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法的本體:第四節(jié) 法的淵源與分類
一、法的淵源的概念
(一)法的淵源的含義
我國目前所講的法的淵源,一般有實質意義法的淵源和形式意義法的淵源兩種不同的解釋。
1.在實質意義上,法的淵源指法的內容的來源,如法淵源于經濟或經濟關系。
2.形式意義上的淵源,也就是法的效力淵源,指一定的國家機關依照法定職權和程序制定或認可的具有不同法的效力和地位的法的不同表現(xiàn)形式,如制定法、判例法、習慣法、法理等。在我國,對法的淵源的理解,一般指效力意義上的淵源,主要是各種制定法。
(二)法的淵源的分類
1.根據(jù)法的淵源的載體形式的不同,可將法的淵源分為成文法淵源與不成文法淵源。
2.從法的淵源與法規(guī)范關系的角度,可將法的淵源分為直接淵源與間接淵源為法的直接淵源,學說等法規(guī)范、法條文間接相關的淵源為法的間接淵源。
3.根據(jù)是否經過國家制定程序,法的淵源可以分為制定法淵源與非制定法淵源。
4.根據(jù)法的淵源的相對地位而分為主要淵源與次要淵源。
5.在實踐中,法的淵源最主要的分類為正式淵源與非正式淵源。
(1)法的正式淵源是指那些可以從體現(xiàn)于國家制定的規(guī)范性法律文件中的明確條文形式中得到的淵源,如憲法、法律、法規(guī)等,主要為制定法。
(2)法的非正式淵源則指那些具有法律意義的準則和觀念,這些準則和觀念尚未在正式法律中得到權威性的明文體現(xiàn),如正義標準、理性原則、公共政策、道德信念、社會思潮、習慣等。
二、當代中國法的淵源
(一)當代中國法的淵源主要為以憲法為核心的各種制定法,包括
1.憲法
2.法律
3.行政法規(guī)
4.地方性法規(guī)、民族自治法規(guī)、經濟特區(qū)的規(guī)范性文件
5.特別行政區(qū)的法律
6.規(guī)章
7.國際條約、國際慣例
(二)國家政策是當代中國法的非正式淵源之一。在法學上一般也認為,習慣應視為我國法的非正式淵源。
(三)在當代中國,不采用判例法制度,判例不具有拘束力,不是法的正式淵源之一。但我國應當重視判例的作用。
三、規(guī)范性法律文件的規(guī)范化和系統(tǒng)化
(一)規(guī)范性法律文件的規(guī)范化
1.規(guī)范性法律文件的規(guī)范化是指有權大國家機關在制定規(guī)范性法律文件時,必須遵循有關要求,使規(guī)范性法律文件符合一定的規(guī)格和標準,從而使一個國家的規(guī)范性法律文件成為內部和諧、外部協(xié)調的整體。
2.規(guī)范性法律文件的規(guī)范化要求
(1)不同等級或不同層次的規(guī)范性文件只能由不同的國家機關制定;
(2)應明確不同登記或不同層次的規(guī)范性法律文件的不同法律地位、效力及其相互關系;
(3)不同登記或不同層次的規(guī)范性法律文件的名稱,特定表達方式;
(4)法律文字的簡練明確,法律術語的嚴禁統(tǒng)一等。
(二)規(guī)范性法律文件的系統(tǒng)化
1.規(guī)范性法律文件的系統(tǒng)化是指采用一定的方式,對已制定頒布的法律、法規(guī)等規(guī)范性文件實行歸類、整理或編篡,使之集中起來作有系統(tǒng)的排列的活動。
2.法律匯編與法律編篡是規(guī)范性文件系統(tǒng)化的兩種基本方法。法律清理也是規(guī)范性法律文件系統(tǒng)化的一種方法。
四、法的分類
1.國內法與國際法(按照法的創(chuàng)制與適用主體的不同)
2.根本法與普通法(按照法的效力、內容和制定程序的不同)
3.一般法與特別法(按照法的效力范圍的不同):特別法如戒嚴法、兵役法、教師法等。
4.實體法與程序法(按照法規(guī)定的具體內容的不同):實體法一般為主法,程序法一般為輔助法。5.成文法與不成文法(按照法的創(chuàng)制和表達形式的不同):不成文法主要為習慣法。
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