自學考試“法理學”聽課筆記(5)

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104.我國社會主義立法的基本原則:
    ⑴ 實事求是,一切從實際出發(fā)的原則;
    ⑵ 合憲性和法制統(tǒng)一的原則;
    ⑶ 總結國內實踐和借鑒外國經(jīng)驗相結合的原則;
    ⑷ 原則性和靈活性相結合的原則;
    ⑸ 立足全局、統(tǒng)籌兼顧、適當安排的原則;
    ⑹ 群眾路線和專門機關工作相結合,民主與集中相結合的原則;
    ⑺ 維護法的穩(wěn)定性、連續(xù)性和嚴肅性與及時創(chuàng)、改、廢相結合的原則。
    105.[法制統(tǒng)一原則]:
    ⑴ 首先是合憲性原則。即一切法律、法規(guī)、規(guī)范性法律文件以及非規(guī)范性法律文件的制定,必須符合憲法的規(guī)定或不違背憲法的規(guī)定。凡是違背憲法者,不能具有法律效力。
    ⑵ 在所有法律淵源中,下位法的制定必須有憲法或上位法作為依據(jù),下位法不得同上位法抵觸,凡是下位法違背上位法的均屬違法立法,該下位法不能具有法律效力。
    ⑶在不同類法律淵源中、在同一類法律淵源中和同一個法律文件中,規(guī)范性法律文件不得相互抵觸。
    ⑷ 各個法律部門之間的規(guī)范性法律文件不得沖突、抵觸或重復,應該相互協(xié)調和補充。
    106.[法的穩(wěn)定性]:
    指法在頒布生效以后,它的效力要維持適當?shù)臅r期,不能“朝令夕改”,更不能因領導人的改變而改變,不因領導人看法和注意力的改變而改變。
    106.[法的連續(xù)性]:
    指同一個政權制定的新法與舊法之間在法的根本精神和基本原則方面應該保持一定的繼承關系或者有它的一定的連貫性。
    法的穩(wěn)定性和法的連續(xù)性是法的權威性的保證。
    107.[立法體制]:
    是指按照憲法和法律的規(guī)定,關于國家機關立法權限劃分的制度。一個國家立法體制的形成,主要是由這個國家的國體、政體和文化傳統(tǒng)所決定的。一般政體對于立法體制的形成的影響是非常直接的。
    108.[立法程序]:
    是指按照憲法和法律規(guī)定的具有立法權的國家機關創(chuàng)制、認可、修改和廢止法律和規(guī)范性法律文件的程序或步驟。狹義的立法程序,僅指國家權力機關創(chuàng)制、認可、修改和廢止法律的程序;廣義的立法程序,則包括一切具有立法權的國家機關創(chuàng)制、認可、修改和廢止任何規(guī)范性法律文件的活動程序。
    109.我國現(xiàn)行立法程序:
    我國現(xiàn)行立法程序,是指國家權力機關和它的常設機關的立法程序。包括三大階段:立法的準備階段(基礎);法的形成或者法的確立階段(核心);法律的完備階段。
    110.法的形成階段有哪些主要程序:
    ⑴ 法律議案的提出和審議。是指享有國家立法權的機關對于具有立法提案權的機關或人員提出的法律議案進行審查和討論。
    ⑵ 法律草案的審議。是立法機關對于根據(jù)已被通過的法律議案而擬定的法律草案,按照會議的安排進行審查和討論。 (兩個階段:一是先由全國人民代表大會的各個專門委員會,按照職能分工,對于屬于自己范圍內的法律草案進行審議。二是立法機關全體會議的審議。)
    ⑶ 法律草案的通過。是指立法機關對于法律草案作出同意的決定,把它確定為法律的步驟,這是立法的關鍵性階段。 (全國人大全體會議表決議案,由全體代表的過半數(shù)通過。憲法的修改,采用投票方式表決,由全體代表的3/2以上的多數(shù)通過。全國人大常務委員會表決議案由常委會全體組成人員的過半數(shù)通過,有修正案的,先表決修正案。表決采用無記名方式或者其它方式。)
    ⑷ 公布法律。是立法機關或者國家元首就已經(jīng)通過的法律,為使公民知曉和遵守,而予以公布。它是法律確立的最后階段。 (中華人民共和國主席根據(jù)全國人民代表大會的決定和全國人民代表大會常務委員會的決定,公布法律。)
    111.我國立法提案權的享有者:
    全國人民代表大會的代表團或30名以上的代表、主席團、常務委員會、各專門委員會;中央軍事委員會;國務院;人民檢察院和人民法院。
    112.[立法技術]:
    是指在整個立法過程中產(chǎn)生和利用的經(jīng)驗、知識和操作技巧,包括立法體制確立和運行技術、立法程序形成和進行技術、立法表達技術等。主要指立法表達技術。
    法的淵源與法的分類
    113.[法的淵源]:
    指法定的國家機關制定的具有不同法律地位或效力的法的一種分類,是法的一種形式。
    114.實質意義上的淵源:即法的真正來源、根源和發(fā)源,是指法的產(chǎn)生的一定生產(chǎn)方式下的物質生活條件。
    115.形式意義上的淵源:即指法的創(chuàng)制方式和表現(xiàn)形式,也就是指法的效力淵源,即法學上通常所說的法的淵源。形式意義上的淵源,還可分為:
    直接淵源又稱為正式淵源或法定淵源,是指國家機關制定的具有各類規(guī)范性法律文件,依其地位和效力不同,又分為憲法、法律、各種法規(guī)和規(guī)章等。
    間接淵源又稱為非正式意義上的淵源或者非法定淵源,是指各種習慣、判例、宗教規(guī)則、法理學說、道德原則和規(guī)范等。
    115.法的淵源在中國歷的發(fā)展:
    法的淵源,在中國的歷,最早是從習慣法發(fā)展而來的。由習慣到習慣法,由不成文法到成文法,是法律發(fā)生和發(fā)展的一般規(guī)律。我國最早的成文法,是前536年鄭子產(chǎn)鑄的刑鼎,他被稱為中國首先打破法律神秘主義的第一人。后有鄧析制竹刑。戰(zhàn)國李悝在前412年制定的《法經(jīng)》是我國第一部比較完整的法典。我國封建社會法的淵源是以成文法為主要形式。主要有律、令、格、式。
    116.法的淵源在西方國家歷的發(fā)展:
    在西方國家,法律也是從習慣演變?yōu)榱晳T法,而后發(fā)展到成文法的。羅馬法是古代最為發(fā)達的法律。前449年,頒布的《十二銅表法》是古羅馬第一部以原習慣法為基礎形成的成文法,是由秘密法向公開法過渡的重要標志。
    117.所有國家共同適用的法的分類:
    ⑴ 國內法和國際法;根據(jù)法的制定和實施的主體的不同。國內法是指一個主權國家制定的實施于本國的法律。國際法是國際法律關系主體參與制訂或公認的適用于各個主體之間的法律。
    ⑵ 根本法和普通法;根據(jù)法的內容、效力和制定程序的不同。這適用于成文憲法制的國家。根本法,即憲法,它在一個國家中,規(guī)定國家的最根本的經(jīng)濟、政治和社會制度,公民的基本權利和義務,以及國家機構組織和活動的基本原則,具有的法律地位和效力,制定修改需要特別的程序。普通法,其內容一般是調整某一或者某些社會關系,效力低于根本法,制定和修改必須符合根本法,程序較根本法簡單的法律。
    ⑶ 一般法和特別法;根據(jù)法的調整范圍的不同。一般法是指對一般的人和事在不特別限定地區(qū)和期間內有效的法律。特別法是對于特定的人和事,在特定的地區(qū)、時間內有效的法律。
    ⑷ 實體法和程序法;根據(jù)法所規(guī)定的內容不同。實體法指所規(guī)定的主要是法律關系主體的實體權利和義務(或者職責、職權)的法律;程序法是指所規(guī)定的主要是保證法律關系主體的權利和義務得以實施的程序或方式的法律。
    ⑸ 成文法和習慣法。根據(jù)法所創(chuàng)制和表達的形式不同。成文法又稱制定法,是指國家機關制定和公布的,以文字符號形式表現(xiàn)出來的法律。習慣法是指國家雖認可其有法的效力,但未以文字符號形式表現(xiàn)出來的法律。
    118.少數(shù)國家適用的法的分類:公法和私法;普通法和衡平法;聯(lián)邦法和聯(lián)邦成員法。
    119.當代中國社會主義法的淵源:
    當代中國社會主義法的淵源是以憲法為核心,以制定法為主的法的淵源。正式意義上的淵源有:憲法,法律,行政法規(guī)和軍事法規(guī),地方性法規(guī),自治法規(guī),經(jīng)濟特區(qū)法規(guī),特別行政區(qū)法律和國際條約。非正式意義上的法的淵源有:法律解釋、法律學說、道德規(guī)范和宗教教規(guī)。
    120.習慣與習慣法的區(qū)別:
    習慣是指人們在長時期逐漸養(yǎng)成的、一種不易改變的思維傾向、行為模式和社會風尚。法律是起源于習慣的,法律是由習慣到習慣法,進而從習慣法到成文法長期和逐漸演變而來的。習慣和習慣法是兩個不同的概念。只有得到國家認可的習慣才能成為習慣法。也就是說,我們一般所說的習慣,并不具有法律效力,不是法的一種淵源。
    121.規(guī)范性法律文件系統(tǒng)化的方法:
    [法律清理]:是指有立法權的國家機關對一定時期和范圍的規(guī)范性法律文件予以審查、整理、重新確認其法律效力的活動。
    [法律匯編]:又稱法規(guī)匯編,是指國家機關或者其他組織將有關規(guī)范性法律文件按照一定標準匯編成冊的活動,是規(guī)范性法律文件系統(tǒng)化的一種形式。
    [法律編撰]:是指國家立法機關將屬于某一法律部門的所有現(xiàn)行規(guī)范性法律文件進行清理和修改,創(chuàng)制新的規(guī)范,修改不適合的規(guī)范,廢除過時的規(guī)范,從而編制成內容和諧一致、體例完整合理的系統(tǒng)化的新法律或者法典。
    法律體系
    122.[法律體系]:是按照一定的原則和標準劃分的同類法律規(guī)范組成法律部門而形成一個有機聯(lián)系的整體,即部門法體系。
    123.[部門法]:又稱法律部門,是指一個國家根據(jù)一定的原則和標準劃分的本國同類法律規(guī)范的總稱。它是法律體系的有機構成部分,也是法律分類的一種形式。
    124.部門法的特征:
    ⑴ 一個法律體系的所有部門法是統(tǒng)一的,各個部門法之間是協(xié)調的。每個部門法都是統(tǒng)一于整個國家的憲法基礎之上的。
    ⑵ 各個部門法又是相對獨立的,他們之間的內容是相異的。
    ⑶ 各個法律部門的結構和內容基本上是確定的,但又是相對的和變動的。
    ⑷ 部門法既有客觀基礎,也有主觀因素,是主客觀結合的產(chǎn)物。
    125.劃分部門法的原則:
    ⑴ 合目的性原則;
    ⑵ 從實際出發(fā)的原則;
    ⑶ 適當平衡原則;
    ⑷ 相對穩(wěn)定原則;
    ⑸ 重點論原則;
    ⑹ 辯證發(fā)展原則。
    126.劃分部門法的標準:
    ⑴ 法律所調整的社會關系種類應該是劃分部門法的首要的、第一位標準。
    ⑵ 社會關系法律調整的機制是劃分部門法的第二位標準。
    127.中國社會主義法律體系的基本框架:
    是以憲法為核心和基礎,包括行政法、民法和婚姻法、商法、經(jīng)濟法、勞動法和社會保障法、軍事法、環(huán)境法、刑法以及訴訟程序法構成的部門法體系。
    128.建設有中國特色社會主義法律體系應該注意哪些問題?
    ⑴ 必須堅持以馬克思列寧主義、毛澤東思想和鄧小平理論為指導思想,這是堅持我國法律體系的社會主義性質和方向的保證。
    ⑵ 必須以中國國情和憲法為依據(jù),這是我國法律體系科學性和合法性的保證。
    ⑶ 必須總結歷史,面對現(xiàn)實,放眼未來。
    ⑷ 要綜合考慮道德、黨紀、政紀、社區(qū)公約和村規(guī)民約以及傳統(tǒng)風俗習慣。
    ⑸ 正確處理公民與國家和社會、局部與整體、當前與長遠以及中國同外國的關系。
    第四編 法的實施和監(jiān)督
    第十四章-十八章(法的實施;權利、義務、權力-法律關系;法律責任和法律制裁;法律解釋與法律推理;法律實施的監(jiān)督)
    129.[法的實施]:
    法的實施,也叫法律的實施,是指法在社會生活中被人們實際施行。法的實施,就是使法律從書本上的法律變成行動中的法律,使它從抽象的行為模式變成人們的具體行為,從應然狀態(tài)進到實然狀態(tài)。以實施法律的主體和法的內容為標準,法的實施方式可以分為:法的遵守、法的執(zhí)行、法的適用。
    ⑴ [法的遵守]:廣義的法的遵守,就是法的實施。狹義的法的遵守,也叫守法,專指公民、社會組織和國家機關以法律為自己的行為準則,依照法律形式權利、履行義務的活動。
    ⑵ [法的執(zhí)行]:簡稱執(zhí)法,是指掌管法律,手持法律做事,傳布、實現(xiàn)法律。狹義的執(zhí)法,或法的執(zhí)行,則專指國家行政機關及其公職人員依法行使管理職權、履行職責、實施法律的活動。
    ⑶ [法的適用]:是指國家司法機關根據(jù)法定職權和法定程序,具體應用法律處理案件的專門活動。由于這種活動是以國家名義來行使司法權,因此也稱為“司法”。
    130.法的遵守的意義:
    ⑴ 認真遵守法律是廣大人民群眾實現(xiàn)自己根本利益的必然要求。
    ⑵ 認真遵守法律是建設社會主義法治國家的必要條件。
    131.法的執(zhí)行的特點:
    ⑴ 法的執(zhí)行是以國家的名義對社會進行全面管理,具有國家權威性。
    ⑵ 法的執(zhí)行的主體,是國家行政機關及其公職人員。
    ⑶ 法的執(zhí)行具有國家強制性,行政機關執(zhí)行法律的過程同時是行使執(zhí)法權的過程。
    ⑷ 法的執(zhí)行具有主動性和單方面性。執(zhí)行法律既是國家行政機關進行社會管理的權力,也是它對社會、對民眾承擔的義務,既是職權,也是職責。
    132.法的執(zhí)行的主要原則:
    ⑴ 依法行政原則,指行政機關必須根據(jù)法定權限、法定程序和法制精神進行管理,越權無效。
    ⑵ 講求效能的原則,指行政機關應當在依法行政的前提下,講究效率,主動有效地行使其權能,以取得的行政執(zhí)法效益。
    133.法的適用的特點:
    ⑴ 法的適用是由特定國家機關及其公職人員,按照法定職權實施法律的專門活動,具有國家權威性。
    ⑵ 法的適用是司法機關以國家強制力為后盾實施法律的活動,具有國家強制性。
    ⑶ 法的適用是司法機關依照法定程序、運用法律處理案件的活動,具有嚴格的程序性及合法性。
    ⑷ 法的適用必須有表明法的適用結果的法律文書,如判決書、裁定書和決定書等。這些法律文書具有法律約束力。它們也可以作為一種法律事實,引起具體法律關系的產(chǎn)生、變更和消滅。
    134.[法律效力]:法律效力,即法律的約束力,指人們應當按照法律規(guī)定的那樣行為,必須服從。
    ⑴ 法律效力通??梢苑譃橐?guī)范性法律文件的效力和非規(guī)范性法律文件的效力。法律效力可以分為四種或稱四個效力范圍:對人的效力;對事的效力;空間效力;時間效力。
    ⑵ 規(guī)范性法律文件的效力,也叫狹義的法律效力,指法律的生效范圍或適用范圍,即法律對什么人、什么事、在什么地方和什么時間有約束力。
    ⑶ 非規(guī)范性法律文件的效力,指判決書、裁定書、逮捕證、許可證的法律效力。非規(guī)范性法律文件是適用法律的結果而不是法律本身,不具有普遍約束力。
    135.法律對人的效力:指法律對誰有效力,適用于哪些人。法律對人的效力的四種原則:
    ⑴ 屬人主義,即法律只適用于本國公民,不論其身在國內還是國外;非本國公民即便身在該國領域內也不適用。
    ⑵ 屬地主義:法律適用于該國管轄地區(qū)內的所有人,不論是否本國公民,都受法律約束和法律保護;本國公民不在本國,則不受本國法律的約束和保護。
    ⑶ 保護主義:即以維護本國利益作為是否適用本國法律的依據(jù);任何侵害了本國利益的人,不論其國籍和所在地域,都要受該國法律的追究。
    ⑷ 以屬地主義為主,與屬人主義、保護主義相結合。這是近代以來多數(shù)國家所采用的原則。我國也是如此。