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2018年司法考試《商法》沖刺考點(diǎn)：證券法
第三章 證券法
【證券發(fā)行】
概念：指證券的發(fā)行者為籌集資金依法向投資者以同一條件招募和出售股票、公司債券以及其他證券的活動(dòng)
【證劵上市條件】
證劵上市的條件指發(fā)行人發(fā)行的證券，依法定條件和程序，在證券交易所或其他法定交易市場(chǎng)公開(kāi)掛牌交易的法律行為
條件：
A股票上市的基準(zhǔn)：
①規(guī)?；鶞?zhǔn)，一般以公司資本額或證券發(fā)行量來(lái)衡量，同時(shí)也有用兩個(gè)指標(biāo)衡量的。公司法規(guī)定上市規(guī)模為人民幣3000萬(wàn)元的股本
②經(jīng)營(yíng)基礎(chǔ)基準(zhǔn)，指公司的資本結(jié)構(gòu)、盈利水平等。
③股權(quán)分布基準(zhǔn)，是對(duì)最低持股人數(shù)及公眾持股比例或持股數(shù)的要求。我國(guó)法律規(guī)定，公開(kāi)發(fā)行的股份須達(dá)到公司股份總數(shù)的25%以上，公司股本總額超過(guò)人民幣4億元的，公開(kāi)發(fā)行股份的比例為10%以上。
④其他基準(zhǔn)，最近三年的財(cái)務(wù)報(bào)表中沒(méi)有虛假記載，財(cái)務(wù)報(bào)表經(jīng)注冊(cè)會(huì)計(jì)師驗(yàn)證;上市政局按的設(shè)計(jì)符合證交所的要求，對(duì)證券的轉(zhuǎn)讓未加限制等。
B公司債權(quán)上市的標(biāo)準(zhǔn)
①公司債券的期限為1年以上
②公司債券實(shí)際發(fā)行額不少于人民幣5000萬(wàn)元
③公司申請(qǐng)其債券上市時(shí)須符合法定的公司債券發(fā)行條件
【證券上市的程序】
A申請(qǐng)核準(zhǔn)，證券發(fā)行人想證券交易或證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)提出上市的申請(qǐng)，接受上市核準(zhǔn)。我國(guó)：股份有限公司申請(qǐng)上市交易，影響證券交易所提出申請(qǐng)，由證券交易所依法審核同意，并由雙方簽訂上市協(xié)議。向證券交易所報(bào)送下列文件
①上市報(bào)告書
②申請(qǐng)上市的股東大會(huì)決議
④ 公司章程
⑤ 公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照
⑥ 依法經(jīng)會(huì)計(jì)事務(wù)所審計(jì)的最近三年財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告
⑦ 法律意見(jiàn)書和證券公司的推薦書
⑧ 最近一次的招股說(shuō)明書
⑨ 其他規(guī)定的文件
B簽署上市協(xié)議，上市申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)與證券交易所簽署上市協(xié)議，明確各自的權(quán)利和義務(wù)
上市協(xié)議主要內(nèi)容：
①上市公司申請(qǐng)上市的證券種類、發(fā)行日期、發(fā)行股數(shù)、每股金額
②上市費(fèi)用的數(shù)額及其交納辦法上市公司定期報(bào)告的要求上市公司臨時(shí)報(bào)告的要求交所咨詢，調(diào)查上市公司的事宜股票停牌=復(fù)牌事宜違反上市協(xié)議的處理辦法解決爭(zhēng)議的仲裁條款雙方認(rèn)為應(yīng)增列的其他事項(xiàng)
C公告上市。公告上市申請(qǐng)文件和股票獲準(zhǔn)在證券交易所交易的日期持有公司股份最多的前10名股東的名單和持股數(shù)額公司的實(shí)際控制人 董事、監(jiān)事、經(jīng)理、高級(jí)管理人員的姓名及其持有本公司股票和債券的情況
D掛牌交易
2)公司債券上市的程序
A申請(qǐng)核準(zhǔn)。公司申請(qǐng)發(fā)行公司債券上市交易，應(yīng)向證券交易所提出申請(qǐng)，由證券交易所依法審核同意，并由雙方簽訂上市協(xié)議。提交文件：①上市報(bào)告書②申請(qǐng)上市的股東大會(huì)決議公司章程公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照公司債券募集辦法公司債券的實(shí)際發(fā)行數(shù)額證券交易所上市規(guī)則規(guī)定的其他文件申請(qǐng)可以轉(zhuǎn)換為股票的公司債券上市交易還應(yīng)當(dāng)報(bào)送保薦人的上市保薦書
B公告上市
政府債券上市因信用度高，可豁免證券交易發(fā)行及上市審查。由證券交易所根據(jù)國(guó)務(wù)院授權(quán)的部門決定安排其上市交易
【證券上市的暫停與終止】
上市暫停指上市公司發(fā)生法定原因時(shí)，上市證券暫時(shí)停止在證券交易所掛牌交易的情形，一旦暫停原因消除即可恢復(fù)上市
上市終止，指發(fā)生法定原因后原上市證券不得繼續(xù)在證券交易所交易的情形
共同：上市證券的停止交易活動(dòng)
區(qū)別：上市暫?？梢曰謴?fù)上市交易，上市終止不能恢復(fù)
1) 證券上市的暫停，
形式：
A申請(qǐng)上市暫停，上市公司主動(dòng)向證券交易所請(qǐng)求暫停其證券上市交易的行為
B法定上市暫停，指發(fā)生了法律法規(guī)和故障規(guī)定的暫停上市原因時(shí)，由證券交易所決定暫停證券上市交易的行為
情形：
①公司股本總額、股權(quán)分布等發(fā)生變化不再具備上市條件
②公司不按規(guī)定公開(kāi)其財(cái)務(wù)狀況或者對(duì)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告
【證券交易】
1)概念：指對(duì)已經(jīng)依法發(fā)行并經(jīng)投資則認(rèn)購(gòu)的證券進(jìn)行買賣的行為
2)特征：A是一種具有財(cái)產(chǎn)價(jià)值的特定權(quán)利的買賣
B是一種標(biāo)準(zhǔn)化合同買賣
C是一種已經(jīng)依法發(fā)行并經(jīng)投資者認(rèn)購(gòu)的證券的買賣
【證券交易程序】
1) 名冊(cè)登記與開(kāi)設(shè)賬戶。
2) 委托，指委托人想證券公司發(fā)出的表示委托人以某種價(jià)格購(gòu)進(jìn)或賣出的一定數(shù)量的某種證券的意思表示。
分為：
A(數(shù)額大小分)大宗交易委托，指按書面申報(bào)方式，限于當(dāng)日成交，整批交易委托，指一手或一手的倍數(shù)的交易數(shù)量的委托零數(shù)交易委托，指零星數(shù)量的委托
B(從價(jià)格限制分)市價(jià)委托，指委托人證券公司按交易工廠當(dāng)時(shí)的價(jià)格買進(jìn)或賣出的證券，證券公司由義務(wù)以最有利的價(jià)格為委托人成交，指令須立即執(zhí)行限價(jià)委托，指委托人要求證券公司按限定的價(jià)格買進(jìn)或賣出證券，在執(zhí)行時(shí)，必須按限價(jià)或低于限價(jià)買進(jìn)證券，按限價(jià)或高于限價(jià)賣出證券
C(委托的途徑分)書面方式委托
電話方式委托
電腦方式委托
委托訂立合同程序：
A委托為交付保證
B\委托人提出委托，填寫委托單
C證券公司接受委托
證券公司不可以接受下列委托A\全權(quán)交易委托，即由公司全權(quán)決定買賣的證券種類、數(shù)量和價(jià)格
B保證金交易委托，即僅由少量的資金或證券作為保證，做交易量較大的委托
3) 成交。指證券公司相互間通過(guò)交易所內(nèi)競(jìng)價(jià)，就買賣證券的價(jià)格和數(shù)量達(dá)成一致的行為。一般通過(guò)電腦進(jìn)行和完成
4) 結(jié)算交割與過(guò)戶
指證券買賣的最后結(jié)算行為。
結(jié)算交割階段：
1、證券公司于證券登記結(jié)算公司按“凈額交收”原則進(jìn)行結(jié)算交割
2、證券投資者與證券公司進(jìn)行結(jié)算交割。我國(guó)采用T+1制度，即對(duì)投資者說(shuō)當(dāng)天進(jìn)行的證券買賣，最早可以于第二天在證券公司打印交割清單。核對(duì)其前一天的買賣活動(dòng)
【禁止的證券交易行為】
1)、禁止內(nèi)幕交易。
內(nèi)幕交易：指內(nèi)幕信息的知情人和非法獲取內(nèi)幕信息的人利用內(nèi)幕信息進(jìn)行證券交易活動(dòng)的行為。屬于證券交易中的欺詐行為。不利于保護(hù)投資者的合法權(quán)益和社會(huì)公共利益
內(nèi)幕信息知情人：指窒息證券交易內(nèi)膜信息的知情人員。包括：
A發(fā)行人的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員
B持有公司5%以上股份的股東及其董事監(jiān)事高級(jí)管理人員。公司的實(shí)際控制人及其董事監(jiān)事高級(jí)管理人員
C發(fā)行人控股的公司及其董事監(jiān)事高級(jí)管理人員
D由于所任公司職務(wù)可以獲取公司有關(guān)內(nèi)幕信息的人員
E證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)工作人員及由于法定的職責(zé)對(duì)證券的發(fā)行、交易進(jìn)行管理的其他人員
F保薦人、承銷的證券公司、證券交易所、證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)、證券服務(wù)機(jī)構(gòu)的有關(guān)人員
G國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他人
內(nèi)幕信息：指在證券交易活動(dòng)中，涉及公司的經(jīng)營(yíng)、財(cái)務(wù)或者對(duì)該公司證券的市場(chǎng)供求有重大影響的尚未公開(kāi)的信息包括：
A證券法重大事件
B公司分配股利或者增資的計(jì)劃
C公司股權(quán)結(jié)構(gòu)的重大變化
D公司債務(wù)擔(dān)保的重大變更
E公司營(yíng)業(yè)用主要資產(chǎn)的抵押、出售或者報(bào)廢一次超過(guò)該資產(chǎn)的30%
F公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的行為可能承擔(dān)重大損害賠償責(zé)任
G上市公司收購(gòu)的有關(guān)方案
H證券管理機(jī)構(gòu)認(rèn)定的對(duì)證券交易價(jià)格有顯著影響的其他重要信息
2) 禁止操縱證券市場(chǎng)
操縱市場(chǎng)指通過(guò)一地個(gè)說(shuō)短影響證券交易價(jià)格或證券交易量，制造虛假繁榮、虛假價(jià)格，誘導(dǎo)或者迫使其他投資者在不了解真相的情況下作出錯(cuò)誤的投資決定，使操縱者獲利或減少損失的行為
違法獲取不當(dāng)利益或者轉(zhuǎn)嫁風(fēng)險(xiǎn)的行為手段有：
A、單獨(dú)或通過(guò)合謀，集中資金優(yōu)勢(shì)、持股優(yōu)勢(shì)或者利用信息優(yōu)勢(shì)聯(lián)合或連續(xù)買賣，操縱證券交易價(jià)格
B、與他人串通，以事先約定時(shí)間、價(jià)格和方式相互進(jìn)行證券交易影響證券交易價(jià)格或者證券交易量
C、在自己實(shí)際控制的賬戶之間進(jìn)行證券交易，影響證券交易價(jià)格或證券交易量
D、其他手段操縱證券市場(chǎng)
3)禁止編造、傳播虛假信息
編造、傳播虛假信息指沒(méi)有某種情況而進(jìn)行制造，通過(guò)他人或者機(jī)構(gòu)將其進(jìn)行傳播的情形
證券法限制：
A禁止國(guó)家工作人員、傳播媒介從業(yè)人員和有關(guān)人員編造，傳播虛假信息，嚴(yán)重影響證券交易
B禁止證券交易所，證券公司、證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)、證券服務(wù)機(jī)構(gòu)及其從業(yè)人員，證券業(yè)協(xié)會(huì)、證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)及其工作人員，在證券交易活動(dòng)中作出虛假陳述或信息誤導(dǎo)
4)禁止欺詐客戶
指證券公司及其從業(yè)人員在證券交易活動(dòng)中郵票投資者買賣證券以及其他違背投資者真實(shí)意愿，損害其利益的行為
A違背客戶的委托為其買賣證券
B不再規(guī)定時(shí)間內(nèi)向客戶提供交易的書面確認(rèn)文件
C挪用客戶所委托買賣的證券或客戶賬戶上的資金
D未經(jīng)客戶的委托，擅自為客戶買賣證券，或假借客戶的名義買賣證券
E為牟取傭金收入，誘使客戶進(jìn)行不必要的證券買賣
F利用傳播媒介或通過(guò)其他方式提供、傳播虛假或誤導(dǎo)投資者信息
G其他違背客戶真實(shí)意思表示，損害客戶利益的行為
5)禁止法人出借賬戶
指法人單位尤其是國(guó)有企業(yè)和上市公司逃避監(jiān)管，非法利用他人賬戶炒作股票，出借自己或他人的證券賬戶，擾亂證券交易秩序，也帶來(lái)國(guó)有資產(chǎn)流失的風(fēng)險(xiǎn)，給國(guó)家和股東利益造成損害
6)禁止挪用公款買賣證券
公款是國(guó)家或集體單位所有或管理的具有特定用途的資金，任何人不得將公款挪用
八、持續(xù)信息公開(kāi)
1)信息公開(kāi)概念，也成信息披露，主要指為股份發(fā)行人在發(fā)行市場(chǎng)、交易市場(chǎng)依法向證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)以及投資者報(bào)告自身經(jīng)營(yíng)、資產(chǎn)及財(cái)務(wù)等狀況而設(shè)置的一種制度持續(xù)信息公開(kāi)(交易市場(chǎng)的信息公開(kāi))是公開(kāi)原則在交易市場(chǎng)中的反映
2)特點(diǎn)：
A、公開(kāi)的功能不僅是燃給投資者了解公司，更主要是為投資者提供證券交易價(jià)值判斷的一句
B、信息公開(kāi)不是一次性完成的，而是要持續(xù)不斷地進(jìn)行
C、信息公開(kāi)的形式和內(nèi)容在法律上有不同要求，持續(xù)信息公開(kāi)主要涉及上市公告書，年度報(bào)告、中期報(bào)告及零食報(bào)告等，而初始信息公開(kāi)主要是招股說(shuō)明書、配股說(shuō)明說(shuō)、募債說(shuō)明說(shuō)等
3)持續(xù)信息公開(kāi)的內(nèi)容
A、上市公告書。指已在境內(nèi)公開(kāi)發(fā)行的證券申請(qǐng)?jiān)谧C券交易所掛牌交易的發(fā)行人，在證券經(jīng)證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)后，按要求編制并在上市前進(jìn)行公告的法律文件。
內(nèi)容：
①發(fā)行企業(yè)概況
②股票發(fā)行及成效
③董監(jiān)高持股情況
④公司設(shè)立
⑤關(guān)聯(lián)企業(yè)及關(guān)聯(lián)交易
⑥股本結(jié)構(gòu)及大股東持股情況
⑦公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)資料
⑧董事會(huì)上市承諾
⑨要事項(xiàng)揭示
⑩上市推薦意見(jiàn)
?其他
B中期報(bào)告，指依法編制的反映公司上半年生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)狀況及其他方面基本狀況的法律文件
C臨時(shí)報(bào)告，依法編制的反映公司重大事件的法律文件。重大事件是上市公司發(fā)生的可能對(duì)股票交易價(jià)格產(chǎn)生較大影響的時(shí)間
重大事件：
1公司經(jīng)營(yíng)方針和經(jīng)營(yíng)范圍的重大變化
2公司的重大投資行為和重大購(gòu)置財(cái)產(chǎn)決定
3公司訂立重要合同，可能對(duì)公司資產(chǎn)、負(fù)債權(quán)益經(jīng)營(yíng)成果產(chǎn)生重要影響
4公司發(fā)生重大債務(wù)和未能清償?shù)狡谥卮髠鶆?wù)的違約情況
5公司發(fā)生重大虧損或重大損失
6公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的外部條件發(fā)生重大變化
7董事，1/3以上監(jiān)事或經(jīng)理發(fā)生變動(dòng)
8持有公司5%以上股份的股東或?qū)嶋H控制人，其持有股份或控制公司的情況發(fā)生較大變化
9公司減資、合并、分立、解散及申請(qǐng)破產(chǎn)的決定
10涉及公司的重大訴訟，股東大會(huì)、董事會(huì)據(jù)以被依法撤銷或宣告無(wú)效
11公司涉嫌犯罪被司法機(jī)關(guān)立案調(diào)查，董監(jiān)高涉嫌犯罪被司法機(jī)關(guān)采取強(qiáng)制措施
12其他
4)持續(xù)信息公開(kāi)操作過(guò)程
1.公開(kāi)的文件不得有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或重大遺漏
2.公開(kāi)文件的公告和置備。必須披露的信息應(yīng)在國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)制定的媒體發(fā)布，同時(shí)將其制備與公司住所、證券交易所，供公眾查閱
3.指定專人負(fù)責(zé)持續(xù)信息公開(kāi)事務(wù)
4.對(duì)持續(xù)信息公開(kāi)的監(jiān)督，國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)對(duì)其進(jìn)行監(jiān)督