2017司法考試模擬試題:法理學(xué)

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    一、單選題
    1.某法學(xué)院學(xué)生就有關(guān)法的問題進(jìn)行了探討,下列哪一選項的說法正確?
    A.甲同學(xué)說,一個確定性的法律規(guī)則可以具有不確定的指引作用
    B.乙同學(xué)說,法對人的行為的指引必須是規(guī)范性的,是適用于同類的人或行為的指引,而不能是個別性的指引,不能是只針對具體的人或具體情況的指引
    C.丙同學(xué)說,立法者表述法律并創(chuàng)造法律
    D.丁同學(xué)說,在我國,我國締結(jié)或參加的國際條約可以作為國內(nèi)法的淵源,但國際慣例不可以作為國內(nèi)法的淵源
    答案:A
    解析:A選項的內(nèi)容是正確的,舉例說明,比如《合同法》第162條規(guī)定:“出賣人多交標(biāo)的物的,買受人可以接收或者拒絕接收多交的部分?!贝藯l規(guī)定內(nèi)容已明確肯定,無須再援引或參照其他規(guī)則來確定其內(nèi)容,故是確定性規(guī)則;確定的指引,是指通過設(shè)定義務(wù)要求人們作出或不得作出一定行為。而本條文給人們以一定的選擇,“可以接收或者拒絕接收多交的部分”宣告的是買受人的權(quán)利,是不確定的指引。所以“一項確定性的法律規(guī)則可能表達(dá)出不確定的指引”是正確的。故A選項正確。法的規(guī)范作用是法律必備的,任何社會的法律都具有的,可以分為指引、評價、教育、預(yù)測和強(qiáng)制五種。法對人的行為具有引導(dǎo)作用,這種對人(指引自己)的行為的指引分為兩種形式:個別性指引和規(guī)范性指引。前者指通過一個具體指示形成對具體的人的具體情況的指引,后者指通過一般的規(guī)則對同類的人或行為的指引。個別指引非常重要的,不過就建立和維護(hù)穩(wěn)定的社會關(guān)系和社會秩序而言,規(guī)范性指引具有更大的意義。故B選項錯誤。立法者不是在創(chuàng)造法律,而只是在表述法律,是將社會生活中客觀存在的包括生產(chǎn)關(guān)系、階級關(guān)系、親屬關(guān)系等在內(nèi)的各種社會關(guān)系以及相應(yīng)的社會規(guī)范、社會需要上升為國家的法律,并運用國家權(quán)威予以保護(hù)。故C選項錯誤。在我國,國際條約和國際慣例都可以作為我國法的淵源,故D選項錯誤。
    2.《刑法》第408條規(guī)定:“負(fù)有環(huán)境保護(hù)監(jiān)督管理職責(zé)的國家機(jī)關(guān)工作人員嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任,導(dǎo)致發(fā)生重大環(huán)境污染事故,致使公私財產(chǎn)遭受重大損失或者造成人身傷亡的嚴(yán)重后果的,處3年以下有期徒刑或者拘役。”以下哪一選項的說法不正確?
    A.從結(jié)構(gòu)上看,這一法律規(guī)范缺少假定條件
    B.任何法律規(guī)則均由假定條件、行為模式和法律后果構(gòu)成
    C.這一法律規(guī)范屬于確定性法律規(guī)范
    D.行為模式的內(nèi)容是任何法律規(guī)則的核心部分
    答案:A
    解析:任何法律規(guī)則均由假定條件、行為模式和法律后果三個部分構(gòu)成。故B選項正確。假定條件指法律規(guī)則中有關(guān)適用該規(guī)則的條件和情況的部分,即法律規(guī)則在什么時間、空間、對什么人適用以及在什么情境下法律規(guī)則對人的行為有約束力的問題。包含兩個方面: (1)法律規(guī)則的適用條件;(2)行為主體的行為條件。行為模式指法律規(guī)則中規(guī)定人們?nèi)绾尉唧w行為之方式或范型的部分。根據(jù)行為要求的內(nèi)容和性質(zhì)不同,法律規(guī)則中的行為模式分為三種:(1)可為模式;(2)應(yīng)為模式;(3)勿為模式。它們的內(nèi)容是任何法律規(guī)則的核心部分。故D選項正確。法律后果指法律規(guī)則中規(guī)定人們在作出符合或不符合行為模式的要求時應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的結(jié)果的部分,是法律規(guī)則對人們具有法律意義的行為的態(tài)度。根據(jù)人們對行為模式所作出的實際行為的不同,法律后果又分為兩種:(1)合法后果,又稱肯定式的法律后果。 (2)違法后果,又稱否定式的法律后果。據(jù)此,這一法律規(guī)范三要素齊全,故A選項錯誤,當(dāng)選。
    按照規(guī)則內(nèi)容的確定性程度不同,可以把法律規(guī)則分為確定性規(guī)則、委任性規(guī)則和準(zhǔn)用性規(guī)則。所謂確定性規(guī)則,是指內(nèi)容本已明確肯定,無須再援引或參照其他規(guī)則來確定其內(nèi)容的法律規(guī)則。在法律條文中規(guī)定的絕大多數(shù)法律規(guī)則屬于此種規(guī)則。故C選項正確。
    3.下列有關(guān)法的運行的說法正確的是?
    A.就立法而言,法律所要求的都是人能夠做到的,凡是人能夠做到的也是法律所要求的
    B.法的適用的三大步驟是各自獨立且嚴(yán)格區(qū)分的單個行為
    C.立法是以國家名義對社會資源和社會利益進(jìn)行分配的職能活動
    D.法律人的查明案件和事實的過程是一個事實與事實之間的循環(huán)往返過程
    答案:C
    解析:法律所要求的都是人能夠做到的,法律不能強(qiáng)人所難,但是凡是人能夠做到的不一定是由法律要求,有些社會關(guān)系并不屬于法律調(diào)整的范圍,不能被法律所要求和規(guī)定,故A選項不正確。整體上說來適用有效的法律規(guī)范解決具體個案糾紛的過程在形式上表現(xiàn)為邏輯中三段論推理的過程,首先要查明和確定案件事實,作為小前提;其次要選擇和確定與上述案件事實相符合的法律規(guī)范作為大前提;最后以整個法律體系的目的為標(biāo)準(zhǔn),從兩個前提中推導(dǎo)出法律決定或法律裁決。在實際的法律生活中,法律人適用有效法律規(guī)范解決個案糾紛的三個步驟不是各自獨立且嚴(yán)格區(qū)分的單個行為,他們之間界限模糊并可以相互轉(zhuǎn)化。如法律人查明和確認(rèn)案件事實的過程就不是一個純粹的事實歸結(jié)的過程,而是一個在法律規(guī)定與事實之間的循環(huán)過程,即目光在事實與規(guī)范之間來回穿梭。故BD選項不正確。從狹義上來說,立法是享有國家立法權(quán)的國家機(jī)關(guān)的立法(全國人大及其常委會制定、補(bǔ)充、修改、廢止、認(rèn)可憲法或法律的活動)其實質(zhì)是以國家名義對社會資源和社會利益進(jìn)行第一次分配的職能活動。故C選項正確。
    4.關(guān)于法律和宗教的關(guān)系的理解,下列哪一選項的說法不正確?
    A.從調(diào)整范圍來看,宗教覆蓋了幾乎全部的社會關(guān)系
    B.宗教與法均為社會價值觀的表現(xiàn)形態(tài),都對社會行為具有一定的規(guī)范作用
    C.法具有可訴性而宗教不具有可訴性
    D.宗教的基礎(chǔ)是迷信和盲目的信仰,宗教信仰所產(chǎn)生的激情有時候會導(dǎo)致過分的狂熱,某些宗教甚至?xí)恋K司法公正的實現(xiàn)
    答案:C
    解析:從調(diào)整范圍來看,宗教的調(diào)整范圍要遠(yuǎn)遠(yuǎn)廣于法律,法律只調(diào)整那些對社會生活秩序的穩(wěn)定有較高價值的社會關(guān)系,而宗教規(guī)范則覆蓋了幾乎全部的社會關(guān)系。故A選項正確。法與宗教同屬社會規(guī)范,都對社會行為具有規(guī)范作用;且二者作為社會意識形態(tài),即社會價值觀的表現(xiàn)形式,均屬于上層建筑的范疇,為一定的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)服務(wù)。故B選項正確。法具有可訴性,在宗教作為國教與政教合一的地方,宗教法庭直接掌握部分司法權(quán),宗教同樣具有可訴性。故C選項錯誤。宗教是在社會生活中自行萌發(fā)或?qū)ο戎獙W(xué)說經(jīng)典化的產(chǎn)物,其基礎(chǔ)是迷信和盲目的信仰。宗教對法律也有消極的影響,由于宗教信仰產(chǎn)生的激情,會導(dǎo)致過分的狂熱,某些宗教甚至妨礙司法公正的實現(xiàn)。故D選項正確。
    5.關(guān)于憲法淵源的表述,下列哪一選項是正確的?
    A.憲法性法律和憲法具有同等效力
    B.一個國家采取哪些憲法淵源可能受到一國現(xiàn)實政治狀況的影響
    C.在我國,不存在憲法慣例
    D.在當(dāng)今世界,國際條約是各國憲法當(dāng)然的淵源
    答案:B
    解析:憲法性法律的效力與普通法律的效力相同,不具有最高性,之所以將其稱為憲法性法律,不是因為其具有最高效力,而是其內(nèi)容應(yīng)是一國憲法應(yīng)規(guī)定的內(nèi)容。故A選項錯誤。作為部門法意義上的憲法,其淵源不僅有成文憲法典,還有其他淵源,例如憲法慣例、憲法判例及有關(guān)國際條約和國際習(xí)慣。一個國家或一個國家不同歷史時期采取哪些憲法淵源,是由該國的歷史傳統(tǒng)和現(xiàn)實政治狀況決定的。故B選項正確。憲法慣例,是指憲法條文無明確規(guī)定,但在實際政治生活中存在,并為國家機(jī)關(guān)、政黨及公眾所普遍遵循,且與憲法具有同等效力的習(xí)慣或傳統(tǒng)。憲法慣例多見于不成文憲法國家,但成文憲法國家也不鮮見。我國也存在憲法慣例。故C選項錯誤。D選項中,國際條約能否成為一國憲法的淵源,關(guān)鍵在于該國的參與認(rèn)可。還需注意的是,并不是一國參與或認(rèn)可該條約,該條約即成為該國憲法淵源,因為國際條約在本國是否具有憲法地位,各國的實踐是不同的。D選項錯誤。
    
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