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2016年司法考試卷一法理學考點：法適用的步驟
整體上來說，法律人適用有效的法律規(guī)范解決具體個案糾紛的過程在形式上是邏輯中的三段論推理過程，即大前提、小前提和結論。
具體來說，法律人適用法律解決個案糾紛的過程，首先要查明和確認案件事實，作為小前提;其次要選擇和確定與上述案件事實相符合的法律規(guī)范，作為大前提;最后以整個法律體系的目的為標準，從兩個前提中推導出法律決定或法律裁決。這個過程實質上也是法律人在其業(yè)務操作中的思維( thinking)或推理( reasoning)過程。
上述對法律人業(yè)務操作過程的劃分是一種邏輯意義上的劃分。在實際的法律活動中，法律人適用有效法律規(guī)范解決個案糾紛的這三個步驟“絕不是各自獨立且嚴格區(qū)分的單個行為。它們之間界限模糊并且可以相互轉換”。
②如法律人查明和確認案件事實的過程就不是一個純粹的事實歸結過程，而是一個在法律規(guī)范與事實之間的循環(huán)過程，即目光在事實與規(guī)范之間來回穿梭。這是因為法律人要想將一定的規(guī)范適用在特定的案件中，就必須要把當事人向他敘述的純粹生活事實轉化為“法律事實”。
在這個過程中，法律人必須要對當事人向他敘述的多姿多彩的蕪雜的生活事實進行整理、選擇、判斷。因為作為法律決定的小前提的案件事實即“法律事實”“并非自始既存地顯現(xiàn)給判斷者，毋寧必須一方面考量已知的事實，另一方面考慮個別事實在法律上的重要性，以此二者為基礎，才能形成案件事實”。
③當法律人在聽當事人向他敘說生活事實時，他已開始思索他面前的這個事實應該屬于公法、私法還是刑法?如果他認為這個生活事實可能屬于某個部門法的具體法律規(guī)范，他就會用該法律規(guī)范所規(guī)定的事實構成要素檢驗當事人所敘述的生活事實。這時，他可能發(fā)現(xiàn)當事人向他敘述的生活事實與他所選擇的法律規(guī)范并不切合，他按照法律規(guī)范規(guī)定的事實要素繼續(xù)盤問當事人可能忽略的事實。如果當事人沒有忽略事實，他就需要重新選擇其他的法律規(guī)范，直到選擇一個他認為與他所確定的事實相切合的法律規(guī)范，然后他就會用法律語言將當事人向他敘述的純粹的生活事實轉化為“法律事實”或案件事實。很顯然，這個過程是一個在事實與規(guī)范之間來回循環(huán)考察的過程。
當法律人在選擇法律規(guī)范時，他必須以該國的整個法律體系為基礎，也就是說，他必須對該國的法律有一個整體的理解和掌握，更為重要的是他要選擇一個與他確定的案件事實相切合的法律規(guī)范，他不僅要理解和掌握法律的字面含義，還要了解和掌握法律背后的意義。法律人在確認特定案件的大前提即法律規(guī)范時，也不是一個純粹的對法律規(guī)范的語言的解釋過程，而是一個有目的即要針對他所要裁決的個案糾紛所進行的解釋。在這個過程中，法律人“至少要把法律應然思維的那些部分，即對于具體案件及判斷是急需的部分，拉近、整合”。
④法律人通過法律解釋就是要對一般和個別之間的縫隙進行縫合，就是要解決規(guī)范與事實之間的緊張關系。在這個意義上法律解釋對于法律適用來說并不是可有可無的，而是必要的，是法律適用的基礎。因此，法學擁有一般詮釋學自勺基礎思考和方法的推理，或者說一般的詮釋學是法學方法論的基礎。職是之故，法律解釋必須要受到詮釋學的原理和一般原則的影響和制約，即解釋活動都受到解釋學循環(huán)規(guī)律和前理解的影響和制約。
循環(huán)規(guī)律要求法律人在解釋某個法律規(guī)范時，就必須將該法律規(guī)范置在其上下文、整部法律、該國的整個法律體系的脈絡中進行理解和解釋，否則他就不可能正確地揭示出法律規(guī)范的意義;從解釋的結果看，他所揭示的某個法律規(guī)范的意義不能與該法律規(guī)范的上下文、整部法律、一國的法律體系的意義和目的相違背。因此，法律人在確定法律決定或法律裁判的大前提即法律規(guī)范時，他對該國的法律必須有一個整體的透徹的理解和掌握。前理解要求法律人在解釋法律時要“以其對于現(xiàn)行法的法律問題、問題脈絡、思考方式以及藉此限定的解決可能性之全部知識，以及他對立法者或(在契約的情形)有法律常識的國民常用語言的了解為基礎……”這主要是因為任何理解和解釋都是一種有目的的活動，即在理解的開始通常有一種意義期待，解釋者唯有借助前理解才能獲得這種意義期待或目的。
法律人的“前理解是一種長期學習過程的成果，這個過程包括法學養(yǎng)成過程，也包含其后他藉著職業(yè)活動或職業(yè)之外的經(jīng)驗取得的知識，特別是與社會的事實及脈絡有關的知識”。
法律人在確定了法律決定的大前提和小前提之后，即他確定了生活事實符合與其相適應的相關的法律規(guī)范所規(guī)定的事實構成要素，且不違背整個法律體系之后，他就必須要說明或論證這個具體的案件為什么要適用這個法律規(guī)范所規(guī)定的法律后果或者說從該法律規(guī)范中推導出的法律決定或裁決為什么是合適的。因為“法庭、仲裁庭或者政府機關在具體案例對適用法的尋找總是(根據(jù)程序法)在一個案件各方都參與的程序中發(fā)生……所以尋找適用法的過程事實上是經(jīng)歷了一個辯論程序。基于所尋求的決定，論證和反證被相對而列。
法官在尋找其決定即其后口頭或者書面給出其決定的理由時，也是聽取了這些辯論并對其進行權衡的。盡管法官從相關的法律規(guī)范中推導出其決定，但是在所有疑難之處，這些推論都是經(jīng)過了對論證和反證的權衡的補充”。
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