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2018年國家司法考試三卷商法試題(1)
1.熊某因出差借款。財務部門按規(guī)定給熊某開具了一張載明金額1萬元的現(xiàn)金支票。熊某持支票到銀行取款，銀行實習生馬某向熊某提出了下列問題：你真的是熊某嗎?為什么要借1萬元?熊某拒絕回答，馬某遂拒絕付款。根據票據法原理，關于馬某行為，下列哪些選項是正確的?
A.侵犯熊某人格尊嚴
B.違反票據無因性原理
C.侵犯持票****利
D.違反現(xiàn)金支票見票即付規(guī)則
答案：BCD
解析：所謂人格尊嚴是指民事主體作為“人”所應有的最基本社會地位、社會評價，并得到起碼尊重的權利。本題中，實習生的行為跟侵犯馬某的人格尊嚴沒有關 系，所以A是錯誤的?！镀睋ā返?0條規(guī)定，支票限于見票即付，本題中，實習生問馬某：“你真的是熊某嗎?為什么要借1萬元?”這違反了票據無因性原則 和現(xiàn)金支票見票即付的原則，B、D的說法是正確的。同時實習生拒絕付款，侵犯了持票人馬某的票據權利，所以C的說法也是正確的。本題正確答案是BCD.
2.保險法中的保險利益原則是指投保人應當對保險標的具有法律上承認的利益，否則會導致保險合同無效。下列哪些選項符合保險利益原則?
A.甲經同事乙同意，為其購買一份人壽險
B.丙為自己剛出生一個月的孩子購買一份人身險
C.丁公司為其經營管理的風景區(qū)內的一顆巨型鐘乳石投保一份財產險
D.戊公司為其一座已經投保的倉庫再投保一份財產險
答案：ABCD
解析：《保險法》第12條規(guī)定：“投保人對保險標的應當具有保險利益。投保人對保險標的不 具有保險利益的，保險合同無效。保險利益是指投保人對保險標的具有的法律上承認的利益。保險標的是指作為保險對象的財產及其有關利益或者人的壽命和身 體?！钡?3條規(guī)定：“投保人對下列人員具有保險利益：(一)本人;(二)配偶、子女、父母;(三)前項以外與投保人有撫養(yǎng)、贍養(yǎng)或者扶養(yǎng)關系的家庭 其他成員、近親屬。除前款規(guī)定外，被保險人同意投保人為其訂立合同的，視為投保人對被保險人具有保險利益?！彼訟B是正確的。CD為投保人對財產性質保 險標的具有保險利益，所以也是正確的。這里著重說一下D中的重復保險問題?！侗ｋU法》第41條規(guī)定：“重復保險的投保人應當將重復保險的有關情況通知各保 險人。重復保險的保險金額總和超過保險價值的，各保險人的賠償金額的總和不得超過保險價值。除合同另有約定外，各保險人按照其保險金額與保險金額總和的比 例承擔賠償責任。重復保險是指投保人對同一保險標的、同一保險利益、同一保險事故分別向二個以上保險人訂立保險合同的保險?！边x項D所述情形是重復保險的 行為，重復保險的行為并不違反保險利益原則。
3.汪、錢、潘、劉共同投資設立了一個有限合伙企業(yè)，其中汪、錢為普通合伙人，潘、劉為有限合伙人。后因該合伙企業(yè)長期拖欠供貨商貨款，企業(yè)資產不足以清償到期債務。依照我國相關法律的規(guī)定，下列哪些選項是正確的?
A.債權人可以根據企業(yè)破產法申請該合伙企業(yè)破產
B.債權人可以要求任一合伙人清償全部債務
C.債權人只能要求汪、錢清償全部債務
D.如果該合伙企業(yè)被宣告破產，則汪、錢仍需承擔無限連帶責任
答案：ACD
解析：《企業(yè)破產法》第2條規(guī)定：“企業(yè)法人不能清償到期債務，并且資產不足以清償全部債務或者明顯缺乏清償能力的，依照本法規(guī)定清理債務。企業(yè)法人有 前款規(guī)定情形，或者有明顯喪失清償能力可能的，可以依照本法規(guī)定進行重整。”《企業(yè)破產法》第135條規(guī)定：“其他法律規(guī)定企業(yè)法人以外 的組織的清算，屬于破產清算的，參照適用本法規(guī)定的程序?！薄逗匣锲髽I(yè)法》第92條規(guī)定：“合伙企業(yè) 不能清償到期債務的，債權人可以依法向人民法院提出破產清算申請，也可以要求普通合伙人清償。合伙企業(yè)依法被宣告破產的，普通合伙人對合伙企業(yè)債務仍應承 擔無限連帶責任。”依據以上規(guī)定，選項AD說法成立，是本題正確答案。選項A是合伙企業(yè)法所作的特別規(guī)定。《合伙企業(yè)法》第2條規(guī)定：“本法所稱合伙企 業(yè)，是指自然人、法人和其他組織依照本法在中國境內設立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。普通合伙企業(yè)由普通合伙人組成，合伙人對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶 責任。本法對普通合伙人承擔責任的形式有特別規(guī)定的，從其規(guī)定。有限合伙企業(yè)由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任， 有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務承擔責任。”依據該條規(guī)定，汪、錢作為普通合伙人，應該承擔無限連帶責任，因此是對全部債務負責，而有限合 伙人只以其出資來承擔責任。選項B說法錯誤，非本題正確答案。選項C說法正確，是本題正確答案。但A項的正確性值得商榷：有限合伙的破產只是參照破產法規(guī) 定的程序適用，不是直接適用破產法。
4.奔馬電子有限公司為一家中美合資企業(yè)，外資方所羅門公司欲轉讓其一部分股權給另一美國公司。關于所羅門公司的部分股權轉讓行為，下列哪些選項是正確的?
A.須中方同意
B.不須經中方同意
C.須報審批機關批準
D.不須報審批機關批準
答案：AC
解析：《中外合資經營企業(yè)法實施條例》第20條規(guī)定：“合營一方向第三者轉讓其全部或者部 分股權的，須經合營他方同意，并報審批機構批準，向登記管理機構辦理變更登記手續(xù)。合營一方轉讓其全部或者部分股權時，合營他方有優(yōu)先購買權。合營一方向 第三者轉讓股權的條件，不得比向合營他方轉讓的條件優(yōu)惠。違反上述規(guī)定的，其轉讓無效?！庇纱耍_答案為選項A、C.本題直接考查法條，只要把法條記得 牢固了，本題很容易得出正確答案。
5.國有企業(yè)甲、合伙企業(yè)乙、自然人丙協(xié)商，擬共同投資設立一合伙企業(yè)從事貿易業(yè)務。根據我國《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，下列哪些選項是錯誤的?
A.擬設立的合伙企業(yè)可以是普通合伙企業(yè)，亦可以是有限合伙企業(yè)
B.乙不能以勞務作為出資方式
C.三方可以約定丙按固定數額分配紅利而不承擔虧損
D.三方可以約定不經全體合伙人一致同意而吸收新的合伙人
答案：ABC
解析：《合伙企業(yè)法》第3條國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團體不得成為普通合伙人，由此本題甲乙丙只能成立有限合伙企 業(yè)，A的說法是錯誤的?！逗匣锲髽I(yè)法》第64條第2款，有限合伙人不得以勞務出資。本題沒有說明乙為有限合伙人，所以一般情況下乙是可以以勞務出資的，B 的說法是錯誤的。第33條規(guī)定：“合伙企業(yè)的利潤分配、虧損分擔，按照合伙協(xié)議的約定辦理;合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由合伙人協(xié)商決定;協(xié)商不成 的，由合伙人按照實繳出資比例分配、分擔;無法確定出資比例的，由合伙人平均分配、分擔。合伙協(xié)議不得約定將全部利潤分配 給部分合伙人或者由部分合伙人承擔全部虧損。”第69條規(guī)定：“有限合伙企業(yè)不得將全部利潤分配給部分合伙人;但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。”由此，普 通合伙人的利潤應該共同分配、風險應該共同負擔，而有限合伙人利潤可以不共同分配，但是對風險，合伙企業(yè)法第69條沒有規(guī)定。但是根據第60條有限合伙企 業(yè)及其合伙人適用本章規(guī)定;本章未作規(guī)定的，適用本法第二章第一節(jié)至第五節(jié)關于普通合伙企業(yè)及其合伙人的規(guī)定。所以對于有限合伙企業(yè)風險的負擔，應該適用 普通合伙企業(yè)的規(guī)定，C的說法本身也是錯誤的，為本題應選項;第43條規(guī)定：“新合伙人入伙，除合伙協(xié)議另有約定外，應當經全體合伙人一致同意，并依法訂 立書面入伙協(xié)議。訂立入伙協(xié)議時，原合伙人應當向新合伙人如實告知原合伙企業(yè)的經營狀況和財務狀況?！币罁摋l規(guī)定，普通合伙企業(yè)的合伙人可以通過合伙協(xié) 議約定“不經全體合伙人一致同意而吸收新的合伙人”。/法律教^育網/有限合伙企業(yè)中，對此沒有作出明確規(guī)定，依照第60條的規(guī)定，應當適用普通合伙企業(yè) 的規(guī)定。所以D的說法本身是正確的，本題不能選。因此，本題正確答案是ABC.
6.一枝花有限公司因營業(yè)期限屆滿解散，并依法成立了清算組，該清算組在清算過程中實施的下列哪些行為是合法的?
A.為使公司股東分配到更多的剩余財產，將公司的庫房出租給甲公司收取租金
B.為減少債務利息，在債權申報期間清償了可以確定的乙公司債務
C.通知公司的合作伙伴丙公司解除雙方之間的供貨合同并對其作出相應賠償
D.代表公司參加了一項仲裁活動并與對方當事人達成和解協(xié)議
答案：CD
解析：這里首先要提醒一下，本題屬于企業(yè)因營業(yè)期限屆滿而解散，應該適用《公司法》中關于清算的規(guī)定，這跟《企業(yè)破產法》的清算不同?！豆痉ā返?185條規(guī)定，清算組在清算期間行使下列職權：(一)清理公司財產，分別編 制資產負債表和財產清單;(二)通知、公告?zhèn)鶛嗳?(三)處理與清算有關的公司未了結的業(yè)務;(四)清繳所欠稅款以及清算過程中產生的稅款;(五)清理債 權、債務;(六)處理公司清償債務后的剩余財產;(七)代表公司參與民事訴訟活動。由此，CD是正確的，應該選;《公司法》第187條規(guī)定，……清算期 間，公司存續(xù)，但不得開展與清算無關的經營活動。公司財產在未依照前款規(guī)定清償前，不得分配給股東。所以A的做法是不合法的。第186條規(guī)定，清算組應當 自成立之日起十日內通知債權人，并于六十日內在報紙上公告。債權人應當自接到通知書之日起三十日內，未接到通知書的自公告之日起四十五日內，向清算組申報 其債權。債權人申報債權，應當說明債權的有關 事項，并提供證明材料。清算組應當對債權進行登記。在申報債權期間，清算組不得對債權人進行清償。所以B是錯誤的，不能選。因此，本題正確答案是CD.
7.李某給自己的越野車投保了10萬元責任險。李某讓其子小李(年16歲)學習開車，某日小李獨自開車時不慎撞壞葉某的轎車，葉某為此花去修車費2萬元。下列哪些選項是正確的?
A.應當由李某對葉某承擔侵權賠償責任
B.應當由小李對葉某承擔侵權賠償責任
C.因李某疏于管理保險財產，保險公司有權單方通知李某解除保險合同
D.保險公司支付保險賠款后不能對小李行使代位追償權
答案：AD
解析：《民法通則》第133條規(guī)定：“無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的，由監(jiān)護人承擔民事責任。監(jiān)護人盡了監(jiān)護責任的，可以適當減 輕他的民事責任。有財產的無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的，從本人財產中支付賠償費用。不足部分，由監(jiān)護人適當賠償，但單位擔任監(jiān)護 人的除外?！庇纱耍±顬橄拗泼袷滦袨槟芰θ?，其造成他人損害的，由監(jiān)護人承擔民事責任。所以A是正確的，B是錯誤的?！侗ｋU法》第16條規(guī)定：“除本法 另有規(guī)定或者保險合同另有約定外，保險合同成立后，保險人不得解除保險合同?！彼訡的說法是錯誤的。李某和保險公司沒有另外的約定，保險法也沒有另外的 規(guī)定，所以保險公司不得單方解除合同?！侗ｋU法》第47條規(guī)定，除被保險人的家庭成員或者其組成人員故意造成本法第四十五條第一款規(guī)定的保險事故以外，保 險人不得對被保險人的家庭成員或者其組成人員行使代位請求賠償的權利。其中第45條第1款的規(guī)定是：“因第三者對保險標的的損害而造成保險事故的，保險人 自向被保險人賠償保險金之日起，在賠償金額范圍內代位行使被保險人對第三者請求賠償的權。”本題中，因為小李是李某的家庭成員，其也不是故意造成保險事 故，所以保險公司不得對小李進行代位追償。D的說法是正確的，因此本題正確答案是AD.
8.湘東船運有限公司共8個股東，除股東甲 外，其余股東都已足額出資。某次股東會上，7個股東一致表決同意因甲未實際繳付出資而不能參與當年公司利潤分配。3個月后該公司船只燃油泄漏，造成沿海養(yǎng) 殖戶巨大損失，公司的全部資產不足以賠償。甲向其他7個股東聲明：自己未出資，也未參與分配，實際上不是股東，公司的債權債務與己無關。下列哪些選項是正 確的?
A.甲雖然沒有實際繳付出資，但不影響其股東地位
B.其他股東決議不給甲分配當年公司利潤是符合公司法的
C.就公司財產不足清償的債務部分，只應由甲承擔相應的責任，其他7個股東不承擔責任
D.甲的聲明對內具有效力，但不能對抗善意第三人
答案：ABC
解析：《公司法》第28條規(guī)定：“股東應當按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認繳的出資額。股東以貨幣出資的，應當將貨幣出資足額存入有限責任公司在 銀行開設的賬戶;以非貨幣財產出資的，應當依法辦理其財產權的轉移手續(xù)。股東不按照前款規(guī)定繳納出資的，除應當向公司足額繳納外，還應當向已按期足額繳納 出資的股東承擔違約責任?！币勒赵摋l規(guī)定，股東沒有實際履行出資義務的，不影響其股東地位，選項A說法是正確的，D的說法是錯誤的。另外，本題中，因為公 司股東對公司債務承擔有限責任，所以在公司全部資產不足以清償全部債務的時候，其他足額交納出資的股東不再承擔責任，但是甲，因為沒有交納出資，所以其應 該在自己應該交納的出資范圍內承擔公司債務，而且要對其他股東承擔違約責任，選項C說法是正確的。《公司法》第35條規(guī)定：“股東按照實繳的出資比例分取 紅利;公司新增資本時，股東有權優(yōu)先按照實繳的出資比例認繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認繳出資的除外?！北?題中，因為股東之間沒有特別約定，所以按照一般的原則分配利潤，即按照實繳的出資比例分配利潤，因為甲沒有實繳的出資比例，所以其無利潤可以分配，B的說 法是正確的;因此本題正確答案是ABC.
9.廬陽公司系某集團公司的全資子公司。因業(yè)務需要，集團公司決定廬陽公司分立為兩個公司。鑒于廬陽公司已有的債權債務全部發(fā)生在集團公司內部，下列哪些選項是正確的?
A.廬陽公司的分立應當由廬陽公司的董事會作出決議
B.廬陽公司的分立應當由集團公司作出決議
C.廬陽公司的分立只需進行財產分割，無需進行清算
D.因廬陽公司的債權債務均發(fā)生于集團公司內部，故其分立無需通知債權人
答案：BC
解析：根據《公司法》第38條第1款第9項的規(guī)定，股東會行使下列職權：(九)對公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議;也就是說，公司 分立的決定應該是公司股東會的職權范圍，所以本題中，A的說法是錯誤的，B的說法正確?！豆痉ā返?84條規(guī)定：“公司因本法第一百八十一條第(一) 項、第(二)項、 第(四)項、第(五)項規(guī)定而解散的，應當在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內成立清算組，開始清算。其中，《公司法》第181條第(一)項、第(二)項、 第(四)項、第(五)項分別是：(一)公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn);(二)股東會或者股東大會決議解散;(四)依法被 吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關閉或者被撤銷;(五)人民法院依照本法第一百八十三條的規(guī)定予以解散。所以本題中，廬陽公司因為業(yè)務需要分立，無需進行清算，C的說 法是正確的。另外，根據《公司法》第176條規(guī)定，公司分立，其財產作相應的分割。公司分立，應當編制資產負債表及財產清單。公司應當自作出分立決議之日 起十日內通知債權人， 并于三十日內在報紙上公告。所以D的說法是錯誤的，不能選，本題正確答案是BC.
10.企業(yè)法人不能清償到期債務，并且資產不足以清償全部債務或者明顯缺乏清償能力的，根據《企業(yè)破產法》的規(guī)定，該企業(yè)法人可以選擇以下哪些程序處理其與債權人之間的債權債務關系?
A.申請破產清算
B.直接向法院申請和解
C.決議解散并進行清算
D.直接向法院申請重整
答案：ABD
解析：《企業(yè)破產法》第2條企業(yè)法人不能清償到期債務，并且資產不足以清償全部債務或者明顯缺乏清償能力的，依照本法規(guī)定清理債務。企業(yè)法人有前款規(guī)定 情形，或者有明顯喪失清償能力可能的，可以依照本法規(guī)定進行重整。第7條 債務人有本法第二條規(guī)定的情形，可以向人民法院提出重整、和解或者破產清算申請，由此ABD是正確的。至于C，破產清算應該由企業(yè)法人向人民法院提出申 請，不能自行決議，自行清算。
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