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司法考試論述題答題模板
一、法與人權
人權就其本來意義來講,就是人的權利,即所有人可以享受的權利,也是基于人的本性,并在一定歷史條件下基于一定的經(jīng)濟結構和文化發(fā)展,為了自由生存、自由活動、自由發(fā)展以能夠真正掌握自己命運而必須平等具有的權利。人權不僅包括生存權和發(fā)展權,同時還包括人身權利、政治權利、經(jīng)濟權利和社會權利等各方面的權利。人權總的價值取向就是人能夠真正把握自己的命運,擁有自由擁有平等。
人權首先是一種道德權利,基于人的本性和本質所應該享有的權利,但只有法律將之確認為“法定權利”后才有實現(xiàn)的可能。但這還是不夠的,這僅僅為人權的實現(xiàn)提供一種可能性與資格,人權還必須是一種實有權利,一種實實在在的現(xiàn)實權利。從道德觀念與價值觀念上提出人權的要求并不困難,而要使人權切實實現(xiàn),成為一種具體的現(xiàn)實權利則要復雜得多。因此,強調人權是一種實有權利,無論在理論上或實踐中都有極大意義。
1997年10月,我國簽署了《經(jīng)濟、社會、文化權利國際公約》,1998年10月我國政府又簽署了《公民權利和政治權利的國際公約》,2004年我國把“國家尊重和保障人權”明確寫進了我們的根本法—憲法,這都標志著我國人權建設的重大發(fā)展,這也將對我國的社會發(fā)展和在國際社會中的重要地位起著舉足輕重的作用。
二、憲法的基本原則
⑴人民主權原則;
⑵基本人權原則;
⑶法治原則;
⑷權力制約原則(關于上述原則,在法理部分已經(jīng)闡述,但在論述時可以指出憲法的這四個基本原則) 來源:考
三、我國公民基本權利關于平等權的闡述
平等權是我國憲法賦予公民的一項基本權利,是公民一切其他基本權利實現(xiàn)的基本要求,也是我國社會主義法治的基本原則。平等權是指公民依法平等的享有權利,不受任何差別對待,要求國家給予同等保護的權利。
我國現(xiàn)行憲法規(guī)定:中華人民共和國公民在法律面前一律平等,這一規(guī)定的含義體現(xiàn)如下:
⑴任何公民都一律平等地享有憲法和法律規(guī)定地權利,也都平等地履行憲法和法律規(guī)定地義務;
⑵對任何人的合法權利都一律平等地受到保護,對違法行為一律依法予以追究;
⑶在法律面前,不允許任何公民享有法律以外地特權,任何人不得強制任何公民承擔法律以外的義務,也不得隨意剝奪任何人享受的法律權利。
四、刑事訴訟法中關于自身的價值
刑事訴訟法價值包括兩方面的內(nèi)容,一是指刑事訴訟法的工具性價值,二是指自身的價值。
⑴以往的理論認為刑事訴訟法存在的目的僅僅是為了保證國家刑罰權的實現(xiàn),是為了刑法服務,所以刑事訴訟法被認為是刑法的從法,沒有自身獨立價值。認為刑訴不是作為獨立的實體存在的,沒有可以在內(nèi)在品質上找到合理性與正當性的因素,所以往往結果的有效性也就成為評價司法公正的最終標準;
⑵越來越多的學者認為訴訟法除了具有工具性價值外,還具有其內(nèi)在價值,而且不依附于刑法的存在而存在。主張用“正當法律程序”或者“程序正義理論”來分析刑事訴訟法的自身價值。“通過程序的正當化”,用程序來吸收當事人的不滿。程序的公正是一種看得見的公正,公正不僅應當實現(xiàn),而且應當以人們看得見的方式實現(xiàn)。如果對程序的公正產(chǎn)生了懷疑,結果即使再好也使司法的公證性受到質疑而影響其內(nèi)在價值的完美;
⑶如何協(xié)調刑法與刑訴的關系目前存在很大的分歧。我以為兩者都很重要,當前主張程序公正優(yōu)先。在古羅馬、英美法系中的普通法中都把程序擺在了第一位。只有程序公正了才能給實體公正提供有效保障。用看得見的公正來證明判決的公證性。當然,實體法也需要公正,而這種公正應該是在程序公正的基礎上第二位要考慮的。
五、行政合法性即合理性原則、行政公開原則
⑴依法行政(法律優(yōu)越,法律保留)
①法律優(yōu)越:禁止行政機關違反現(xiàn)行有效的法律;
②法律保留:行政機關活動應當有明確的法律規(guī)定為前提和基礎。
⑵行政合理原則
①行政決定應當具有一個有正常理智的普通人所能達到的合理和適當,并能夠符合科學公理和社會公德;
②行政合理原則要求行政裁量決定符合并體現(xiàn)法律對裁量權限的授權目的,出國留學網(wǎng),不得以形式合法背離立法的實質要求;
③行政裁量決定建立于相關因素的正當考慮之上,不得考慮不相關的因素。行政行為做出時涉及到多種因素,行政機關作出行政決定時,應當全面考慮行為所涉及或影響到的因素;
④行政裁量決定應當符合行政法的正當程序和最一般的法律正義要求;
⑶行政公開原則
公眾對行政決策的參與和對行政的監(jiān)督提供條件,并且使行政活動具有可預見性和確定性,防止行政隨意和行政專橫。
①行政依據(jù)的公開:行政機關只能執(zhí)行那些已經(jīng)公開發(fā)表并且易于獲得的規(guī)定,否則可以認為行政決定沒有法定依據(jù);
②行政決策過程的公開:行政機關為公眾對行政決策的參與提供必要的信息。
六、關于行政程序
行政程序是行政機關實現(xiàn)其職能、方式、方法的總稱,中心是行政決策程序,基本原則是當事人參與原則和保證程序效率原則?;局贫劝ǎ郝犠C制度、信息公開制度、行政調查制度、說明理由制度及行政案卷制度。
⑴為了克服民主代議制度的瑕疵和不足而出現(xiàn)
主權屬于人民,但通常由民主代議機構行使國家權力,主要方式是創(chuàng)制法律然后由行政機關執(zhí)法。司法機關司法。執(zhí)法機關的執(zhí)法是否符合由民主代議機構進行監(jiān)督。但事后監(jiān)督具有滯后性,不能最大程度保護人民的利益,所以努力去尋求一種更加有力的方式來保護權益,所以出現(xiàn)了行政程序,更為現(xiàn)實地保護人民地利益。
⑵行政程序地出現(xiàn)與政府合理作用日益重要
社會的發(fā)展從政府上經(jīng)歷了“夜景國家時代”,政府相當于“守夜人”,一般維持治安,只有出現(xiàn)混亂不能解決時政府出面;而現(xiàn)在是“福利時代”,政府必須積極投入社會中,更有力、更大程度地為人民的權利提供更大的方便,所以政府的權力越來越大,但政府的權力過大,人民的權利就可能受到遏制,所以需要行政程序。
總之,采取行政程序既要保護公民的合法權益,限制行政機關的權力,又要保護行政管理的效率。如果行政程序過多、過廣、過濫則行政機關的管理無法有效進行,從根本上也會損害公民的合法權益。
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