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2016司法考試卷一模擬試題及答案（5）
1 齊某承租陳某一套住房，租期為3年，每半年結(jié)算一次租金，雙方簽汀了書面合同，各執(zhí)一份。后因陳某要去國外工作并將在國外定居，便將該房賣給陸某，并辦理了交易手續(xù)，但未能及時通知齊某。陸某買了此房后又在外地出差。半年之后，陸某以房主的身份向齊某收取房租，齊某拒絕向陸某繳納租金。陸某向當?shù)胤ㄔ浩鹪V。法院依據(jù)《中華人民共和國合同法》第80條的規(guī)定，債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應(yīng)當通知債務(wù)人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生效力，判陸某敗訴。.針對此案，下列說法中正確的是：
A. 《中華人民共和國合同法》第80條是義務(wù)性規(guī)則，對人的行為的指引屬于確定性指引，如果不按照這種行為模式行為，則要承擔一定的法律后果
B. 法官在處理此案件的過程中，進行了歸納推理
C. 從法的價值判斷和事實判斷的角度來講，此案中法官對此案的處理是一種事實判斷
D. 《中華人民共和國合同法》屬于法的正式淵源，在法律適用中一般先適用法的非正式淵源，再適用法的正式淵源
參考答案:A
解析:法律規(guī)則的分類中有一種可以分為授權(quán)性規(guī)則和義務(wù)性規(guī)則。授權(quán)性規(guī)則，是指規(guī)定人們有權(quán)做一定行為或不做一定行為的規(guī)則，即規(guī)定人們的“可為模式”的規(guī)則。義務(wù)性規(guī)則，是指在內(nèi)容上規(guī)定人們的法律義務(wù)，即有關(guān)人們應(yīng)當作出或不作出某種行為的規(guī)則。根據(jù)選項A 的表述可知，《合同法》第80條是義務(wù)性規(guī)則，“應(yīng)當通知債務(wù)人”表示是債權(quán)人的義務(wù)，而且這是一種明確無疑的指引，所以選項A正確。法律推理中的歸納推理是與演繹推理相反的一種推理模式，其是對社會生活中大量的、分立的事實進行系統(tǒng)化，從中總結(jié)出帶有必然性或規(guī)律性的判斷。而演繹推理在邏輯結(jié)構(gòu)上由大前提、小前提和結(jié)論三部分組成。法官依據(jù)《合同法》第80條對陸某等人之間房屋租賃行為的判斷，實質(zhì)上是演繹推理，所以選項B是錯誤的。同時這也是一個價值選擇的過程，所以應(yīng)當是價值判斷，選項C是錯誤的。根據(jù)是否表現(xiàn)于國家制定的法律文件中的明確條文形式，可以將法的淵源分為正式淵源和非正式淵源。正式淵源指的是可以從體現(xiàn)于國家制定的規(guī)范性法律文件中的明確條文形式中得到的淵源，主要為制定法，非正式淵源指具有法律意義的準則和觀念，這些準則和觀念尚未在正式法律中得到權(quán)威性的明文體現(xiàn)。在法的適用過程中，應(yīng)當先適用正式淵源，再適用非正式淵源，故選項D的說法錯誤。
2 法官、檢察官、律師等法律職業(yè)主管機關(guān)就3個職業(yè)在訴訟活動中的相互關(guān)系，出臺了一系列規(guī)定。下列哪一說法是正確的?
A. 這些規(guī)定的目的是加強職業(yè)紀律約束，促進維護司法公正
B. 這些規(guī)定具有彌補履行職責上地位不平等，利于發(fā)揮各自作用的意義
C. 這些規(guī)定允許必要時適度突破職權(quán)限制、提高司法效率
D. 這些規(guī)定主要強調(diào)配合，不涉及互相制約關(guān)系的內(nèi)容
參考答案:A
解析:本題考查檢、法、司法部三機關(guān)的關(guān)系。法官、檢察官、律師等法律職業(yè)主管機關(guān)就3個職業(yè)在訴訟活動中的相互關(guān)系出臺的一一系列規(guī)定，目的是加強職業(yè)紀律約束，促進維護司法公正，故A正確。根據(jù)《憲法》的規(guī)定，三個機關(guān)是平等的權(quán)力主體，故這些規(guī)定不是彌補履行職責上地位不平等，B說法錯誤，c錯在不能為了提高司法效率，突破職權(quán)限制。D項中，三機關(guān)要求既有相互配合，也有相互制約，D說法片面，錯誤。注意，西方采用“三權(quán)分立”的分權(quán)制衡機制，中國采用的是相互配合、相互制約的合作與監(jiān)督機制，采用不同機制的理論基礎(chǔ)是不同的。西方對權(quán)力，特別是國家權(quán)力抱有一定的懷疑性，認為絕對的權(quán)力導(dǎo)致絕對的****，因此希望用“權(quán)力制約權(quán)力”，而中國特色的權(quán)力理論卻對國家權(quán)力抱有一定的希望，希望權(quán)力間相互合作，共同為人民利益服務(wù)，雖然有制約，但是也有相互配合，最后達到和諧社會。故本題答案為A。
3 依據(jù)《食品安全法》的規(guī)定，關(guān)于食品和食品添加劑的規(guī)定，下列表述錯誤的是：
A. 生產(chǎn)經(jīng)營的食品中不得添加藥品，但是可以添加按照傳統(tǒng)既是食品又是中藥材的物質(zhì)
B. 食品經(jīng)營者應(yīng)當按照食品標簽標示的警示標志、警示說明或者注意事項的要求，銷售預(yù)包裝食品
C. 食品和食品添加劑的標簽、說明書，不得含有虛假、夸大的內(nèi)容，不得涉及疾病預(yù)防、治療功能
D. 食品和食品添加劑與其標簽、說明書所載明的內(nèi)容不符的，以標簽、說明書的內(nèi)容為準
參考答案:D
解析:根據(jù)《食品安全法》第50條的規(guī)定：“生產(chǎn)經(jīng)營的食品中不得添加藥品，但是可以添加按照傳統(tǒng)既是食品又是中藥材的物質(zhì)。按照傳統(tǒng)既是食品又是中藥材的物質(zhì)的目錄由國務(wù)院衛(wèi)生行政部門制定、公布。”可知A項正確。
根據(jù)該法第49條的規(guī)定：“食品經(jīng)營者應(yīng)當按照食品標簽標示的警示標志、警示說明或者注意事項的要求，銷售預(yù)包裝食品。”可知B項正確。
根據(jù)該法第48條的規(guī)定：“食品和食品添加劑的標簽、說明書，不得含有虛假、夸大的內(nèi)容，不得涉及疾病預(yù)防、治療功能。生產(chǎn)者對標簽、說明書上所載明的內(nèi)容負責。食品和食品添加劑的標簽、說明書應(yīng)當清楚、明顯，容易辨識。食品和食品添加劑與其標簽、說明書所載明的內(nèi)容不符的，不得上市銷售。”可知c項正確，D項錯誤。故本題正確答案為D項。
4 美國甲公司以CIF價格向新加坡乙公司出口一批電纜，甲公司租用韓國貨輪“Han—jin”輪承運，后貨物在駛往新加坡途中，在我國領(lǐng)海發(fā)生觸礁，乙公司與承運人協(xié)商后決定到中國廣州海事法院訴訟解決該運輸合同爭端。根據(jù)我國現(xiàn)有規(guī)定，選項正確的是：
A. 由于當事人各方均與中國沒有實際聯(lián)系，因此我國法院沒有管轄權(quán)
B. 若乙公司在中國法院起訴承運人，我國法院可以基于當事人的協(xié)議管轄約定行使管轄權(quán)
C. 若我國廣州海事法院擬受理該案，則在受理之前須報廣東省高院，廣東省高院認為可以受理，則應(yīng)報最高院，最高院答復(fù)前暫不受理
D. 我國法院受理后，在處理該糾紛時，應(yīng)適用我國實體法
參考答案:B
解析:根據(jù)《海事訴訟法》第8條的規(guī)定，海事糾紛的當事人都是外國人、無國籍人、外國企業(yè)或者組織，當事人書面協(xié)議選擇中國海事法院管轄的，即使與糾紛有實際聯(lián)系的地點不在中國領(lǐng)域內(nèi)，中國海事法院對該糾紛也具有管轄權(quán)。 A、C項錯誤，B項正確?！渡嫱饷袷玛P(guān)系法律適用法》第41 條，當事人可以協(xié)議選擇合同適用的法律。當事人沒有選擇的，適用履行義務(wù)最能體現(xiàn)該合同 特征的一方當事人經(jīng)常居所地法律或者其他與該合同有最密切聯(lián)系的法律。本案中涉及的是運輸合同糾紛，關(guān)于運輸合同糾紛，當事人也可以協(xié)議選擇合同適用的法律，本題并沒有指明當事人在運輸合同中是否選擇了法律，因此D項說法過于絕對，錯誤。
5 法律規(guī)則是法律的基本構(gòu)成因素。下列關(guān)于法律規(guī)則分類的表述哪一項可以成立?
A. 《律師法》第l4條規(guī)定：“沒有取得律師執(zhí)業(yè)證書的人員，不得以律師名義執(zhí)業(yè)，不得為牟取經(jīng)濟利益從事訴訟代理或者辯護業(yè)務(wù)。”此規(guī)定為禁止性規(guī)則
B. 《中小企業(yè)促進法》第31條規(guī)定：“國家鼓勵中小企業(yè)與研究機構(gòu)、大專院校開展技術(shù)合作、開發(fā)與交流，促進科技成果產(chǎn)業(yè)化，積極發(fā)展科技型中小企業(yè)。”此規(guī)定為強行性規(guī)則
C. 《憲法》第40條規(guī)定：“中華人民共和國公民的通信自由和通信秘密受法律的保護。除因國家安全或者追查刑事犯罪的需要，由公安機關(guān)或者檢察機關(guān)依照法律規(guī)定的程序?qū)νㄐ胚M行檢查外，任何組織或者個人不得以任何理由侵犯公民的通信自由和通信秘密。”此規(guī)定為命令性規(guī)則
D. 《醫(yī)療事故處理條例》第62條規(guī)定：“軍隊醫(yī)療機構(gòu)的醫(yī)療事故處理辦法，由中國人民解放軍衛(wèi)生主管部門會同國務(wù)院衛(wèi)生行政部門據(jù)本條例制定。”此規(guī)定為準用性規(guī)則
參考答案:A
解析:B項為任意性規(guī)則。C項為禁止性規(guī)則。D項為委任性規(guī)則。故A項 正確。
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