2018年司法考試即將開始，小編在這里為考生們整理了2018年司法考試法理學(xué)考點(diǎn)預(yù)習(xí)，希望能幫到你們，想了解更多資訊，請(qǐng)關(guān)注出國(guó)留學(xué)網(wǎng)的及時(shí)更新哦。
2018年司法考試法理學(xué)考點(diǎn)預(yù)習(xí)：法律原則
(一)法律原則的含義
法律原則是法的構(gòu)成要素之一，為法律規(guī)則提供基礎(chǔ)性的、指導(dǎo)性的價(jià)值準(zhǔn)則或規(guī)范。
(二)法律原則的分類
分類標(biāo)準(zhǔn) | 類 別 | 特 征 | 舉 例 |
產(chǎn)生的基礎(chǔ) | 公理性原則 | 由法律原理構(gòu)成，是由法律上之事實(shí)推導(dǎo)出來的法律原則 | 法律平等、誠(chéng)實(shí)信用、無罪推定、罪刑法定 |
政策性原則 | 一個(gè)國(guó)家或民族出于一定的政策考慮制定的原則，具有時(shí)代性、民族性、針對(duì)性 | 四項(xiàng)基本原則、計(jì)劃生育原則、建設(shè)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的原則等 | |
法律原則對(duì)人的行為及其條件之覆蓋面的寬窄和適用范圍大小 | 基本原則 | 整個(gè)法律體系或某一法律部門所適用的、體現(xiàn)法的基本價(jià)值的原則 | 憲法中的各種原則 |
具體原則 | 適用某一法律部門中特定情形的原則 | 英美契約法中的要約原則和承諾原則 | |
法律原則涉及的內(nèi)容和問題不同 | 實(shí)體性原則 | 涉及實(shí)體問題的原則 | 民法、刑法等實(shí)體法中的原則 |
程序性原則 |
(三)法律原則與法律規(guī)則的區(qū)別
法律規(guī)則 | 法律原則 | |
內(nèi)容 | 一般由假定條件、行為模式、法律后果三部分構(gòu)成，其內(nèi)容明確而又具體，法律規(guī)則著眼于主體行為及各種條件的共性，目的是防止或削弱法律適用上的“自由裁量” | 法律原則著眼點(diǎn)不僅限于行為及條件的共性，而且關(guān)注他們的個(gè)別性，其要求比較籠統(tǒng)模糊，它不預(yù)先設(shè)定明確的、具體的假定條件，更沒有設(shè)定明確的法律后果。它只對(duì)行為或裁判設(shè)定一些概括性的要求或標(biāo)準(zhǔn)，為法官的自由裁量留下了一定的余地 |
適用 范圍 | 法律規(guī)則由于內(nèi)容具體明確，它們只適用于某一類行為 | 對(duì)人的行為及其條件有更大的覆蓋面和抽象性，他們是對(duì)從社會(huì)生活或社會(huì)關(guān)系中概括出來的某一類行為、某一法律部門甚至全部法律體系均通用的價(jià)值準(zhǔn)則，具有宏觀的指導(dǎo)性，其適用范圍比法律規(guī)則寬廣 |
適用 方式 | 以“全有或全無”的方式適用于個(gè)案當(dāng)中，要么適用，要么不適用。 | 不以全有或全無之方式應(yīng)用于個(gè)案，不同的法律原則具有不同的強(qiáng)度，而這些不同強(qiáng)度的原則甚至沖突的原則可能存在于一部法律之中。 |
(四)法律原則適用的條件
為了保障法律的客觀性和確定性，必須對(duì)法律原則的適用設(shè)定嚴(yán)格的條件。具體來講，法律原則的適用必須符合下列條件：
①“窮盡規(guī)則”。
在通常情況下，法律適用的基本要求是：有規(guī)則依規(guī)則?！胺砂l(fā)現(xiàn)”的主要任務(wù)是法官盡可能全面徹底地尋找個(gè)案裁判所應(yīng)適用的規(guī)則。當(dāng)出現(xiàn)無法律規(guī)則可以適用的情況下，法律原則才可以作為彌補(bǔ)“規(guī)則漏洞”的手段發(fā)生作用。所以，從技術(shù)的層面看，若不窮盡規(guī)則的適用就不應(yīng)適用法律原則。這可以表述為法律原則適用的一個(gè)條件規(guī)則： "窮盡法律規(guī)則，方得適用法律原則。"
②“實(shí)現(xiàn)個(gè)案正義”。
在通常情況下，適用法律規(guī)則不至于要進(jìn)行本身的正確性審查。但假如適用法律規(guī)則可能導(dǎo)致個(gè)案的極端不公正的后果，那么此時(shí)就需要對(duì)法律規(guī)則的正確性進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查，首先通過立法手段，其次通過法官之"法律續(xù)造"的技術(shù)和方法選擇法律原則作為適用的標(biāo)準(zhǔn)。這樣，我們就可以把這個(gè)條件用反面推論的方式確立為如下規(guī)則：
“法律原則不得徑行適用，除非旨在實(shí)現(xiàn)個(gè)案正義?！?BR> ③“更強(qiáng)理由”。
在判斷何種規(guī)則在何時(shí)及何種情況下極端違背正義，其實(shí)難度很大，法律原則必須為適用第二個(gè)條件規(guī)則提出比適用原法律規(guī)則更強(qiáng)的理由，否則上面第二個(gè)條件規(guī)則就難以成立。在已存有相應(yīng)規(guī)則的前提下，若通過法律原則改變既存之法律規(guī)則或者否定規(guī)則的有效性，卻提出比適用該規(guī)則分量相當(dāng)甚至更弱的理由，那么適用法律原則就沒有邏輯證明力和說服力。據(jù)此，我們可以得出如下的條件規(guī)則：
“若無更強(qiáng)理由，不適用法律原則?！?BR>