本文“2017司法考試一卷筆記:法的傳統(tǒng)”,跟著出國留學(xué)網(wǎng)司法考試頻道來了解一下吧。希望能幫到您!
一、法的傳統(tǒng)與當(dāng)代中國法的傳統(tǒng)
1.法律文化在我國大體上有兩種用法:
(1)一種是把法律文化作為分析工具,試圖提出一個觀察法律問題的新的視角。關(guān)于法的文化解釋、文化視角都屬于這種情況
(2)一種是用這一概念指稱一個特定的對象。這種用法又可以分為:
A.一種認(rèn)為法律現(xiàn)象包含著一些人類社會發(fā)展中形成的共同的法律知識、意識、技術(shù)、調(diào)整方法等內(nèi)容,這些內(nèi)容屬于社會的精神財富,反映了法的進步,可以稱為“法律文化”;
B.另一種則根據(jù)文化類型的不同將不同社會的法律區(qū)分為不同的文化類型,試圖從一種文化的歷史延續(xù)中找到其得以維系的精神內(nèi)涵并進而說明、解釋本國法的特殊性或法的地域性。
2.習(xí)慣上,我國法學(xué)界將“中國法(法律)的傳統(tǒng)”用與特指中國古代法的傳統(tǒng),而“法律文化”則更多地用于指稱現(xiàn)代中國的法律、制度及相應(yīng)的觀念。
3.認(rèn)識中國古代法的傳統(tǒng),應(yīng)該注意:
(1)我國古代的“法”與西方的“法”具有不同的涵義。漢語中,古人所說的法、刑、律三詞涵義是相通的,核心是刑。另外,古代漢語中的法完全是以權(quán)力為基礎(chǔ)的,法自君出,君主言出法隨。從功能上看,我國古代的法主要是統(tǒng)治工具。獨 角獸 司法 考試
(2)中國古代“法”的指導(dǎo)思想是以儒家學(xué)說為基礎(chǔ)的道德理想主義。
(3)中國古代法的傳統(tǒng)體現(xiàn)在禮、法之間的關(guān)系中。
4.在上述思想背景下,中國古代法的傳統(tǒng)表現(xiàn)為:
(1)在秩序的規(guī)范基礎(chǔ)方面,禮法結(jié)合,以法為主。
(2)在秩序價值基礎(chǔ)上,登記有序,家族本位。
(3)在規(guī)范的適用方面,恭行天理,執(zhí)法原情。
(4)在法律體系的內(nèi)部結(jié)構(gòu)上,民刑不分,重刑輕民。
(5)在秩序的形成方式上,無訟是求。
5.從文化的角度看,現(xiàn)代中國法律文化的淵源主要有:
(1)馬克思主義的關(guān)于法的基本思想及社會主義各國、尤其是中國自己的社會主義法制建設(shè)的經(jīng)驗;
(2)西方法律制度和法律思想。
(3)中國古代法傳統(tǒng)。
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