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公務員公共基礎法律知識：緩刑制度
緩刑制度是刑法刑罰裁量中的一種重要制度。我們簡單了解下什么是緩刑制度?
一、緩刑的概念和使用條件
在我國，緩刑是指對于被判處拘役、3年以下有期徒刑的犯罪人，根據(jù)其犯罪情節(jié)和悔罪表現(xiàn)，如果暫緩執(zhí)行刑罰確實不致再危害社會，就規(guī)定一定的考驗期，暫緩刑罰的執(zhí)行;在考驗期內，如果遵守一定條件，原判刑罰就不再執(zhí)行的一項制度。
(一)緩刑只適用于被判處拘役或者3年以下有期徒刑的犯罪人。
(二)根據(jù)犯罪人的犯罪情節(jié)和悔罪表現(xiàn)，適用緩刑確實不致再危害社會。并非對被判處拘役或者3年以下有期徒刑的犯罪人都可以適用緩刑。
(三)必須不是累犯。換言之，對于累犯，不適用緩刑。
二、緩刑的考驗期限與考察
緩刑的考驗期限，是指對被宣告緩刑的犯罪人進行考察的一定期間。緩刑由社區(qū)矯正機構執(zhí)行。根據(jù)刑法第73條的規(guī)定，拘役的緩刑考驗期限為原判刑期以上1年以下，但是不能少于2個月;有期徒刑的緩刑考驗期限為原判刑期以上5年以下，但是不能少于1年?？梢姡徯炭简炂谙薏坏枚逃谠行唐?，可以等于或者長于原判刑期。
此外，根據(jù)刑法第72條第2款的規(guī)定，被宣告緩刑的犯罪人，如果被判處附加刑的，附加刑仍須執(zhí)行。這說明，緩刑的效力不及于附加刑。
三、緩刑考驗期滿與緩刑的撤銷
緩刑考驗期滿，是指犯罪人在緩刑考驗期內，沒有再犯新罪，沒有發(fā)現(xiàn)判決宣告以前還有其他罪沒有判決，沒有情節(jié)嚴重的違反有關緩刑的監(jiān)督管理規(guī)定的行為，并且經過了考驗期限。根據(jù)刑法第76條的規(guī)定，被宣告緩刑的犯罪人，如果沒有上述三種情形，緩刑考驗期滿，原判的刑罰就不再執(zhí)行，并公開予以宣告。
緩刑的撤銷，是指由于犯罪人在緩刑考驗期內，沒有遵守法定條件，而將原判決宣告的緩刑予以撤銷，使犯罪人執(zhí)行原判刑罰。緩刑的撤銷包括兩種情況：
(一)被宣告緩刑的犯罪人，在緩刑考驗期內犯新罪，或者發(fā)現(xiàn)判決宣告以前還有其他罪沒有判決的，應當撤銷緩刑，將新犯的罪或者新發(fā)現(xiàn)的罪作出判決，把前罪和后罪所判處的刑罰，依照刑法第69條的規(guī)定，決定執(zhí)行的刑罰。
(二)被宣告緩刑的犯罪人，在緩刑考驗期內，違反法律、行政法規(guī)或者國務院公安部門有關緩刑的監(jiān)督管理規(guī)定，情節(jié)嚴重的，應當撤銷緩刑，執(zhí)行原判刑罰。在這種情況下撤銷緩刑，不存在數(shù)罪并罰的問題。原判決宣告以前先行羈押的，應當折抵刑期。
【真題展示】
關于緩刑，下列哪一選項是錯誤的?
A.對于累犯不適用緩刑
B.對于危害國家安全的犯罪分子，不適用緩刑
C.對于數(shù)罪并罰但宣告刑在3年以下有期徒刑的犯罪分子，不適用緩刑
D.雖然故意殺人罪的法定最低刑為3年有期徒刑，但只要符合緩刑條件仍可以適用緩刑
【答案】B。解析：危害國家安全的犯罪分子，只要其符合緩刑適用的一般條件且不具備緩刑適用的禁止性條件的，是應當適用緩刑的。
公務員公共基礎法律知識：怎樣區(qū)分“行政處罰”與“治安管理處罰”
在對于公基法律的考試而言，大家普遍反映行政法最難，其實主要是因為行政法知識點較多，并且易混點較多。行政處罰作為行政法考試的重中之重，與之相關的考點更要多加注意，以下為行政處罰與治安管理處罰的聯(lián)系與區(qū)別：
行政處罰是指行政主體對構成行政違法行為的公民、法人或者其他組織實施的行政法上的制裁;治安管理處罰是指公安機關對違反治安管理，尚不構成刑事處罰的行為人依法剝奪其人身自由、財產或其他權利的行政處罰。通過概念我們不難看出，治安管理處罰屬于行政處罰，換言之，治安管理處罰屬于行政處罰的一種，兩者屬于一般和個別的關系，具體區(qū)別如下：
一、適用依據(jù)不同
行政處罰的依據(jù)主要是《行政處罰法》的規(guī)定，而治安管理處罰的依據(jù)是《治安管理處罰法》，我們可以認為《治安管理處罰法》為特殊法，而《行政處罰法》屬于一般法，根據(jù)特殊法優(yōu)先原則，我們優(yōu)先適用治安管理處罰法。
二、處罰主體不同
行政處罰的主體較為廣泛，所有行政主體均可適用;而治安管理處罰的處罰的主體比較單一，僅公安機關可進行治安管理處罰。
三、處罰程序不同
行政處罰與治安管理處罰的程序包括了三種：一般程序、簡易程序、聽證程序，主要區(qū)別在于簡易程序和聽證程序上。
簡易程序上，行政處罰中違法事實確鑿并有法定依據(jù)，對公民處以五十元以下、對法人或者其他組織處以一千元以下罰款或者警告的行政處罰的，可以當場作出行政處罰決定;違反治安管理行為事實清楚，證據(jù)確鑿，處警告或者二百元以下罰款的，可以當場作出治安管理處罰決定。
聽證程序上，行政機關作出責令停產停業(yè)、吊銷許可證或者執(zhí)照、較大數(shù)額罰款等行政處罰決定之前，應當告知當事人有要求舉行聽證的權利;公安機關作出吊銷許可證以及處二千元以上罰款的治安管理處罰決定前，應當告知違反治安管理行為人有權要求舉行聽證。
四、罰款當場收繳情形不同
行政處罰對于以下情形可以適用當場收繳：①行政機關適用簡易程序做出的20以下罰款;(可總結為“錢太少”)②行政機關適用簡易程序做出罰款決定，不當場收繳事后難以執(zhí)行的;(可總結為“難執(zhí)行”)③在邊遠、水上、交通不便地區(qū)，行政機關及其執(zhí)法人員依法作出罰款決定后，當事人向指定的銀行繳納罰款確有困難，經當事人提出的。(可總結為“經提出”)
治安管理處罰對于以下情形可以當場收繳：①被處五十元以下罰款，被處罰人對罰款無異議的;②在邊遠、水上、交通不便地區(qū)，公安機關及其人民警察依照本法的規(guī)定作出罰款決定后，被處罰人向指定的銀行繳納罰款確有困難，經被處罰人提出的;③被處罰人在當?shù)貨]有固定住所，不當場收繳事后難以執(zhí)行的。
五、強制執(zhí)行主體不同：
治安處罰中，公安機關對拒不執(zhí)行的相對人可以適用強制執(zhí)行，也可以申請人民法院強制執(zhí)行;而行政處罰中，除了公安、稅務、海關外其他的行政機關、授權組織則不能適用強制執(zhí)行措施，而只能申請人民法院強制執(zhí)行;
六、處罰時效不同
行政違法行為在兩年內未被發(fā)現(xiàn)的，不再給予行政處罰處罰;違反治安管理行為在六個月內沒有被公安機關發(fā)現(xiàn)的，不再處罰。
綜上所述，二者區(qū)別可通過表格方式表示如下：
公務員公共基礎法律知識：正當防衛(wèi)成立的條件
《刑法》第20條規(guī)定，正當防衛(wèi)是指為了使國家，公共利益，本人或者他人的人身財產和其他權利免受正在進行的不法侵害，采取的旨在制止不法侵害而對不法侵害人造成未明顯超過必要限度損害的行為。那如何能構成正當防衛(wèi)呢?
正當防衛(wèi)成立五大條件：起因條件，時間條件，對象條件，主觀條件，限度條件。
一、侵害現(xiàn)實存在
正當防衛(wèi)的起因必須是具有客觀存在的不法侵害。不法侵害必須現(xiàn)實存在。如果防衛(wèi)人誤以為存在不法侵害，那么就構成假想防衛(wèi)。假想防衛(wèi)不屬于正當防衛(wèi)，什么叫假想防衛(wèi)呢?通俗一點來說就是被害妄想癥，覺著總有人要來害我，可要是沒有傷害哪里來的防衛(wèi)呢?所以必須要有不法侵害存在。
二、侵害正在進行
不法侵害正在進行的時候，才會對合法益造成威脅和緊迫性，因此才可以使防衛(wèi)行為具有合法性。正當防衛(wèi)這個制度存在的原因是因為不法侵害發(fā)生時，你沒有辦法請求外援，你只能自己勇敢的被動的去對抗不法侵害者。因此要排除事前防衛(wèi)和事后防衛(wèi)，因為無論是事前還是事后，你都有辦法去請求正當途徑來保護自己，這時候你的法益面臨的不是緊迫的威脅。
三、具有防衛(wèi)意識
正當防衛(wèi)要求防衛(wèi)人具有防衛(wèi)認識和防衛(wèi)意志。前者是指防衛(wèi)人認識到不法侵害正在進行;后者是指防衛(wèi)人出于保護合法權益的動機。防衛(wèi)挑撥、相互斗毆、偶然防衛(wèi)等都是不具有防衛(wèi)意識的行為。
防衛(wèi)挑撥，這是一種想要利用法律漏洞的行為，當然，也是自以為是的想要利用，因為防衛(wèi)挑撥不具有防衛(wèi)意識，是單純想要傷害別人的行為，意圖引起他人侵害而自己早已準備好“招式”傷害他人。
相互斗毆，雙方都有侵害對方身體的意圖。就像《倚天屠龍記》里面崆峒派的七傷拳一樣，自損八百敵傷一千，為了傷害而做的行為，本質上沒有防衛(wèi)的意圖，因此不屬于正當防衛(wèi)，而有可能構成聚眾斗毆、故意傷害等罪名。
偶然防衛(wèi)，一方故意侵害他人的行為，偶然符合了防衛(wèi)的其他條件。例如，甲要殺乙，在遠處剛好看到乙和丙摟摟抱抱，直接開槍打死了乙，事后才發(fā)現(xiàn)乙正要對丙圖謀不軌，但開槍的時候乙并不知情，乙純粹是殺人的故意而沒有保護丙的意圖，因此也不能構成正當防衛(wèi)。
四、針對侵害人防衛(wèi)
正當防衛(wèi)只能針對侵害人本人防衛(wèi)，不能侵害無辜第三人，比如甲要殺乙，把甲的兒子抓起來，威脅甲，但甲的兒子是無辜的第三人，本來正當防衛(wèi)就是要保護合法權益，如果為了保護一個合法權益而侵害另一個合法權益，這樣的制度有什么意義呢?因此只有針對其本身進行防衛(wèi)，才能保護合法權益。
五、沒有明顯超過必要限度
防衛(wèi)行為必須在必要合理的限度內進行，否則就構成防衛(wèi)過當。必須注意的是，并非超過必要限度的，都構成防衛(wèi)過當，只有“明顯”超過必要限度且造成重大損害的，才是防衛(wèi)過當。針對嚴重危及人身安全的暴力犯罪所進行的防衛(wèi)，不會構成防衛(wèi)過當，這屬于無限防衛(wèi)。
【真題示例】
張某為躲避仇人李某的追殺，逃命過程中遇到一伙朋友，便叫上朋友一起反抗張某，張某一看李某人多勢眾便扔下鐵棍要逃跑，李某不服氣，撿起鐵棍將張某打傷。李某打張某的行為構成?
A.正當防衛(wèi)
B.緊急避險
C.故意傷害
D.過失傷害
【答案】C。解析：首先看張某是為了自己的利益，針對李某的不法侵對不法侵害人李某實施了傷害行為，針對追殺行為，是屬于嚴重危及人身安全的暴力犯罪，沒有限度要求，但是正當防衛(wèi)要求防衛(wèi)時間是已經開始而且還未結束，而張某看到人多已經結束了侵害，此時不符合時間要求，不能構成正當防衛(wèi)，而是對張某的一個故意傷害。故本題答案為C。
公務員公共基礎法律知識：“正當防衛(wèi)”與“緊急避險”那些事?
在最近幾年的事業(yè)單位考試中，法律的分值一直居高不下，在法律的考察中，刑法是一大重點，歷年考試中3-7題不等，占有較大的比重。刑法的考察相對來說還是比較綜合的，主要還是以案例為主，本文選取刑法當中比較重要也是熱點話題的知識點——正當防衛(wèi)與緊急避險來給大家講解，幫助大家考試中應對此部分知識。正當防衛(wèi)、緊急避險是比較綜合的知識點，不僅在刑法中有體現(xiàn)，民法中也有涉及，下面我們就一起來看一下吧!
一、何為“正當防衛(wèi)”?
《刑法》第20條第1款：為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產和其他權利免受正在進行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行為，對不法侵害人造成損害的，屬于正當防衛(wèi)，不負刑事責任。
(一)一般正當防衛(wèi)的條件：
1.防衛(wèi)起因：存在現(xiàn)實的不法侵害，包括犯罪與違法。
(1)不法侵害必須具備三個基本特征：
侵害的不法性。侵害行為具有不法性，即侵害行為屬于違法行為或犯罪行為等侵犯合法權益的行為。
①防衛(wèi)主體不僅限于被害人本人。只要有不法侵害，不管是被害人本人還是無關第三人，都可以正當防衛(wèi)。
②不法侵害一般僅限于對個人法益的侵害，對侵害國家利益社會利益的行為，不可進行正當防衛(wèi)。
(2)侵害的人為性。侵害行為僅限于人的行為。
①山洪暴發(fā)、地震發(fā)生、野狗咬人都是危險，只能緊急避險。
②精神病人、未成年人實施的傷害行為也可以進行正當防衛(wèi)。
(3)侵害的現(xiàn)實性。不法侵害須是客觀真實的存在，而不是行為人所臆想或推測的。
①假想防衛(wèi)：如果行為人對臆想中的不法侵害實行了所謂的正當防衛(wèi)，造成他人無辜損害的，屬于假想防衛(wèi)，不屬于正當防衛(wèi)。
②假想防衛(wèi)的處理：如果有過失，按過失犯罪處理，如果沒有過失，按意外事件處理。
(4)防衛(wèi)時間：防衛(wèi)時，不法侵害已經開始尚未結束。不得事前防衛(wèi)或者事后防衛(wèi)。
①不法侵害開始時間：著手時;結束時間：法益不再處于緊迫現(xiàn)實侵害時。
②防衛(wèi)不適時的處理：故意為之的構成故意犯罪，過失實施的構成過失犯罪，沒有故意或過失的，意外事件。
(5)防衛(wèi)意圖：具有防衛(wèi)的意識。
某些行為，從形式上看似符合正當防衛(wèi)的客觀條件，但主觀上不具備防衛(wèi)意圖。這種情況可以包括以下三種：
①防衛(wèi)挑撥，是指故意挑逗對方進行不法侵害而借機加害于不法侵害人的行為。例：甲欲侵害乙，故意先挑釁乙侵害自己，然后以正當防衛(wèi)之名加害于乙，甲不構成正當防衛(wèi)，構成故意犯罪。
②互相斗毆，是雙方都有侵害對方身體的意圖?；ハ喽窔泊嬖跇嫵煞佬l(wèi)的情形：一方求饒或逃跑對方繼續(xù)侵害或者一方暴力明顯升級都可以進行防衛(wèi)。
2.防衛(wèi)對象：針對不法侵害人本人實行防衛(wèi)。
3.防衛(wèi)限度：沒有明顯超過必要限度，并造成重大損失。
重大損失：通常指重傷或死亡，如果只是造成輕傷的結果不構成防衛(wèi)過當。
防衛(wèi)過當：應當負擔刑事責任，但應當減輕或免除處罰。防衛(wèi)過當本身不是罪名，只是量刑情節(jié)。
特殊防衛(wèi)
《刑法》第20條第3款：對正在進行行兇、殺人、搶劫、強奸、綁架以及其他嚴重危及人身安全的暴力犯罪，采取防衛(wèi)行為，造成不法侵害人傷亡的，不屬于防衛(wèi)過當，不負刑事責任。
特殊防衛(wèi)即使造成不法侵害人重傷死亡也不構成防衛(wèi)過當，不用承擔刑事責任。
二、何為“緊急避險”?
《刑法》第21條：為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產和其他權利免受正在發(fā)生的危險，不得已采取的緊急避險行為，造成損害的，不負刑事責任。
(一)構成條件
1.避險起因：合法權益正面臨現(xiàn)實危險。危險是指本人他人或國家的法益遭受損害的危險。
(1)危險來源有：一、自然災害;二、野生動物的侵害;三、他人的侵害。
(2)特殊群體：職務上、業(yè)務上負有特定責任的人在面臨職務帶來的危險時，不能緊急避險。例：消防隊員面臨火災不能緊急避險。
2.避險時間：危險正在發(fā)生。
3.避險意圖：具有避險意識。行為人要認識到自己是在為了挽救合法權益而進行避險。
受他人強制進行避險依然屬于緊急避險。例：甲帶兒子逛街，被綁匪劫持，要求甲去搶劫商場收銀處，否則殺死甲的兒子，甲為救兒子去搶劫商場，構成緊急避險，不用承擔刑事責任。
4.避險對象：不得已損害第三人合法權益。避險手段是最后的補充手段，沒有其他方法時才可以選擇。
5.避險限度：沒有超過必要限度，避險引起的損害應當小于避免的損害;超過必要限度應當承擔刑事責任，但是應當減輕或者免除處罰。
(1)法益衡量：保護的利益≥損害的利益。
(2)原則上不能犧牲一個人的生命以保護其他人的生命，但一方注定被犧牲的可以實施緊急避險。
(3)避險過當：應當負刑事責任，但應當減輕或免除處罰。
三、民法中的正當防衛(wèi)和緊急避險
(一)《民法總則》第181條：因正當防衛(wèi)造成損害的，不承擔民事責任。
正當防衛(wèi)超過必要的限度，造成不應有的損害的，正當防衛(wèi)人應當承擔適當?shù)拿袷仑熑巍?BR> 1.正當防衛(wèi)的法律后果：正當防衛(wèi)無需承擔民事責任，造成的損失由不法侵害人自己承擔;
2.防衛(wèi)過當?shù)姆珊蠊敺佬l(wèi)人需要承擔適當?shù)拿袷仑熑巍?BR> (二)《民法總則》第182條：因緊急避險造成損害的，由引起險情發(fā)生的人承擔民事責任。
危險由自然原因引起的，緊急避險人不承擔民事責任，可以給予適當補償。
緊急避險采取措施不當或者超過必要的限度，造成不應有的損害的，緊急避險人應當承擔適當?shù)拿袷仑熑巍?BR> 避險適當?shù)姆珊蠊翰挥贸袚謾嘭熑?。若有引起險情的人，由引起險情的人承擔侵權責任;若沒有引起險情的人，適用公平責任，由避險人或受益人適當補償。
避險過當?shù)姆珊蠊盒枰袚鄳姆韶熑危粲幸痣U情的人，由引起險情的人和避險人共同承擔相應的法律責任。
四、單選
1.劉某駕駛寶馬轎車在昆山市震川路西行至順帆路路口，與同向騎自行車的于某發(fā)生爭執(zhí)。劉某從車中取出一把砍刀連續(xù)擊打于某，后被于某反搶砍刀并捅刺、砍擊數(shù)刀，劉某身受重傷，經搶救無效死亡。對于某行為如何認定?
A.構成正當防衛(wèi) B.構成防衛(wèi)過當
C.構成故意傷害罪 D.構成故意殺人罪
1.【答案】A。解析：《刑法》第20條第3款：對正在進行行兇、殺人、搶劫、強奸、綁架以及其他嚴重危及人身安全的暴力犯罪，采取防衛(wèi)行為，造成不法侵害人傷亡的，不屬于防衛(wèi)過當，不負刑事責任。本題中劉某的行為構成行兇，于某的反砍行為構成防衛(wèi)行為，雖防衛(wèi)致死但不法侵害為嚴重危害人身安全的行為，不構成防衛(wèi)過當。故本題答案選A。
2.甲、乙所乘坐的輪船在海中遇難，甲、乙二人一同游向一塊木板。甲抓住木板后，發(fā)現(xiàn)只能承重一人，于是在乙伸手拉木板時將乙推開，致其死亡。對甲的行為下列說法正確的是：
A.緊急避險
B.正當防衛(wèi)
C.不承擔刑事責任
D.故意殺人罪
2.【答案】D。解析：甲的避險行為雖然屬于不得已而為之，但為保全自己的生命而犧牲他人的生命，其行為依然屬于避險過當，應以故意殺人罪論處，但應當依法減輕或免除處罰。故本題答案為D。