在2016年司考民事訴訟法中有許多重要考點(diǎn)，那么這些考點(diǎn)一定要背熟！本文“司考民事訴訟法考點(diǎn)(1)”由出國(guó)留學(xué)網(wǎng)司法考試網(wǎng)整理而出，祝您順利通過(guò)司法考試！
一 、民事訴訟法的基本原則與基本制度
考點(diǎn)1? 辯論原則 1.當(dāng)事人沒(méi)有主張的事實(shí)不能作為判決的基礎(chǔ)和依據(jù)； 2.法院應(yīng)將當(dāng)事人無(wú)爭(zhēng)議的事實(shí)作為判決的事實(shí)依據(jù)； 3.法院只能就當(dāng)事人雙方在辯論中提出的證據(jù)進(jìn)行調(diào)查。 4.可以是口頭的，也可以是書面的；可以是實(shí)體方面的，也可以是程序方面的；貫穿審判程序的始終?！ ∽⒁猓涸诜窃V程序中，辯論原則是不適用的。或者由于沒(méi)有對(duì)立的對(duì)方當(dāng)事人，或者因?yàn)榉窃V程序本身決定了無(wú)需適用辯論，比如特別程序、督促程序等?！ ?strong>考點(diǎn)2? 處分原則 1.不告不理，一告即理，訴訟程序的啟動(dòng)由當(dāng)事人決定（法院為開(kāi)發(fā)案源，上門服務(wù)）； 2.當(dāng)事人決定審理對(duì)象的內(nèi)容和范圍，當(dāng)事人可以決定訴訟請(qǐng)求的變更； 3.訴訟可以基于當(dāng)事人的意思而終結(jié)?！ ?. 判決內(nèi)容不能超出原告的請(qǐng)求范圍；調(diào)解協(xié)議內(nèi)容超出訴訟請(qǐng)求的，人民法院可以準(zhǔn)許；法院可以進(jìn)行必要的監(jiān)督?！ ∽⒁猓海?）第三人無(wú)論是有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人還是無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人，都有處分權(quán)，只不過(guò)無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人的某些權(quán)利是受到限制的；（2）處分權(quán)包括對(duì)程序權(quán)利的處分，而且對(duì)實(shí)體權(quán)利的處分通常通過(guò)處分程序權(quán)利來(lái)實(shí)現(xiàn)?！ ?strong>考點(diǎn)3? 合議制度 1.獨(dú)任制 （1）適用案件：①簡(jiǎn)易程序：②特別程序，但是選民資格案件或者重大、疑難案件應(yīng)適用合議制。 ?。?）組織形式：審判員一人； ?。?）適用法院：基層法院及其派出法庭； 2.合議制 （1）第一審合議庭：①可以由審判員組成合議庭；②也可以由審判員和人民陪審員組成合議庭。③選民資格案件或特別程序中的重大、疑難的案件，必須由審判員組成合議庭審理?！睹袷略V訟法》第40條第1款、第161條 （2）第二審合議庭：必須由審判員組成。 ?。?）二審發(fā)回重審或再審程序：原審合議庭成員或獨(dú)任審判員不得參加重審或再審合議庭?！ 。?）審判長(zhǎng)：①院長(zhǎng)或者庭長(zhǎng)參加審判的，由院長(zhǎng)或者庭長(zhǎng)擔(dān)任；②由院長(zhǎng)或者庭長(zhǎng)指定審判員1人擔(dān)任?！ 。?）合議庭評(píng)議：實(shí)行少數(shù)服從多數(shù)的原則。不同意見(jiàn)，必須如實(shí)記入筆錄?！ ?strong>考點(diǎn)4? 公開(kāi)審判制度 公開(kāi)審判制度是指人民法院審理民事案件，除法律規(guī)定的情況外，審判過(guò)程及結(jié)果應(yīng)當(dāng)向群眾、社會(huì)公開(kāi)。所謂向群眾公開(kāi)，是指允許群眾旁聽(tīng)案件審判過(guò)程（主要是庭審過(guò)程和宣判過(guò)程）；所謂向社會(huì)公開(kāi)，是指允許新聞?dòng)浾邔?duì)庭審過(guò)程作采訪，允許其對(duì)案件審理過(guò)程作報(bào)道，將案件向社會(huì)披露?！ 「鶕?jù)法律的規(guī)定，公開(kāi)審判也有例外。下列案件法定不公開(kāi)審判：一是涉及國(guó)家秘密的案件，包括黨的秘密、政府的秘密和軍隊(duì)的秘密；二是涉及個(gè)人隱私的案件；三是法律另有規(guī)定的案件。 下列案件當(dāng)事人申請(qǐng)不公開(kāi)審理的，可以不公開(kāi)審理：一是離婚案件；二是涉及商業(yè)秘密的案件。所謂商業(yè)秘密，是指技術(shù)秘密、商業(yè)情報(bào)及信息等，主要包括生產(chǎn)工藝、產(chǎn)品配方、貿(mào)易聯(lián)系、購(gòu)銷渠道等當(dāng)事人不愿公開(kāi)的工商業(yè)秘密。無(wú)論是公開(kāi)審理的案件，還是不公開(kāi)審理的案件，宣判時(shí)一律公開(kāi)?！ ?strong>二、管轄 考點(diǎn)1? 一般的地域管轄 1.被告或原告住所地的確定 ?。?）公民 ?、俳?jīng)常居住地為所在地：公民離開(kāi)住所地至起訴時(shí)已連續(xù)居住一年以上的地方。但公民住院就醫(yī)的地方除外。 ?、谧∷貫樗诘兀汗竦膽艏诘亍 、蹧](méi)有經(jīng)常居住地和住所地且戶籍遷出不足1年：其原戶籍所在地法院管轄。 ?、軟](méi)有經(jīng)常居住地和住所地且戶籍遷出超過(guò)1年：其居住地法院管轄?！ 。?）法人：主要營(yíng)業(yè)地或者主要辦事機(jī)構(gòu)所在地?！ ?.原告所在地法院管轄 （1）對(duì)不在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)居住的人提起的有關(guān)身份關(guān)系的訴訟。 ?。?）對(duì)下落不明或者宣告失蹤的人提起的有關(guān)身份關(guān)系的訴訟。 ?。?）對(duì)被勞動(dòng)教養(yǎng)、被監(jiān)禁的人提起的訴訟。（雙方當(dāng)事人都被監(jiān)禁或被勞動(dòng)教養(yǎng)的：①被告被監(jiān)禁或被勞動(dòng)教養(yǎng)不到一年：由被告原住所地人民法院管轄。②被告被監(jiān)禁或被勞動(dòng)教養(yǎng)1年以上的，由被告被監(jiān)禁地或被勞動(dòng)教養(yǎng)地法院管轄。） ?。?）追索贍養(yǎng)費(fèi)案件的幾個(gè)被告住所地不在同一轄區(qū)的，可以由原告住所地人民法院管轄。 考點(diǎn)2? 特殊地域管轄 1.合同糾紛法定管轄 合同糾紛的法定管轄指除了保險(xiǎn)合同、運(yùn)輸合同等法律對(duì)管轄另有規(guī)定的合同以外的合同，如果雙方當(dāng)事人之間不存在約定管轄的協(xié)議，或者雖有約定，但該協(xié)議管轄無(wú)效時(shí)，則應(yīng)按照法定管轄確定具體合同糾紛案件的管轄權(quán)。即由被告住所地或由合同履行地人民法院管轄。注意如果合同沒(méi)有實(shí)際履行，雙方當(dāng)事人住所地不在合同約定的履行地的，則由被告住所地法院管轄。 合同履行地的確定： ?。?）約定的合同履行地優(yōu)先。注意以下例外：①購(gòu)銷合同中未明確約定履行地點(diǎn)的，以約定的交貨地為合同履行地。約定貨物到達(dá)地、到站地、驗(yàn)收地、安裝調(diào)試地等，不能視為合同履行地。②購(gòu)銷合同中明確約定了履行地點(diǎn)，但實(shí)際履行中以書面形式或雙方一致認(rèn)可的其他方式變更約定的，以變更后的約定地點(diǎn)為合同履行地?！ 。?）未有約定的合同履行地確定，依合同類型的不同而不同：①加工承攬合同——加工地；b.財(cái)產(chǎn)租賃／融資租賃——租賃物使用地；②補(bǔ)償貿(mào)易——接受投資一方主要義務(wù)履行地；③借款合同——貸款方所在地。 2.侵權(quán)糾紛案件的管轄 因侵權(quán)行為提起的訴訟，由侵權(quán)行為地或者被告住所地人民法院管轄。這里的侵權(quán)行為地既包括侵權(quán)行為實(shí)施地，也包括侵權(quán)行為結(jié)果發(fā)生地。在確定侵權(quán)糾紛案件的管轄時(shí)，特別應(yīng)當(dāng)注意侵權(quán)行為地的確定?！ 。?）產(chǎn)品質(zhì)量侵權(quán)糾紛案件的管轄確定。因產(chǎn)品質(zhì)量不合格造成他人財(cái)產(chǎn)、人身?yè)p害提起的訴訟，產(chǎn)品制造地、產(chǎn)品銷售地、侵權(quán)行為地和被告住所地的人民法院都有管轄權(quán)?！ 。?）新聞侵權(quán)糾紛案件的管轄確定。在新聞侵權(quán)糾紛案件中，報(bào)刊、雜志的發(fā)行銷售地均可以被理解為侵權(quán)行為地?！ 。?）因侵犯地方注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)和侵犯著作權(quán)行為提起的民事訴訟，由侵權(quán)行為的實(shí)施地、侵權(quán)復(fù)制品儲(chǔ)藏地或者查封扣押地、被告住所地人民法院管轄。 ?。?）網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)侵權(quán)糾紛案件由侵權(quán)行為地或者被告住所地人民法院管轄。侵權(quán)行為地包括實(shí)施被訴侵權(quán)行為的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)器、計(jì)算機(jī)終端等設(shè)備所在地。對(duì)難以確定侵權(quán)行為地和被告住所地的，原告發(fā)現(xiàn)侵權(quán)內(nèi)容的計(jì)算機(jī)終端等設(shè)備所在地可以視為侵權(quán)行為地。 3.其他特殊地域管轄 ?。?）保險(xiǎn)合同糾紛——被告住所地或保險(xiǎn)標(biāo)的物所在地。如果標(biāo)的物為運(yùn)輸工具或運(yùn)輸中的貨物，則還包括運(yùn)輸工具登記注冊(cè)地、運(yùn)輸目的地、保險(xiǎn)事故發(fā)生地。 ?。?）票據(jù)糾紛一票據(jù)支付地或被告住所地。票據(jù)支付地是指票據(jù)上載明的付款地，未載明的票據(jù)付款人（代付款人）的住所地或主營(yíng)業(yè)所所在地為票據(jù)付款地?！ 。?）運(yùn)輸合同糾紛——運(yùn)輸始發(fā)地、目的地或被告住所地。鐵路運(yùn)輸合同糾紛或與鐵路運(yùn)輸有關(guān)的侵權(quán)糾紛，由鐵路運(yùn)輸法院管轄?！ 。?）鐵路等事故損害賠償糾紛——事故發(fā)生地或車輛、船舶最先到達(dá)地、航空器最先降落地或被告住所地?！ 。?）船舶碰撞或其他海事?lián)p害事故請(qǐng)求損害賠償糾紛——碰撞發(fā)生地、碰撞船舶最先到達(dá)地、加害船舶被扣留地或被告住所地。 ?。?）海難救助費(fèi)用糾紛——救助地或被救助船舶最先到達(dá)地?！ 。?）共同海損糾紛——船舶最先到達(dá)地、共同海損理算地或航程終止地?！ ?strong>考點(diǎn)3? 協(xié)議管轄 協(xié)議管轄，又稱合意管轄或約定管轄，是指雙方當(dāng)事人在民事糾紛發(fā)生之前或之后，以書面方式約定特定案件的管轄法院。根據(jù)民事訴訟法第25條的規(guī)定，非涉外訴訟中的協(xié)議管轄須具備以下條件： 1.協(xié)議管轄只適用于合同糾紛，當(dāng)事人對(duì)合同以外的其他民事糾紛不得協(xié)議管轄?！ ?.協(xié)議管轄僅適用于合同糾紛中的第一審案件，對(duì)二審案件當(dāng)事人不得以協(xié)議方式選擇管轄法院?！ ?.協(xié)議管轄是要式行為，必須采用書面形式。當(dāng)事人可以在訂立合同時(shí)約定協(xié)議管轄，將協(xié)議管轄作為合同的內(nèi)容之一；也可以在合同訂立后、訴訟發(fā)生前以書面形式約定協(xié)議管轄。在合同中約定協(xié)議管轄的條款應(yīng)被視為具有獨(dú)立性的條款：即使合同被確認(rèn)為無(wú)效，協(xié)議管轄條款的效力亦不受影響?！ ?.當(dāng)事人必須在法律規(guī)定的范圍內(nèi)選擇管轄法院。法律規(guī)定的可供當(dāng)事人選擇的法院是原告住所地、被告住所地、合同簽訂地、合同履行地、標(biāo)的物所在地的法院，這五個(gè)地點(diǎn)與合同具有較緊密的聯(lián)系?！ ?.當(dāng)事人必須做確定的、單一的選擇。當(dāng)事人須在協(xié)議中對(duì)管轄法院作出明確的約定，不明確則管轄無(wú)法依協(xié)議而確定。當(dāng)事人在選擇時(shí)只能選擇上述五個(gè)法院中的一個(gè)，不得選擇兩個(gè)或兩個(gè)以上?！ ?.當(dāng)事人選擇法院時(shí)，不得違反級(jí)別管轄和專屬管轄的規(guī)定。當(dāng)事人在協(xié)議時(shí)只能變更第一審的地域管轄，不得變更級(jí)別管轄，不得將依法由基層法院管轄的訴訟約定由中級(jí)法院乃至高級(jí)法院管轄，否則會(huì)造成審級(jí)關(guān)系的混亂。專屬管轄是強(qiáng)制性管轄，因此不允許當(dāng)事人通過(guò)協(xié)議改變專屬管轄?！ ?.當(dāng)事人以協(xié)議選擇國(guó)內(nèi)仲裁機(jī)構(gòu)仲裁后，一方對(duì)仲裁協(xié)議的效力有異議請(qǐng)求法院作出裁定的，由該仲裁委員會(huì)所在地的中級(jí)人民法院管轄。當(dāng)事人對(duì)仲裁委員會(huì)沒(méi)有約定或者約定不明的，由被告所在地的中級(jí)人民法院管轄?！ ?strong>考點(diǎn)4? 裁定管轄 1.移送管轄。移送管轄是案件的移送，而不涉及管轄權(quán)的轉(zhuǎn)移。移送管轄通常發(fā)生在同級(jí)法院之間，但有時(shí)也發(fā)生在上下級(jí)法院之間。根據(jù)《關(guān)于審理民事級(jí)別管轄異議案件若干問(wèn)題的規(guī)定》（以下簡(jiǎn)稱《級(jí)別管轄異議規(guī)定》）第7條規(guī)定，當(dāng)事人未依法提出管轄權(quán)異議，但受訴人民法院發(fā)現(xiàn)其沒(méi)有級(jí)別管轄權(quán)的，應(yīng)當(dāng)將案件移送有管轄權(quán)的人民法院審理?！都?jí)別管轄異議規(guī)定》第9條規(guī)定，對(duì)于將案件移送上級(jí)人民法院管轄的裁定，當(dāng)事人未提出上訴，但受移送的上級(jí)人民法院認(rèn)為確有錯(cuò)誤的，可以依職權(quán)裁定撤銷?！ ?.指定管轄：（1）受移送的法院認(rèn)為自己對(duì)移送來(lái)的案件無(wú)管轄權(quán)，報(bào)上級(jí)法院指定管轄。（2）有管轄權(quán)的人民法院由于特殊原因不能行使管轄權(quán)的，由上級(jí)人民法院指定管轄。（3）通過(guò)協(xié)商未能解決管轄爭(zhēng)議，報(bào)共同的上級(jí)法院指定管轄?！ ?.管轄權(quán)轉(zhuǎn)移 ?。?）向上轉(zhuǎn)移。指管轄權(quán)從下級(jí)法院轉(zhuǎn)至上級(jí)法院。分為兩種情況：一是上級(jí)法院認(rèn)為下級(jí)法院管轄的一審案件應(yīng)由自己審理時(shí)，有權(quán)決定把案件調(diào)上來(lái)自己審理；二是下級(jí)法院認(rèn)為自己管轄的一審案件需要由上級(jí)法院審理時(shí)，報(bào)請(qǐng)上級(jí)法院審理。在第一種情況下，上級(jí)法院作出決定后管轄權(quán)即發(fā)生轉(zhuǎn)移；在第二種情況下，必須經(jīng)過(guò)上級(jí)法院同意后管轄權(quán)才能發(fā)生轉(zhuǎn)移?！ 。?）向下轉(zhuǎn)移。指上級(jí)法院將自己管轄的一審案件交給下級(jí)法院審理。向下轉(zhuǎn)移應(yīng)發(fā)生在上級(jí)法院受理案件后?！都?jí)別管轄異議規(guī)定》第5條規(guī)定，對(duì)于應(yīng)由上級(jí)人民法院管轄的第一審民事案件，下級(jí)人民法院不得報(bào)請(qǐng)上級(jí)人民法院交其審理?！ ?strong>考點(diǎn)5? 管轄權(quán)異議 1.異議的提出主體是本案當(dāng)事人，一般為被告。原告如果在案件發(fā)生移送管轄或指定管轄的情況下，原告可提出管轄權(quán)異議。第三人無(wú)權(quán)提出管轄權(quán)異議?！ ?.異議的提出時(shí)間為第一審當(dāng)事人提交答辯狀期間。例外是被侵權(quán)人對(duì)違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任擇其一進(jìn)行起訴時(shí)，在一審開(kāi)庭前變更訴訟請(qǐng)求，人民法院準(zhǔn)許的，對(duì)方當(dāng)事人可以提出管轄權(quán)異議。 3.異議的對(duì)象只能是第一審法院的管轄權(quán)?！ ?.異議提出后的處理。 ?。?）人民法院對(duì)當(dāng)事人提出的異議，應(yīng)當(dāng)審查，并在15日內(nèi)作出異議是否成立的書面裁定。法院對(duì)管轄權(quán)異議未作處理的，不得進(jìn)入實(shí)體審理。而且由于對(duì)管轄權(quán)異議可以上訴，并非作出裁定即生效，在裁定未生效之前，法院不應(yīng)當(dāng)對(duì)案件進(jìn)行實(shí)體審理?！ 。?）異議成立的，裁定將案件移送有管轄權(quán)的人民法院；異議不成立的，裁定駁回?！ 。?）當(dāng)事人對(duì)管轄權(quán)異議裁定不服可以在裁定送達(dá)后10日內(nèi)提出上訴，當(dāng)事人提出上訴的，第二審人民法院應(yīng)當(dāng)依法作出書面裁定。其中，對(duì)被告管轄權(quán)異議成立的裁定，原告可以提起上訴。 ?。?）管轄權(quán)異議裁定生效后，當(dāng)事人申請(qǐng)對(duì)該裁定再審的，不影響法院對(duì)案件的審理?！ ?.與執(zhí)行程序中的管轄權(quán)異議的區(qū)別：（1）提出時(shí)間不同。執(zhí)行程序中的管轄權(quán)異議的提出是在人民法院受理執(zhí)行申請(qǐng)后，對(duì)當(dāng)事人發(fā)出執(zhí)行通知書，當(dāng)事人收到之日起10日內(nèi)提出。（2）對(duì)異議的處理的救濟(jì)不同。執(zhí)行程序中當(dāng)事人對(duì)異議不成立裁定駁回的，可向上一級(jí)人民法院申請(qǐng)復(fù)議?！ ?strong>三、訴 考點(diǎn)1? 訴的種類 1.確認(rèn)之訴是指一方當(dāng)事人向人民法院起訴請(qǐng)求確認(rèn)其與對(duì)方當(dāng)事人之間是否存在某種民事法律關(guān)系或者其對(duì)某一事物是否具有某種權(quán)利之訴。 2.給付之訴是指一方當(dāng)事人向人民法院起訴請(qǐng)求判令對(duì)方當(dāng)事人向自己履行一定義務(wù)或者履行一定給付的訴。以請(qǐng)求給付的內(nèi)容為標(biāo)準(zhǔn)，可以將給付之訴進(jìn)一步劃分為實(shí)物給付之訴和行為給付之訴?！ ?.變更之訴是指一方當(dāng)事人向法院起訴請(qǐng)求作出裁判改變或者消滅其與對(duì)方當(dāng)事人之間的某種既存的民事法律關(guān)系之訴。當(dāng)事人提起變更之訴的前提是必須承認(rèn)有一個(gè)基礎(chǔ)民事法律關(guān)系的存在。 應(yīng)注意的問(wèn)題： 1.變更之訴與消極行為給付之訴的區(qū)別：給付之訴中包括行為的給付和不給付，在行為的不給付中表現(xiàn)為權(quán)利人要求義務(wù)人不能違反實(shí)體義務(wù)，以實(shí)現(xiàn)權(quán)利人的實(shí)體權(quán)利，這與變更之訴中的消滅現(xiàn)存某種法律關(guān)系不同。兩者都以存在某種法律關(guān)系為前提，但前者是對(duì)此法律關(guān)系發(fā)生爭(zhēng)議要求補(bǔ)正，但不消滅，后者是消滅?！ ?.變更之訴與消極確認(rèn)之訴的區(qū)別：變更之訴的雙方當(dāng)事人之間已經(jīng)存在了某種法律關(guān)系，而消極確認(rèn)之訴的前提是雙方為是否存在法律關(guān)系發(fā)生爭(zhēng)議?！ ?strong>考點(diǎn)2? 反訴 反訴，是指在訴訟程序進(jìn)行中，本訴被告針對(duì)本訴原告向法院提出的獨(dú)立的反請(qǐng)求。反訴的構(gòu)成要件： 1.本訴的被告對(duì)本訴的原告提出。 2. 向受理本訴的法院提出，且受訴法院對(duì)反訴有管轄權(quán)。 3.在本訴進(jìn)行中提出。只有在舉證期限屆滿前提出才合并審理?！ ?. 反訴與本訴有牽連關(guān)系。 5.反訴應(yīng)與本訴適用同一訴訟程序。
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