2016司考國際貨物買賣電子版輔導教材
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第二章 國際貨物買賣
第一節(jié) 概述
一、國際貨物買賣法的概念及相關法律
國際貨物買賣法是調(diào)整跨越國界的貨物貿(mào)易關系以及與貨物貿(mào)易有關的各種關系的法律規(guī)范的總和。國際貨物買賣法是傳統(tǒng)的國際貿(mào)易法的中心內(nèi)容，隨著國際經(jīng)濟貿(mào)易交往規(guī)模和形式的不斷擴大和增多，國際貿(mào)易法所包含的內(nèi)容也越來越多，國際技術貿(mào)易、國際合作生產(chǎn)、國際工程承包、國際資金融通等均為國際貿(mào)易法研究的內(nèi)容，作為國際貿(mào)易法一部分的國際貨物買賣法則主要涉及國際貨物買賣合同、國際貨物運輸、國際運輸貨物保險、國際支付與結算等方面的法律。國際貨物買賣受相關國內(nèi)立法、國際公約以及商業(yè)慣例的調(diào)整。我國沒有專門的貨物買賣法，民法通則的原則性規(guī)定作為一般法適用于貨物買賣關系.1999年生效的《中華人民共和國合同法》對買賣合同進行了專門的規(guī)定，該法是調(diào)整我國貨物買賣關系的主要國內(nèi)立法。2012年最高人民法院發(fā)布《關于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋》。此外，我國于1986年加入了《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》(簡稱CISG)，因此，在符合適用該公約的條件下，有關的國際貨物買賣關系還涉及公約的適用。
在國際立法方面，在1964年海牙外交會議上正式通過了《關于國際貨物買賣統(tǒng)一法公約》和《關于國際貨物買賣合同成立統(tǒng)一法公約》，均于1972年生效。但該兩公約在統(tǒng)一國際貨物買賣法上的作用非常有限，后在聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會的組織下完成了《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》的起草和制定工作。該公約予1980年在維也納的外交會議上通過，于1988年正式生效。中國于1986年批準加入了該公約。
國際商業(yè)慣例是在國際商業(yè)交往中長期形成的，經(jīng)過反復使用而被國際商業(yè)的參加者接受的習慣做法或通例。國際商業(yè)慣例具有普遍接受性、確定性和任意性的特征，國際商業(yè)慣例不是法律，對當事人不具有強制性，只有在當事人約定引用慣例時，才對當事人具有法律約束力。同時，當事人在引用慣例時可以對慣例進行相應的修改和增減。許多國際商業(yè)慣例經(jīng)過有影響的國際組織或民間商業(yè)組織的制定而成了成文的慣例，例如由國際商會制定的2010年《國際貿(mào)易術語解釋通則》等。二、國際貨物買賣合同概述
(一)國際貨物買賣合同的概念
國際貨物買賣合同是指營業(yè)地位于不同國家的當事人之間就有關貨物買賣的權利義務關系而達成的協(xié)議。國際貨物買賣合同的國際性以當事人的營業(yè)地位于不同國家為準，而不考慮當事人的國籍。國際貨物買賣合同強調(diào)的是合同的標的物需要進行超越國境的運輸，因此，即使是不同國家的當事人在同一國境內(nèi)訂立的貨物買賣合同，也不是國際貨物買賣合同。國際貨物買賣合同的標的是貨物，貨物指有體動產(chǎn)，但適用于1980年《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》的貨物并非所有的有體動產(chǎn)，用于個人消費的合同被排除在外，船舶和飛機等雖然在物理屬性上屬于動產(chǎn)，但由于其標的巨大，且價值很高，各國對其轉讓一般均進行了特別的規(guī)定，因此公約也不對此類貨物適用。
(二)格式合同
在國際貿(mào)易中常常使用某個國際民間組織或國際行業(yè)性協(xié)會擬定的空白的標準合同，這種空白合同并不是合同，它只是根據(jù)買賣合同應具備的基本內(nèi)容所擬定的詳細而固定的條文，印成固定的格式，所以叫做格式合同。格式合同具有針對性和簡化性的作用。格式合同可 以起到簡化談判過程的作用。它可以向談判的當事人提供建議性的條文，作為合同條件的基礎，這樣可以縮短當事人之間協(xié)商的時間，為爭取商業(yè)機會創(chuàng)造條件。從性質上講，格式合同既不是法律，在雙方簽字以前也不是真正的合同。格式合同只是貿(mào)易談判的一方給另一方提供的建議性的文本，在當事人簽字前不具有約束力。經(jīng)雙方當事人的協(xié)商，可以對格式合同中的條文內(nèi)容進行修改、刪節(jié)或補充，只有經(jīng)過雙方當事人同意，填寫了空白的項目并簽字后，才能成為當事人之間訂立的一個有效的合同。
(三)國際貨物買賣合同的當事人
1980年《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》要求適用公約的貨物銷售合同的當事人應為雙方營業(yè)地位予不同締約國的當事人。如雙方的國籍不同，但營業(yè)地位于同一個國家，則不適用公約，如果只有一方的營業(yè)地位于締約國也不適用公約。當然公約的第1條還對通過國際私法規(guī)則的擴大適用進行了規(guī)定，對此，我國進行了保留。
我國于2004年修訂的《中華人民共和國對外貿(mào)易法》(以下簡稱外貿(mào)法)在對外貿(mào)易經(jīng)營者方面主要有下列修改：其一，外貿(mào)經(jīng)營權的獲得由原來的審批制改為登記制。其二，可以從事外貿(mào)的主體擴大到了自然人。依現(xiàn)行外貿(mào)法第8條的規(guī)定，對外貿(mào)易經(jīng)營者是指依法辦理工商登記或者其他執(zhí)業(yè)手續(xù)，依照本法和其他有關法律、行政法規(guī)的規(guī)定從事對外貿(mào)易經(jīng)營活動的法人、其他組織或者個人。但現(xiàn)行外貿(mào)法并不意味著任何個人可以不受限制地從事進出口貿(mào)易。事實上，經(jīng)營外貿(mào)仍然需要依法辦理工商登記或者其他執(zhí)業(yè)手續(xù)，才可獲得對外貿(mào)易經(jīng)營者的資格。
(四)國際貨物買賣合同的主要條款
國際貨物買賣合同的條款主要包括約首、正文和約尾三部分。約首是合同的開頭部分，包括合同的名稱、合同的編號、訂約日期、訂約地點、雙方當事人的名稱和地址以及合同的序言等內(nèi)容。正文部分是合同的主體部分，包括合同的實質性條款，即規(guī)定雙方當事人權利義務的條款。約尾主要載明合同以何種文字作成，以及各種文字的效力，正文的份數(shù)，附件及其效力，雙方當事人的簽名等。下面主要闡述正文部分條款的內(nèi)容。
1.品質規(guī)格條款。品質規(guī)格條款是合同的主要條款，由于國際貨物買賣的雙方分處不同的國家，因此，雙方在合同中對貨物品質的約定就更加重要。依某些國家的法律規(guī)定，買賣合同中有關貨物品質的說明是合同的要件，如果賣方所交貨物的品質與合同的約定不符，買方有權拒收貨物，并可以要求損害賠償。在國際貨物買賣中，不同種類的貨物有不同的品質的表示方法，主要有下列幾種：(1)憑樣品確定貨物品質的買賣，指交易雙方約定以樣品作為交易的品質依據(jù)的買賣。(2)憑規(guī)格、等級或標準確定貨物品質的買賣。(3)憑商標或牌名確定貨物品質的買賣。(4)憑說明書確定貨物品質的買賣。貨物的品質條款一定要明確，并應依合同約定的品質履行。
2.數(shù)量條款。國際貨物買賣合同中的數(shù)量通常用重量、體積、長度、面積、個數(shù)等單位來表示。但由于各國的度量衡制度不同，同一計量單位所代表的數(shù)量可能也會有差異，因此合同中必須規(guī)定明確。數(shù)量條款是確定賣方交貨數(shù)量的依據(jù)。對于有些農(nóng)產(chǎn)品貨物或礦產(chǎn)品貨物，由于貨物本身的特性，或受包裝和運輸工具的限制，或由于蒸發(fā)的原因等，使貨物的重量和數(shù)量很難與合同相同，對于此類貨物，國際慣例也允許在合同規(guī)定的數(shù)量與實際交貨的數(shù)量之間有一定的機動幅度。通常有兩種規(guī)定機動幅度的方法：(1)在合同中規(guī)定“溢短裝條款”，允許賣方按一定的機動幅度多交或少交一定數(shù)量的貨物。(2)在貨物的數(shù)量上規(guī)定一個約數(shù)，如規(guī)定“約1000公噸”，則貨物的數(shù)量可以在一定的幅度內(nèi)機動。
3.包裝條款。包裝條款主要包括包裝的種類和性質、包裝材料、包裝尺寸、包裝費用和運輸標志等內(nèi)容。在國際貿(mào)易中，除一些貨物因其本身特點不需要包裝外，多數(shù)貨物都需要有一定的包裝。包裝的費用計入成本之中。貨物的包裝主要分為兩類：(1)運輸包裝，又稱大包裝或外包裝，主要作用是為了保護貨物的安全運輸，便于裝運和儲存。(2)銷售包裝，又稱小包裝或內(nèi)包裝，其作用是為了保護商品的質量、數(shù)量，此外，還有介紹商品的作用。包裝條款應依貨物的性質進行協(xié)商，同時還應考慮對方國家的習慣和法律規(guī)定，如有的國家對以陶瓷作為包裝材料的貨物課以重稅，有的國家禁用稻草等作包裝材料等。
4.價格條款。價格條款主要規(guī)定貨物的計價貨幣、計價單位、單位價格金額等。國際貿(mào)易術語常常被用來表示貨物的單價，如規(guī)定“每公噸500美元CIF紐約”的單價中，重量的單位是公噸，計價貨幣是美元，單位價格金額是500美元，目的港是紐約，價格構成是貨物的成本加運費加保險費。貨物買賣合同的總價是以單價乘以交易商品的數(shù)量。價格條款是確定買方支付義務的主要依據(jù)。
5.商檢條款。商檢條款通常規(guī)定商品檢驗所應依據(jù)的標準、檢驗機構、檢驗期間及商檢權等內(nèi)容。商檢條款的作用是提供一個確定賣方所交貨物是否符合合同的依據(jù)，關系到合同的履行、索賠、訴訟等許多法律問題。商檢條款主要包括下列內(nèi)容：
(1)關于商檢權問題。商檢權關系到買賣雙方由哪方?jīng)Q定商品品質、數(shù)量或包裝是否符合合同的問題。在國際貿(mào)易中，對商檢權一般有下列三種不同的規(guī)定方法：①以離岸品質、重量為準。②以到岸品質、重量為準。③以裝運港的檢驗證書作為收取貨款的依據(jù)，但在貨到目的港后允許買方有復驗權。
(2)關于商檢機構。在國際貿(mào)易中，進行商品檢驗的機構主要有以下三類：其一，是由國家設立的商品檢驗機構，在我國就是國家質量監(jiān)督檢驗檢疫總局;其二，是由私人或同業(yè)公會、協(xié)會開設的公證行;其三，是生產(chǎn)、制造廠商或產(chǎn)品的使用部門設立的檢驗機構。
(3)關于商檢的期限。商檢的時間一般就是品質、數(shù)量索賠的期限。在檢驗條款中通常都規(guī)定，買方必須于貨物到達目的港后若干天內(nèi)(如60天內(nèi))進行檢驗，或規(guī)定買方應于貨物在目的港卸貨后若干天內(nèi)進行檢驗，如果超過規(guī)定的期限不進行檢驗，就是貨物良好的初步證據(jù)。
(4)關于商檢的標準和方法。各國對同一商品規(guī)定的品質標準不完全一致，而且每個國家的標準(包括各同業(yè)公會的標準)各年的版本又有可能不同，內(nèi)容也有差異，因此，在簽訂合同時，如按標準確定商品的品質，不僅要規(guī)定是按哪個國家的標準，而且還需規(guī)定是按照哪個版本的標準。有些商品，在檢驗時常因所采用的檢驗方法不同，而出現(xiàn)不同的結果，所以在簽訂合同時，對于可能有幾種檢驗方法檢驗的商品，應明確采用哪一種。
6.裝運條款。裝運條款主要規(guī)定裝運時間、裝運港或裝運地、裝運通知等事項。裝運是指將貨物裝上運輸工具。裝運條款會涉及運輸問題和支付單據(jù)中的要求，因此，將在下面的內(nèi)容中闡述。
7.保險條款。合同中的保險條款是指具體規(guī)定由哪方當事人負擔貨物運輸?shù)谋ｋU責任，及應投保的險別等內(nèi)容的條款。其目的在于把保險責任具體化。例如，貨物是按FOB價格條件出售的，則保險費用應由買方支付，即使賣方經(jīng)買方的請求而投保，其保險費用也應由買方承擔。
8.支付條款。支付條款是合同中有關買方支付貨款內(nèi)容的條款，包括下列內(nèi)容：(1)支付與結算使用的貨幣的幣種;(2)支付工具，即是貨幣還是票據(jù)，一般是采用票據(jù)中的匯票;(3)支付方式，指是采用匯付、托收還是信用證，合同中經(jīng)常采用的是跟單信用證付款方式，有些情況下也采用托收的方式;(4)支付的時間與地點。此外，還有賣方為取得貨款應提供的單證等各項規(guī)定。
9.不可抗力條款。不可抗力條款是規(guī)定在合同訂立后發(fā)生當事人在訂合同時不能預見、不能避免、不可控制的意外事故，以致不能履行合同或不能如期履行合同時，遭受不可抗力的一方可以免除履行合同的責任的條款。構成不可抗力的條件和不可抗力的法律后果依合同適用的法律規(guī)定。依1980年《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》的規(guī)定，遭受不可抗力的一方可解除合同或延遲履行而不承擔責任。只有在不可抗力因素與當事人的過失同時存在的情況下，當事人才承擔相應的賠償責任。公約第79條第4款規(guī)定了遭受不可抗力一方“通知”的義務，規(guī)定不履行義務的一方必須將障礙及其對他履行義務能力的影響通知另一方。如果該項通知在不履行義務的一方已知道或理應知道此一障礙后一段合理時間內(nèi)仍未為另一方收到，則他對由于另一方未收到通知而造成的損害應負賠償責任。遭受不可抗力后合同的結果主要有：①解除合同。一般來說，如果不可抗力事故使合同的履行成為不可能，則可解除合同。如在買賣特種糧食的交易中，該特種糧食的產(chǎn)地因水災而失收，在這種情況下，可以解除合同。②延遲履行。如不可抗力只是暫時阻礙合同的履行，則只能延遲履行。例如，由于不可抗力使交通受阻，可能延遲履行，等通車后再履行。
10.仲裁條款。在爭議的解決上，國際貨物買賣合同中一般規(guī)定，如發(fā)生與本合同有關的爭議，應友好協(xié)商解決，協(xié)商不能解決時，應將爭議提交某仲裁機構進行仲裁。合同的仲裁條款中應訂明仲裁地點、仲裁機構、仲裁規(guī)則等方面的內(nèi)容。
11.法律適用條款。法律適用條款是當事人依意思自治原則經(jīng)過雙方的協(xié)商選擇的適用于合同的法律。我國的司法解釋要求當事人對法律的選擇應當是明示的，當事人的選擇一般應與合同有一定的聯(lián)系。當事人可以選擇適用某國的國內(nèi)法，也可以選擇適用國際公約或國際慣例。
以上是國際貨物買賣合同正文部分的主要條款，其多寡繁簡一般根據(jù)貨物的性質、交易量的大小、當事人之間的關系、簽約當事人的法律知識與水平等因素而協(xié)商決定。