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2017司法考試三卷《民事訴訟法》模擬試題一
1.關于舉證時限和證據(jù)交換的表述，下列哪一選項是正確的?( )
A.證據(jù)交換可以依當事人的申請而進行，也可以由法院依職權(quán)決定而實施
B.民事訴訟案件在開庭審理前，法院必須組織進行證據(jù)交換
C.當事人在舉證期限內(nèi)提交證據(jù)確有困難的，可以在舉證期限屆滿之后申請延長，但只能申請延長一次
D.當事人在舉證期限內(nèi)未向法院提交證據(jù)材料的，在法庭審理過程中無權(quán)再提交證據(jù)
答案：A
解析：本題考核舉證時限和證據(jù)交換的相關知識點。
《最高人民法院關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第37條規(guī)定，經(jīng)當事人申請，人民法院可以組織當事人在開庭審理前交換證據(jù)。
人民法院對于證據(jù)較多或者復雜疑難的案件，應當組織當事人在答辯期屆滿后、開庭審理前交換證據(jù)。
根據(jù)上述規(guī)定可知，證據(jù)交換可以依當事人申請而進行，也可以由法院依職權(quán)決定而實施。因此，A項正確。
根據(jù)《最高人民法院關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第37條第1款規(guī)定，經(jīng)當事人申請的，法院可以組織當事人在開庭審理前交換證據(jù)，而非是應當或必須在開庭審理前組織證據(jù)交換。另外，《最高人民法院關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第38條規(guī)定，交換證據(jù)的時間可以由當事人協(xié)商一致并經(jīng)人民法院認可，也可以由人民法院指定。人民法院組織當事人交換證據(jù)的，交換證據(jù)之日舉證期限屆滿。當事人申請延期舉證經(jīng)人民法院準許的，證據(jù)交換日相應順延。因此，B項說法錯誤。
《最高人民法院關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第36條規(guī)定，當事人在舉證期限內(nèi)提交證據(jù)材料確有困難的，應當在舉證期限內(nèi)向人民法院申請延期舉證，經(jīng)人民法院準許，可以適當延長舉證期限。當事人在延長的舉證期限內(nèi)提交證據(jù)材料仍有困難的，可以再次提出延期申請，是否準許由人民法院決定。據(jù)此可知，申請延期舉證的次數(shù)并不限于1此，只是從第二次開始，是否準許由法院決定。因此，C項錯誤。
《民事訴訟法》第125條第1款規(guī)定，當事人在法庭上可以提出新的證據(jù)?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第41條第(一)項規(guī)定，一審程序中的新的證據(jù)包括：當事人在一審舉證期限屆滿后新發(fā)現(xiàn)的證據(jù);當事人確因客觀原因無法在舉證期限內(nèi)提供，經(jīng)人民法院準許，在延長的期限內(nèi)仍無法提供的證據(jù)。據(jù)此可知，當事人在舉證期限內(nèi)未向法院提交證據(jù)材料的，如果該證據(jù)材料屬于法定的“新證據(jù)”的話，仍然可以在法庭審理過程中提出。因此，D項錯誤。
2.關于自認的說法，下列哪一選項是錯誤的?( )
A.自認的事實允許用相反的證據(jù)加以推翻
B.身份關系訴訟中不涉及身份關系的案件事實可以適用自認
C.調(diào)解中的讓步不構(gòu)成訴訟上的自認
D.當事人一般授權(quán)的委托代理人一律不得進行自認
答案：D
解析：本題考核自認的相關知識點。
所謂自認，是指一方當事人對另一方當事人主張的案件事實予以承認?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第8條第4款規(guī)定，當事人在法庭辯論終結(jié)前撤回承認并經(jīng)對方當事人同意，或者有充分證據(jù)證明其承認行為是在受脅迫或者重大誤解情況下作出且與事實不符的，不能免除對方當事人的舉證責任。據(jù)此可知，如果有充分證據(jù)證明當事人承認行為是在受脅迫、重大誤解的情況下作出的，且與事實不符的，該承認是沒有約束力的。因此，A項正確。
《最高人民法院關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第8條第1款規(guī)定，訴訟過程中，一方當事人對另一方當事人陳述的案件事實明確表示承認的，另一方當事人無需舉證。但涉及身分關系的案件除外。據(jù)此可知，自認制度適用案件的范圍是有限的，涉及身份關系的案件不能適用自認制度。但是在身份關系的案件中，如不涉及身份關系的案件事實是可以適用自認制度的。因此，B項正確。
《最高人民法院關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第67條規(guī)定，在訴訟中，當事人為達成調(diào)解協(xié)議或者和解的目的作出妥協(xié)所涉及的對案件事實的認可，不得在其后的訴訟中作為對其不利的證據(jù)。據(jù)此可知，在調(diào)解中的讓步是當事人為了更好的解決糾紛，在不承認對方主張事實的情況作出的讓步，而非完全的無條件的承認對方主張事實的行為，該種情況下的讓步不構(gòu)成訴訟上的自認。因此，C項正確。
《最高人民法院關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第8條第3款規(guī)定，當事人委托代理人參加訴訟的，代理人的承認視為當事人的承認。但未經(jīng)特別授權(quán)的代理人對事實的承認直接導致承認對方訴訟請求的除外;當事人在場但對其代理人的承認不作否認表示的，視為當事人的承認。據(jù)此可知，在一般授權(quán)的情況下，如果當事人在場，且對其代理人的承認不作否定表示的，代理人的承認是視為當事人的承認，即承認有效。因此，D項錯誤。
3.甲起訴要求與妻子乙離婚，法院經(jīng)審理判決不予準許。書記員兩次到甲住所送達判決書，甲均拒絕簽收。書記員的下列哪一做法是正確的?( )
A.將判決書交給甲的妻子乙轉(zhuǎn)交
B.將判決書交給甲住所地居委會轉(zhuǎn)交
C.請甲住所地居委會主任到場見證并將判決書留在甲住所
D.將判決書交給甲住所地派出所轉(zhuǎn)交
答案：C
解析：本題考核訴訟文書的送達。
《民事訴訟法》第79條規(guī)定，受送達人或者他的同住成年家屬拒絕接收訴訟文書的，送達人應當邀請有關基層組織或者所在單位的代表到場，說明情況，在送達回證上記明拒收事由和日期，由送達人、見證人簽名或者蓋章，把訴訟文書留在受送達人的住所，即視為送達。據(jù)此可知，本題的正確答案是C.
4.下列哪一選項不是民事起訴狀的法定內(nèi)容?( )
A.雙方當事人的基本情況
B.案由
C.訴訟請求和所依據(jù)的事實與理由
D.證據(jù)和證據(jù)來源，證人姓名與住所
答案：B
解析：本題考核民事起訴狀的法定內(nèi)容。
《民事訴訟法》第110條規(guī)定，起訴狀應當記明下列事項：
(一)當事人的姓名、性別、年齡、民族、職業(yè)、工作單位和住所，法人或者其他組織的名稱、住所和法定代表人或者主要負責人的姓名、職務;
(二)訴訟請求和所根據(jù)的事實與理由;
(三)證據(jù)和證據(jù)來源，證人姓名和住所。
根據(jù)上述規(guī)定可知，本題的正確答案是B.
5.某借款糾紛案二審中，雙方達成調(diào)解協(xié)議，被上訴人當場將欠款付清。關于被上訴人請求二審法院制作調(diào)解書，下列哪一選項是正確的?( )
A.可以不制作調(diào)解書，因為當事人之間的權(quán)利義務已經(jīng)實現(xiàn)
B.可以不制作調(diào)解書，因為本案屬于法律規(guī)定可以不制作調(diào)解書的情形
C.應當制作調(diào)解書，因為二審法院的調(diào)解結(jié)果除解決糾紛外，還具有對一審法院的判決效力發(fā)生影響的功能
D.應當制作調(diào)解書，因為被上訴人已經(jīng)提出請求，法院應當予以尊重
答案：C
解析：本題考核二審中的調(diào)解的相關問題。
《民事訴訟法》第155條規(guī)定，第二審人民法院審理上訴案件，可以進行調(diào)解。調(diào)解達成協(xié)議，應當制作調(diào)解書，由審判人員、書記員署名，加蓋人民法院印章。調(diào)解書送達后，原審人民法院的判決即視為撤銷。據(jù)此可知，調(diào)解也是二審程序中的結(jié)案方式之一，但是在二審程序中達成調(diào)解協(xié)議的都應當制作調(diào)解書，調(diào)解書應由審判員和書記員署名，并加蓋人民法院的印章。因此，本題的正確答案是C.
5.關于民事案件的級別管轄，下列哪一選項是正確的?( )
A.第一審民事案件原則上由基層法院管轄
B.涉外案件的管轄權(quán)全部屬于中級法院
C.高級法院管轄的一審民事案件包括在本轄區(qū)內(nèi)有重大影響的民事案件和它認為應當由自己審理的案件
D.最高法院僅管轄在全國有重大影響的民事案件
答案：A
解析：本題考核民訴案件的級別管轄。
《民事訴訟法》第18條規(guī)定，基層人民法院管轄第一審民事案件，但本法另有規(guī)定的除外。因此，A項正確。
《民事訴訟法》第19條第(一)項規(guī)定，重大涉外案件的一審由中級人民法院管轄。據(jù)此可知，而非所有涉外案件的一審都由中院管轄，而是重大涉外案件的一審才由中院管轄。因此，B項錯誤。
《民事訴訟法》第20條規(guī)定，高級人民法院管轄在本轄區(qū)有重大影響的第一審民事案件。因此，C項錯誤。
《民事訴訟法》第21條規(guī)定，最高人民法院管轄下列第一審民事案件：
(一)在全國有重大影響的案件;
(二)認為應當由本院審理的案件。
根據(jù)上述規(guī)定可知，最高院管轄的一審民事案件有兩類，而非僅限于在全國有重大影響的民事案件。因此，D項錯誤。
6.甲公司起訴要求乙公司交付貨物。被告乙公司向法院主張合同無效，應由原告甲公司承擔合同無效的法律責任。關于本案被告乙公司主張的性質(zhì)，下列哪一說法是正確的?( )
A.該主張構(gòu)成了反訴
B.該主張是一種反駁
C.該主張僅僅是一種事實主張
D.該主張是一種證據(jù)
答案：A
解析：本題考核反訴。
反訴，是指在訴訟程序進行中，本訴被告針對本訴原告向法院提出的獨立的反訴請求。反訴不同于反駁，反駁是指被告針對原告提出的訴訟請求和理由，從實體和程序上、從事實上和法律上予以辯駁。反駁的目的雖然也在于使原告的訴訟目的無法實現(xiàn)，但是它并非向原告提出獨立的訴訟請求。本題中，被告乙公司向法院提出合同無效的同時，向法院提出了獨立的訴訟請求，即要求原告承擔合同無效的法律責任。故本題中乙公司的主張是反訴，而非反駁。因此，本題的正確答案是A.
7.劉某習慣每晚將垃圾袋放在家門口，鄰居王某認為會招引蒼蠅并影響自己出入家門。王某為此與劉某多次交涉未果，遂向法院提起訴訟，要求劉某不得將垃圾袋放在家門口，以保證自家的正常通行和維護環(huán)境衛(wèi)生。關于本案的訴訟標的，下列哪一選項是正確的?( )
A.王某要求劉某不得將垃圾袋放在家門口的請求
B.王某要求法院保障自家正常通行權(quán)的請求
C.王某要求劉某維護環(huán)境衛(wèi)生的請求
D.王某和劉某之間的相鄰關系
答案：D
解析：本題考核訴訟標的。
訴訟標的是指當事人之間發(fā)生爭執(zhí)并要求法院作出裁判的民事權(quán)利義務關系。本題中ABC項都屬于訴訟請求，只有D項是“權(quán)利義務關系”，即訴訟標的。因此，本題的正確答案是D.
8.王甲兩歲，在幼兒園入托。一天，為幼兒園送貨的劉某因王甲將其衣服弄濕，便打了王甲一記耳光，造成王甲左耳失聰。王甲的父親擬代兒子向法院起訴。關于本案被告的確定，下列哪一選項是正確的?( )
A.劉某是本案唯一的被告
B.幼兒園是本案唯一的被告
C.劉某和幼兒園是本案共同被告
D.劉某是本案被告，幼兒園是本案無獨立請求權(quán)第三人
答案：C
解析：本題考核民事訴訟的被告。
《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第7條規(guī)定，對未成年人依法負有教育、管理、保護義務的學校、幼兒園或者其他教育機構(gòu)，未盡職責范圍內(nèi)的相關義務致使未成年人遭受人身損害，或者未成年人致他人人身損害的，應當承擔與其過錯相應的賠償責任。
第三人侵權(quán)致未成年人遭受人身損害的，應當承擔賠償責任。學校、幼兒園等教育機構(gòu)有過錯的，應當承擔相應的補充賠償責任。
根據(jù)上述規(guī)定可知，在本案中，劉某是實際的侵權(quán)人，需要承擔民事賠償責任，是本案的被告。另外，幼兒園對王甲負有安保義務，幼兒園沒有盡到責任造成王甲人身受到侵害，應當承擔補充賠償責任，也是本案的被告。因此，本題的正確答案是C.
9.甲與乙對一古董所有權(quán)發(fā)生爭議訴至法院。訴訟過程中，丙聲稱古董屬自己所有，主張對古董的所有權(quán)。下列哪一說法是正確的?( )
A.如丙沒有起訴，法院可以依職權(quán)主動追加其作為有獨立請求權(quán)第三人
B.如丙起訴后認為受案法院無管轄權(quán)，可以提出管轄權(quán)異議
C.如丙起訴后經(jīng)法院傳票傳喚，無正當理由拒不到庭，應當視為撤訴
D.如丙起訴后，甲與乙達成協(xié)議經(jīng)法院同意而撤訴，應當駁回丙的起訴
答案：C
解析：本題考核有獨立請求權(quán)的第三人。
有獨立請求權(quán)的第三人，是指對原告和被告爭議的訴訟標的有獨立的請求權(quán)，而參加訴訟的人。本案中，丙聲稱古董屬于自己所有，提出了獨立的訴訟請求，屬于有獨立請求權(quán)的第三人。有獨立請求權(quán)的第三人是以起訴的方式參加訴訟的，不能由法院依職權(quán)主動追加其作為有獨立請求權(quán)的第三人參加訴訟。因此，A項錯誤。
有獨立請求權(quán)的第三人是以起訴的方式參加訴訟的，因此，在第三人參加訴訟的同時就默認受案法院有管轄權(quán)了，不可以再提出管轄權(quán)異議。因此，B項錯誤。
《民訴意見》第159條規(guī)定，有獨立請求權(quán)的第三人經(jīng)人民法院傳票傳喚，無正當理由拒不到庭的，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，可以對該第三人比照民事訴訟法第一百二十九條的規(guī)定，按撤訴處理。因此，C項正確。
《民訴意見》第160條規(guī)定，有獨立請求權(quán)的第三人參加訴訟后，原告申請撤訴，人民法院在準許原告撤訴后，有獨立請求權(quán)的第三人作為另案原告，原案原告、被告作為另案被告，訴訟另行進行。因此，D項錯誤。
10.關于證據(jù)理論分類的表述，下列哪一選項是正確的?( )
A.傳來證據(jù)有可能是直接證據(jù)
B.訴訟中原告提出的證據(jù)都是本證，被告提出的證據(jù)都是反證
C.證人轉(zhuǎn)述他人所見的案件事實都屬于間接證據(jù)
D.一個客觀與合法的間接證據(jù)可以單獨作為認定案件事實的依據(jù)
答案：A
解析：本題考核證據(jù)的分類。
根據(jù)證據(jù)的來源不同將證據(jù)分為原始證據(jù)和傳來證據(jù)。原始證據(jù)是直接來源于案件事實而未經(jīng)中間環(huán)節(jié)傳播的證據(jù);傳來證據(jù)是指經(jīng)過中間環(huán)節(jié)輾轉(zhuǎn)得來，非直接來源于案件事實的證據(jù)。根據(jù)證據(jù)與案件事實的關系可以將證據(jù)分為直接證據(jù)和間接證據(jù)。直接證據(jù)是指能單獨、直接證明案件主要事實的證據(jù);間接證據(jù)是指不能單獨、直接證明案件主要事實的證據(jù)。如果是經(jīng)過了中間環(huán)節(jié)碾轉(zhuǎn)得來，但是單獨可以直接證明案件主要事實的證明，則該證據(jù)既是傳來證據(jù)也是直接證據(jù)。因此，A項正確。
根據(jù)證據(jù)與證明責任承擔者的關系，將證據(jù)分為本證與反證。本證，是指在民事訴訟中負有證明責任的一方當事人提出的用于證明自己所主張事實的證據(jù);反證，是指沒有證明責任的一方當事人提出的用于證明對方主張事實不真實的證據(jù)。本證與反證與當事人在訴訟中是原告還是被告沒有關系，而與證據(jù)是否承擔證明責任的人提出有直接關系。因此，B項錯誤。
證人所轉(zhuǎn)述他人所見的案件事實都屬于傳來證據(jù)，傳來證據(jù)也可能是直接證據(jù)，而非都屬于間接證據(jù)。因此，C項錯誤。
間接證據(jù)是指不能單獨、直接證明案件主要事實的證據(jù)。根據(jù)間接證據(jù)的定義可知，間接證據(jù)本身就是不能單獨、直接的證明案件主要事實，因此，無論什么樣的簡介證據(jù)都不能單獨作為認定案件事實的依據(jù)。因此，D項錯誤。
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