2022年延期的司法考試的主觀題部分考試目前已經確定啟動,將在三月份正式開始考試,目前考生們也要開始進行考試內容的復習了,下面小編就為大家?guī)?022年司法考試主觀題部分考試備考注意事項及知識點分析,快來看看吧!
備考注意事項:
第一,背口訣不等于寫口訣。
口訣要背,但在考場上不可以寫“我飲酒,點孤燈。滿赦解,收死終?!狈駝t,就真的“幾人廢那個幾人瘋”了。
第二,不考取保候審新規(guī)定不等于不會考取保候審制度。
昨天兩院兩部頒布的關于取保候審的新規(guī)定,由于沒有進入今年考試大綱,其中條文今年不會考到,但有可能進入明年考試大綱。
不過,這不意味著取保候審制度今年不會考查,不能說取保候審不用看了。
知識點分析:
1.不動產的物權變動。
(1)基本模式:不動產物權變動=有權處分+法律行為(買賣,抵押等)有效+辦理登記。
(2)不動產多重買賣:先登記>先交付>先付錢>合同成立在先。
(3)登記類型:①原始登記。②更正登記。經權利人、利害關系人申請,對登記名義人書面同意更正或證明確有錯誤的事項予以更正。③異議登記。登記名義人不同意且未辦理更正的,將事實上的權利人以及利害關系人對不動產登記簿記載的權利提出的異議計入登記簿。④預告登記。商品房等不動產預售、買賣、抵押的,為了保全債權的實現、保全物權的順位,而進行的提前登記。
2.動產的物權變動。
?。?)基本模式:動產物權變動=有權處分+法律行為(買賣等)有效+完成交付(動產物權的轉讓和設立,自交付時發(fā)生效力)。例外情形是,動產抵押權設立=處分權+法律行為有效(無需交付)。
(2)普通動產多重買賣:先行受領交付>先行支付價款>合同成立在先。
(3)特殊動產:交付生效+登記對抗。比如,船舶、航空器和機動車等物權的設立、變更、轉讓和消滅,未經登記,不得對抗善意第三人。特殊動產一物多賣的順序:先行受領交付>先辦理所有權轉移登記>合同成立在先。
(4)交付方式。現實交付、交易交付、指示交付,均為有效交付。
3.善意取得制度。
?。?)基本規(guī)則:善意取得=無權處分+第三人主觀善意+合理價款+已經完成交付或者已經完成登記(民法典第311條)。
(2)法律效果:①原所有權消滅,原所有權人不得向新所有權人主張返還原物。②原所有權人可以向無權處分人主張損害賠償以資救濟。③善意取得動產之后,動產之上的其他原有權利消滅(抵押等)。
(3)特殊的善意取得。①委托持股協議中,名義股東轉讓股權,系有權處分,參照善意取得制度,認定股權受讓人是否可以取得股權。②借名買房協議中,名義房主出賣房屋,系具有權力外觀的有權處分,參照善意取得制度,認定房屋買受人是否可以取得房產所有權。
4.抵押權。
(1)抵押權的基本規(guī)定。為擔保債務的履行,債務人或者第三人不轉移財產的占有,將該財產抵押給債權人的,債務人不履行到期債務或者發(fā)生當事人約定的實現抵押權的情形,債權人有權就該財產優(yōu)先受償。前款規(guī)定的債務人或者第三人為抵押人,債權人為抵押權人,提供擔保的財產為抵押財產。
(2)抵押權人的主要權利。①優(yōu)先受償權。抵押權人與抵押人未就抵押權實現方式達成協議的,抵押權人可以請求法院拍賣、變賣抵押財產。抵押財產折價或者拍賣、變賣后,其價款超過債權數額的部分歸抵押人所有,不足部分由債務人清償。②保全請求權。抵押人的行為足以使抵押財產價值減少的,抵押權人有權請求抵押人停止其行為。抵押財產價值減少的,抵押權人有權請求恢復抵押財產的價值,或者提供與減少的價值相應的擔保。抵押人不恢復抵押財產的價值也不提供擔保的,抵押權人有權請求債務人提前清償債務。③物上代位權。擔保期間,擔保財產毀損、滅失或者被征收等,擔保物權人可以就獲得的保險金、賠償金后者補償金等首先受償。被擔保債權的履行期限未屆滿的,也可以提存該保險金、賠償金或者補償金等。④孳息收取權。
(3)抵押人的主要權利。①孳息收取權。抵押財產被扣押前;抵押期間至變賣前,且抵押權人未通知應當清償法定孳息的義務人。②受限制的處分權。抵押期間,抵押人可以轉讓抵押財產。當事人另有約定的,依照其約定。抵押財產轉讓的,抵押權不受影響。抵押人轉讓抵押財產的,應當及時通知抵押權人。
(4)抵押權與租賃權的關系。①先租賃、后抵押。原租賃關系不受該抵押權的影響,承租人繼續(xù)承租。②先抵押、后租賃+抵押未登記。原租賃關系不受該抵押權的影響,承租人繼續(xù)承租。③先抵押、后租賃+抵押有登記。租賃時,若有書面告知已設立抵押,則承租人自行承擔后果。若未書面告知,則抵押人承擔后果。
(5)動產浮動抵押。企業(yè)、個體工商戶、農業(yè)生產經營者可以將現有的以及將有的生產設備、原材料、半成品、產品抵押,債務人不履行到期債務或者發(fā)生當事人約定的實現抵押權的情形,債權人有權就抵押財產確定時的動產優(yōu)先受償(民法典第396條)。
(6)最高額抵押權。為擔保債務的履行,債務人或者第三人對一定期間內將要連續(xù)發(fā)生的債權提供擔保財產的,債務人不履行到期債務或者發(fā)生當事人約定的實現抵押權的情形,抵押權人有權在最高債權額限度內就該擔保財產優(yōu)先受償。最高額抵押權設立前已經存在的債權,經當事人同意,可以轉入最高額抵押擔保的債權范圍(民法典第422條)。
5.債的移轉。
?。?)債權轉讓。債權人可以將債權的全部或者部分轉讓給第三人。當事人約定非金錢債權不得轉讓的,不得對抗善意第三人。當事人約定金錢債權不得轉讓的,不得對抗第三人(民法典第545條)。
(2)債務加入。第三人與債務人約定加入債務并通知債權人,或者第三人向債權人表示愿意加入債務,債權人未在合理期限內明確拒絕的,債權人可以請求第三人在其愿意承擔的債務范圍內和債務人承擔連帶債務(民法典第552條)。
(3)債的抵銷。債務人可以向受讓人主張抵銷的2個條件:債務人接到債權轉讓通知時,債務人對讓與人享有債權,且債務人的債權先于轉讓的債權到期或者同時到期;債務人的債權與轉讓的債權是基于同一合同產生(民法典第549條)。
(4)債權人代位權。因債務人怠于行使其債權或者與該債權有關的從權利,影響債權人的到期債權實現的,債權人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人對相對人的權利,但是該權利專屬于債務人自身的除外(民法典第535條)。
(5)債權人撤銷權。①債務人以放棄其債權、放棄債權擔保、無償轉讓財產等方式無償處分財產權益,或者惡意延長其到期債權的履行期限,影響債權人的債權實現的,債權人可以請求法院撤銷債務人的行為。②債務人以明顯不合理的低價轉讓財產、以明顯不合理的高價受讓他人財產或者為他人的債務提供擔保,影響債權人的債權實現,債務人的相對人知道或者應當知道該情形的,債權人可以請求法院撤銷債務人的行為(民法典第538、539條)。
(6)執(zhí)行中的代位執(zhí)行。最高法院《關于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定(試行)》第45條第1款規(guī)定,被執(zhí)行人不能清償債務,但對本案以外的第三人享有到期債權的,法院可以依申請執(zhí)行人或者被執(zhí)行人的申請,向第三人發(fā)出履行到期債務的通知。履行通知必須直接送達第三人。