處于最高的地位。憲法的最高法律效力主要包括三個方面的含義：(1)憲法是制定普通法律的依據(jù)，普通法律是憲法的具體化。立法機(jī)關(guān)在立法時必須以憲法的規(guī)定為依據(jù)，使法律首先具有合憲性。(2)任何普通法律、法規(guī)都不得與憲法的原則和精神相違背。為了保證憲 法與法律的一致性，各國普遍實行不同類型的 違憲審查制度，宣布違憲法律無效。對此，我國 憲法明確規(guī)定：“一切法律、行政法規(guī)和地方性 法規(guī)都不得同憲法相抵觸。”(3)憲法是一切國 家機(jī)關(guān)、社會團(tuán)體和全體公民的最高行為準(zhǔn)則。對此，憲法規(guī)定：“全國各族人民、一切國家機(jī)關(guān)和武裝力量、各政黨和各社會團(tuán)體、各企業(yè)事業(yè)組織，都必須以憲法為根本的活動準(zhǔn)則，并且負(fù)有維護(hù)憲法尊嚴(yán)、保證憲法實施的職責(zé)。”
第三，在制定和修改的程序上，憲法比普通法律更加嚴(yán)格。既然在成文憲法國家中，憲法是具有最高法律效力的國家根本法，那么必然要求憲法具有極大的權(quán)威和尊嚴(yán)，而嚴(yán)格的憲法制定和修改程序是保障其權(quán)威和尊嚴(yán)的重要環(huán)節(jié)。具體來說：(1)制定和修改憲法的機(jī)關(guān)，往往是依法特別成立的，非普通立法機(jī)關(guān)。如1787年美國憲法由55名代表組成的制憲會議制定。(2)通過或批準(zhǔn)憲法或者其修正案的程序，往往嚴(yán)于普通法律，一般要求由制憲機(jī)關(guān)或者國家立法機(jī)關(guān)成員的2/3以上或者3/4以上的多數(shù)表決通過，才能頒布施行，而普通法律一般只需要立法機(jī)關(guān)成員的過半數(shù)通過即可。憲法第64條第1款規(guī)定：“憲法的修改，由全國人民代表大會常務(wù)委員會或者五分之一以上的全
國人民代表大會代表提議，并由全國人民代表大會以全體代表的三分之二以上的多數(shù)通過。”
(二)憲法是公民權(quán)利的保障書
從憲法與國家的關(guān)系看，憲法是國家的根本法，具有最高法律效力，而國家負(fù)有保障和實現(xiàn)人權(quán)的義務(wù)。因此，作為國家根本法的憲法最重要、最核心的價值是保障公民的基本權(quán)利。在此意義上，憲法是公民權(quán)利的保障書。1789年法國《人權(quán)宣言》就明確宣布，凡權(quán)利無保障和分權(quán)未確立的社會就沒有憲法。
從歷史上看，憲法或者憲法性文件最初是資產(chǎn)階級在反對封建專制制度的斗爭中，為了確認(rèn)取得的權(quán)利以鞏固勝利成果而制定出來的。英國在17世紀(jì)資產(chǎn)階級革命時期，曾于1679年通過了《人身保護(hù)法》、1689年通過了《權(quán)利法案》，以確認(rèn)和保障公民的權(quán)利和自由;1791年的法國第一部憲法則把《人權(quán)宣言》作為憲法的序言。世界上第一部社會主義憲法1918年的《蘇俄憲法》也將《被剝削勞動人民權(quán)利宣言》列為第一篇，表明社會主義憲法同樣具有權(quán)利保障書的意義。
從憲法的基本內(nèi)容來看，憲法的規(guī)定涉及國家生活的主要方面，但其基本內(nèi)容主要分為兩個部分，即對國家權(quán)力的規(guī)范和對公民權(quán)利的保障。就兩者的關(guān)系而言，對公民權(quán)利的保障居于核心與支配地位。因此，在國家法律體系中，憲法不僅是系統(tǒng)全面規(guī)定公民的基本權(quán)利的國家根本法，而且其基本出發(fā)點和目的就是保障公民的權(quán)利和自由。
(三)憲法是民主事實法律化的基本形式
近代意義的憲法是資產(chǎn)階級革命取得勝利、有了民主事實之后出現(xiàn)的產(chǎn)物，是資產(chǎn)階級民主事實的法律化。伴隨著資本主義生產(chǎn)關(guān)系的形成和資產(chǎn)階級革命的勝利，資產(chǎn)階級不僅奪得了國家政權(quán)、爭得了民主，而且也面臨著反對封建勢力復(fù)辟、防止工農(nóng)革命、培養(yǎng)本階級管理國家人才這三大任務(wù)。為了完成這一任務(wù)，最好的辦法便是把自己爭得的民主事實法律化、制度化，并且把這種確認(rèn)民主事實的法律升為根本法的地位。由此可見，憲法與民主事實有著密切的關(guān)系，是伴隨著資產(chǎn)階級民主事實的出現(xiàn)而產(chǎn)生的，是民主事實法律化的基本形式。
社會主義憲法也是如此。雖然無產(chǎn)階級民主與資產(chǎn)階級民主、社會主義憲法與資本主義憲法存在本質(zhì)區(qū)別，但在憲法是民主事實法律化的基本形式這一點上存在著一定的共性。從1918年《蘇俄憲法》的制定，到第二次世界大戰(zhàn)勝利后東歐和亞洲等一系列社會主義國家的立憲運動可以看出，無產(chǎn)階級民主事實是社會主義憲法產(chǎn)生的前提條件，而社會主義憲法則是無產(chǎn)階級民主事實的法律化。
我國憲法對民主制度的規(guī)定主要表現(xiàn)為：以根本法的形式確認(rèn)人民當(dāng)家做主的憲法地位;規(guī)定了人民代表大會制度的基本原則;通過選舉制度、基層群眾性自治組織等形式，不斷擴(kuò)大社會主義民主的基礎(chǔ);隨著社會主義民主制度的發(fā)展，憲法在內(nèi)容和形式上不斷得到完善。
總之，憲法與民主緊密相連，民主事實的普遍化，是憲法得以產(chǎn)生的前提之一。當(dāng)然，憲法與民主價值之間也會出現(xiàn)沖突與矛盾，多數(shù)民主可能存在的非理性行為需要通過憲法程序加以糾正或解決。既要保護(hù)多數(shù)人的利益，也要保護(hù)少數(shù)人的利益，是現(xiàn)代民主政治發(fā)展的基本要求。
四、憲法的本質(zhì)
憲法和其他法律一樣，都是被上升為國家意志的統(tǒng)治階級意志。但憲法在表現(xiàn)統(tǒng)治階級意志過程方面存在自身的特點，憲法比其他法律更集中、更全面地體現(xiàn)了統(tǒng)治階級的意志。在制定或修改憲法的時候，統(tǒng)治階級必須全面綜合地考察當(dāng)時各種政治力量的對比關(guān)系，并以這種對比關(guān)系為依據(jù)規(guī)定憲法的基本內(nèi)容。因此，如果說憲法是國家的根本法、憲法是公民權(quán)利的保障書、憲法是民主事實法律化的基本形式等是憲法本質(zhì)屬性的話，那么這些本質(zhì)屬性到底如何表現(xiàn)，其表現(xiàn)的程度如何，等等，則取決于各種政治力量的對比關(guān)系。因此，憲法的本質(zhì)在于，各種政治力量對比關(guān)系的集中表現(xiàn)。
在政治力量對比中，階級力量的對比居于首要地位。它既表現(xiàn)為統(tǒng)治階級的力量比被統(tǒng)治階級的力量強大，憲法只能由掌握國家權(quán)力的統(tǒng)治階級制定;也表現(xiàn)為憲法隨著階級力量對比關(guān)系的變化而變化。在政治力量對比中，還存在同一階級內(nèi)部不同階層、派別和集團(tuán)之間的力量對比。同時，與其他法律相比，憲法所表現(xiàn)的各種政治力量對比關(guān)系還具有全面性的特點。盡管其他法律也表現(xiàn)政治力量對比關(guān)系，但它們只著重于一個或者幾個方面，而憲法則集中地表現(xiàn)各種政治力量的對比關(guān)系。
總之，憲法就是規(guī)定國家的根本制度和根本任務(wù)、集中體現(xiàn)各種政治力量對比關(guān)系、保障公民基本權(quán)利的國家根本法。
五、憲法與憲政的關(guān)系
(一)憲政的概念
憲政是指以憲法為依據(jù)的民主形式，就其實質(zhì)而言，是以民主事實為政治內(nèi)容的憲法的實施過程。在政府與公民的相互關(guān)系中，政府權(quán)力受到憲法和法律的嚴(yán)格約束，以實現(xiàn)人權(quán)的基本價值。
(二)憲政的要素與特征
1.憲政的要素。憲政作為實現(xiàn)憲法的過程與秩序，由各種不同的要素組成。憲政的要素主要包括制憲、民主、法治與人權(quán)。
制憲是憲政的基本前提，即通過制憲產(chǎn)生憲法是實現(xiàn)憲政的前提條件。盡管憲法和具體實現(xiàn)憲政的過程和標(biāo)準(zhǔn)有所不同，但憲法的存在是實現(xiàn)憲政的必然要素。在理解制憲要素時，需要分析制憲過程的民主性與程序的規(guī)范性，以保證制憲產(chǎn)生的憲法內(nèi)容具有正當(dāng)性基礎(chǔ)。
憲政的基本內(nèi)容是民主事實的制度化。憲法中體現(xiàn)的民主政治實際上決定了憲政的基本內(nèi)涵是民主制度的現(xiàn)實化，使民主價值通過憲法實施得到普及和實踐。民主雖不能絕對保證憲政發(fā)展的方向，但它始終是憲政發(fā)展的積極參與者和內(nèi)在動力。
法治是憲政發(fā)展的必然結(jié)果，而憲政是法治發(fā)展的前提和基礎(chǔ)。法治的精髓是維護(hù)人的尊嚴(yán)、限制公共權(quán)力，而這種精神的實現(xiàn)要依賴于憲政制度的存在與有效運行。
在憲政的實現(xiàn)過程中，需要合理地解決民主與法治價值之間的沖突，使兩者保持內(nèi)在的統(tǒng)一。在以多數(shù)決為基礎(chǔ)的民主理論看來，多數(shù)人的意志自然具有合法性與正當(dāng)性，重新對此進(jìn)行正當(dāng)性評價是沒有必要的。當(dāng)我們把民主理解為多數(shù)決原則時，法治國家原理卻要求對其合理性基礎(chǔ)進(jìn)行判斷，消除民主理念中存在的不符合現(xiàn)代法治理念的非理性部分。實際上，民主的自我修正是法治的基本要求，而法治又是在民主的自我修正中得到發(fā)展的。民主與法治的沖突源于兩者存在的缺陷，只有在兩者的相互結(jié)合中才能彌補各自的缺陷，建立共同的價值體系。當(dāng)民主與法治原則之間存在沖突與矛盾時，憲政制度可以提供各種有效的解決途徑。違憲審查制度是現(xiàn)代社會解決兩者沖突的基本形式，當(dāng)前，各國普遍通過不同形式的違憲審查制度解決民主與法治的沖突與矛盾。
人權(quán)保障是憲政的核心價值與終極目標(biāo)。根據(jù)憲政的一般原理，人的尊嚴(yán)的維護(hù)是憲法存在的最高價值，同時也是高于其他憲法規(guī)范的價值。保障人的尊嚴(yán)是一切國家權(quán)力活動的基礎(chǔ)和出發(fā)點。
2.憲政的基本特征。
(1)憲法實施是建立憲政的基本途徑。憲法的價值不僅體現(xiàn)在制定過程與內(nèi)容的合理性，而且體現(xiàn)在具體的實施過程。如果在社會實踐中，憲法得到嚴(yán)格的遵守和執(zhí)行，各種基本社會關(guān)系都得到憲法有效的規(guī)范和調(diào)整，那么不僅憲法得到了很好的實施，而且憲政建設(shè)也獲得了廣泛的基礎(chǔ)。
(2)建立有限政府是憲政的基本精神，權(quán)利制約權(quán)力是憲法精神的核心。這一核心在政治實踐中的集中表現(xiàn)，就是一切公共權(quán)力的合法性都植根于憲法之中。概言之，建立有限政府與人權(quán)保障是憲政的基本精神。這一精神具體表現(xiàn)為兩項憲政原則：一是公共權(quán)力是人們通過憲法授予的，不得行使憲法沒有授予的和禁止行使的權(quán)力;二是公共權(quán)力不得侵犯憲法所規(guī)定的公民的基本權(quán)利，而且有義務(wù)保障公民權(quán)利的實現(xiàn)。
(3)樹立憲法的最高權(quán)威是憲政的集中表現(xiàn)。雖然建立有限政府與人權(quán)保障是憲政的基本精神，但權(quán)力的誘惑和人性的弱點始終威脅著公民的權(quán)利，可能危害憲政的基本精神。與此同時，盡管實施憲法是建立憲政的基本途徑，但憲政能否真正建立起來，卻在很大程度上取決于憲法的實施狀況。因此，這兩個問題的解決實際上取決于一個問題的落實，即能否真正樹立起憲法的最高權(quán)威。如果憲法在國家和社會治理過程中真正具有最高法律效力，那么，公共權(quán)力的限制、公民權(quán)利的實現(xiàn)也就有了有效的保障，而憲政也就能最終建立起來。
(三)憲法與憲政的聯(lián)系與區(qū)別
憲法與憲政的聯(lián)系與區(qū)別主要表現(xiàn)在：一是憲法是憲政的前提，即存在通過制憲產(chǎn)生的憲法是實現(xiàn)憲政的基礎(chǔ)，而憲政是憲法的具體實現(xiàn)過程或狀態(tài)。二是憲法規(guī)定了一系列的調(diào)整憲法關(guān)系的規(guī)則體系，側(cè)重于靜態(tài)的調(diào)整，而憲政提供了實現(xiàn)憲法的環(huán)境與過程，側(cè)重于動態(tài)的調(diào)整。三是憲法是一種規(guī)范形態(tài)，而憲政往往是一種現(xiàn)實形態(tài)，是憲法內(nèi)容與原則的具體實施。四是憲法提供的規(guī)則通常表現(xiàn)為一種方式或方法，而憲政提供的更多是一種社會共同體追求的價值與目標(biāo)。當(dāng)然，上述區(qū)別是相對而言的，在憲法實踐中憲政與憲法功能之間存在相互交叉的領(lǐng)域。因此，在分析憲法與憲政關(guān)系時，我們既要注意兩者的區(qū)別，也要關(guān)注兩者的相互聯(lián)系，不應(yīng)片面擴(kuò)大兩者的沖突。
六、憲法的分類
所謂憲法分類，是指按照一定的標(biāo)準(zhǔn)把憲法劃分和歸納為不同類型，便于人們對不同性質(zhì)和同一性質(zhì)但具有不同特點的憲法進(jìn)行比較和分析。
(一)傳統(tǒng)的憲法分類
1.成文憲法與不成文憲法。成文憲法與不成文憲法是英國學(xué)者J.蒲萊士1884年在牛津大學(xué)講學(xué)時首次提出的憲法分類。這種憲法分類所依據(jù)的標(biāo)準(zhǔn)為憲法是否具有統(tǒng)一的法典形式。成文憲法是指具有統(tǒng)一法典形式的憲法，有時也叫文書憲法或制定憲法，其最顯著的特征在于法律文件上既明確表述為憲法，又大多冠以國名，如《日本國憲法》、《中華人民共和國憲法》、《法蘭西共和國憲法》，等等。17、18世紀(jì)自然法學(xué)派提出的社會契約論可以說是成文憲法思想的重要淵源之一，但1787年《美利堅合眾國憲法》才是世界歷史上第一部成文憲法，1791年法國憲法則是歐洲大陸第一部成文憲法。當(dāng)今世界絕大多數(shù)國家的憲法是成文憲法。
不成文憲法則不具有統(tǒng)一法典的形式，而且散見于多種法律文書、憲法判例和憲法慣例的憲法。不成文憲法最顯著的特征在于，雖然各種法律文件并未冠以憲法之名，但卻發(fā)揮著憲法的作用。英國是典型的不成文憲法國家。英國憲法除包括大量憲法慣例和憲法判例外，還包括各個不同歷史時期頒布的憲法性文件，如1628年的《權(quán)利請愿書》、1679年的《人身保護(hù)法》、1689年的《權(quán)利法案》、1701年的《王位繼承法》、1911年的《國會法》、1918年的《國民參政法》、1928年的《男女選舉平等法》、1969年的《人民代表法》，等等。英國之所以產(chǎn)生并長期保持不成文憲法，主要取決于英國資產(chǎn)階級革命的特點，以及習(xí)慣、歷史傳統(tǒng)與文化等。近年來，隨著歐盟一體化的進(jìn)程，一些英國學(xué)者也提出了制定成文憲法的主張。
2.剛性憲法與柔性憲法。剛性憲法與柔性憲法也是英國學(xué)者J.蒲萊士最早提出來的。他在《歷史研究與法理學(xué)》中，以憲法有無嚴(yán)格的制定、修改機(jī)關(guān)和程序為標(biāo)準(zhǔn)，將憲法分為剛性憲法和柔性憲法。剛性憲法是指制定、修改的機(jī)關(guān)和程序不同于一般法律的憲法。對此，一般有三種情況：一是制定或修改憲法的機(jī)關(guān)不是普通立法機(jī)關(guān)，而往往是特別成立的機(jī)關(guān);二是制定或者修改憲法的程序嚴(yán)于一般的立法程序;三是不僅制定或修改憲法的機(jī)關(guān)不是普通立法機(jī)關(guān)，而且制定或修改憲法的程序也不同于普通立法程序。實行成文憲法的國家往往也是剛性憲法的國家。其理由在于，既然憲法是具有最高法律效力的國家根本法，應(yīng)該具有較強的穩(wěn)定性和最高的權(quán)威性，那么制定或修改憲法的機(jī)關(guān)就應(yīng)比一般法律的制定機(jī)關(guān)具有更高的權(quán)威性，制定或修改憲法的程序也應(yīng)比一般法律更加嚴(yán)格。柔性憲法是指制定、修改的機(jī)關(guān)和程序與一般法律相同的憲法。在柔性憲法國家中，由于憲法和法律由同一機(jī)關(guān)根據(jù)同樣的程序制定或者修改，因而它們的法律效力和權(quán)威并無差異。實行不成文憲法的國家往往也是柔性憲法的國家，英國即其典型。
3.欽定憲法、民定憲法和協(xié)定憲法。是以制定憲法的機(jī)關(guān)為標(biāo)準(zhǔn)對憲法所作的分類。欽定憲法是指由君主或以君主的名義制定和頒布的憲法。1889年日本明治憲法等屬于欽定憲法。民定憲法是指由民意機(jī)關(guān)或者由全民公決制定的憲法，民定憲法奉行人民主權(quán)原則，至少在形式上強調(diào)以民意為依歸，以民主政體為價值追求。協(xié)定憲法則指由君主與國民或者國民的代表機(jī)關(guān)協(xié)商制定的憲法。協(xié)定憲法往往是階級妥協(xié)的產(chǎn)物。當(dāng)新興資產(chǎn)階級尚無足夠力量推翻君主統(tǒng)治，而封建君主又不能實行絕對專制統(tǒng)治的情況下，協(xié)定憲法也就成為必然。如1215年英國的《自由大憲章》就是英王約翰在貴族、教士、騎士和城市市民的強大壓力下簽署的;法國1830年憲法就是在1830年革命中，國會同國王路易·菲利浦共同頒布的。
(二)馬克思主義憲法學(xué)的分類
馬克思主義憲法學(xué)以國家的類型和憲法的階級本質(zhì)為標(biāo)準(zhǔn)，把憲法分為資本主義類型的憲法和社會主義類型的憲法。這種分類方法最鮮明的特點在于揭示了憲法的本質(zhì)，反映了憲法的階級屬性。