自考“國際法”串講筆記(21)

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第二節(jié) 解決國際爭端的政治方法
    一、概說
    和平解決國際爭端的政治方法,是由有關(guān)國家通過外交途徑進(jìn)行的,因此也被稱為外交方法。包括談判、協(xié)商、調(diào)查、斡旋、調(diào)停、和解等方式。政治方法可以適用于任何性質(zhì)的爭端,無論是政治性爭端,還是法律性爭端還是兼有這兩種性質(zhì)的混合性爭端,只要當(dāng)事國同意,都可以采用政治方法求得解決。
    二、談判與協(xié)商
    談判與協(xié)商是爭端當(dāng)事國為了解決它們之間的爭端而直接進(jìn)行的外交方式。
    談判通常只是在爭端當(dāng)事國之間直接進(jìn)行,協(xié)商則不限于當(dāng)事國,還可以邀請(qǐng)有關(guān)國家或中立國參加,但談判和協(xié)商是很難嚴(yán)格區(qū)分的,在實(shí)踐中,談判與協(xié)商是密切相連的,談判中進(jìn)行協(xié)商,在協(xié)商的基礎(chǔ)上繼續(xù)談判。
    三、斡旋與調(diào)停
    斡旋與調(diào)停是在爭端當(dāng)事國未能以談判與協(xié)商解決爭端的情況下由第三方進(jìn)行干預(yù)促使當(dāng)事國進(jìn)行談判并協(xié)助其解決爭端的一種方法。
    斡旋與調(diào)停都是由第三方進(jìn)行的,都有促成談判和提出解決建議的作用。但斡旋只是第三方促使當(dāng)事國進(jìn)行談判而第三方一般不介入,斡旋者可以提出建議也可以轉(zhuǎn)達(dá)當(dāng)事國的建議,提供談判與協(xié)商的條件,但不參與談判,其建議對(duì)當(dāng)事國沒有拘束力。調(diào)停則是第三方直接參與談判,在調(diào)停中,調(diào)停者不僅為爭端雙方提供條件,還向雙方提出實(shí)質(zhì)性建議并且參與談判。斡旋與調(diào)停的區(qū)別僅在于第三方是否參與談判,此外是沒有什么區(qū)別的。
    四、國際調(diào)查與和解
    調(diào)查與和解是解決因事實(shí)不清而未能解決的爭端的一種方法。這個(gè)方法通常是由爭議雙方通過協(xié)議成立國際調(diào)查委員會(huì)和和解委員會(huì)進(jìn)行。
    爭端當(dāng)事國可簽訂特別協(xié)定組織調(diào)查委員會(huì),通常稱為調(diào)查委員會(huì),委員會(huì)的職能只是查明事實(shí)并提出調(diào)查報(bào)告,為當(dāng)事國解決爭端創(chuàng)造條件。調(diào)查報(bào)告只限于查明事實(shí),不具法律拘束力。
    和解是比調(diào)查進(jìn)一步的解決方法。和解是將爭端提交給一個(gè)由若干人組成的委員會(huì),委員會(huì)在查明事實(shí)之后提出解決爭端的建議。這建議可包含實(shí)質(zhì)內(nèi)容,但沒有法律拘束力,當(dāng)事國沒有接受的義務(wù)。和解是由和解委員會(huì)進(jìn)行的,但第三方無權(quán)主動(dòng)提出要求爭端當(dāng)事國達(dá)成和解,和解只能由當(dāng)事國達(dá)成協(xié)議將爭端訴諸和解程序。
    五、政治方法的特點(diǎn)及作用
    (一)爭端當(dāng)事國直接進(jìn)行。不僅談判與協(xié)商由當(dāng)事國直接進(jìn)行,即使有第三方介入(如斡旋與調(diào)停),或由第三方進(jìn)行,都是當(dāng)事國主動(dòng)進(jìn)行和決定的。
    (二)第三方只起促進(jìn)解決的作用。第三方介入作用無論如何重要都只是促進(jìn)作用,它們沒有任何決定的權(quán)力。
    (三)當(dāng)事國承擔(dān)道義責(zé)任。政治方法不產(chǎn)生法律拘束力,并不是說當(dāng)事國就沒有任何義務(wù)。根據(jù)善意和誠信原則,國家即使在與對(duì)方單獨(dú)進(jìn)行的談判中,也應(yīng)忠于諾言,不能隨便*談判的結(jié)果,斡旋與調(diào)停雖然是第三方的行為,當(dāng)事國亦應(yīng)認(rèn)真考慮它們的建議。調(diào)查與和解都是當(dāng)事國雙方主動(dòng)提出或接受的,根據(jù)它們達(dá)成的協(xié)議,它們有考慮調(diào)查報(bào)告與和解建議的義務(wù),在道義上,當(dāng)事國有義務(wù)考慮或接受第三方合理的建議。
    第三節(jié) 解決國際爭端的法律方法
    一、概說
    解決國際爭端的法律方法是指爭端當(dāng)事國采用法律程序解決它們之間的爭端。法律程序包括仲裁和司法解決兩種。法律方法具有下面幾個(gè)特點(diǎn):
    (一)基于政治性爭端不可裁判的原則,法律方法只適用于解決法律性爭端,純屬國家主權(quán)范圍內(nèi)的政治性爭端一般不采用法律方法解決。
    (二)法律方法是由臨時(shí)設(shè)立的或常設(shè)的機(jī)構(gòu)進(jìn)行,此種機(jī)構(gòu)必須具有相對(duì)完善的組織或程序規(guī)則。
    (三)仲裁裁決和法院判決對(duì)當(dāng)事國有法律拘束力,當(dāng)事國有義務(wù)加以遵守。裁決和判決是終判,不得上訴。
    二、國際仲裁
    (一)國際仲裁的概念。
    國際法上所指的仲裁是兩個(gè)國家之間的仲裁,故亦稱為國際仲裁。
    1.國際仲裁是爭端當(dāng)事國自愿接受的一種法律程序。
    2.國際仲裁法庭由爭端當(dāng)事國根據(jù)仲裁協(xié)定的規(guī)定各自選派仲裁員組成。
    3.國際仲裁法庭根據(jù)仲裁協(xié)定的要求進(jìn)行裁斷。仲裁裁決是終判,不得上訴。對(duì)當(dāng)事國有法律拘束力。
    4.仲裁所適用的法律,一般由仲裁協(xié)定規(guī)定,若協(xié)定沒有規(guī)定,仲裁法庭應(yīng)確定法庭適用的法律和制定程序規(guī)則。
    (二)仲裁協(xié)定。
    仲裁是當(dāng)事國自愿接受的一種法律程序,雙方當(dāng)事國為進(jìn)行仲裁而簽訂的“仲裁協(xié)定”是仲裁的法律依據(jù)。“仲裁協(xié)定”有兩種,一種是專門把爭端交付仲裁而簽訂的仲裁協(xié)定,另一種是在一般條約中所包含的“仲裁條款”,締約雙方約定把今后發(fā)生的某類爭端交付仲裁解決。
    (三)仲裁法庭的組織。
    國際仲裁法庭可以由一名“獨(dú)任仲裁人”組成,也通常由3-5名仲裁員組成。仲裁員由當(dāng)事國選派,雙方各派同等數(shù)目的仲裁員(1-2名),再由這些仲裁員選派一個(gè)第三國國民擔(dān)任首席仲裁員。為了減少組織仲裁法庭的麻煩,1899年和1907年的兩個(gè)海牙《和平解決國際爭端公約》規(guī)定設(shè)立一個(gè)“常設(shè)仲裁法院”。
    (四)常設(shè)仲裁法院。
    “常設(shè)仲裁法院”由兩個(gè)機(jī)構(gòu)組成:一個(gè)是“常設(shè)行政理事會(huì)”,另一個(gè)是“國際事務(wù)局”。國際事務(wù)局是常設(shè)仲裁法院的書記處,負(fù)責(zé)該法院的聯(lián)系工作和保管檔案及處理行政事務(wù)。國際事務(wù)局保存一份“仲裁員名單”,此名單由各締約國從本國或從別國提出至多4名精通國際法并享有道德聲譽(yù)的法學(xué)家列入名單,然后由事務(wù)局將名單通知各締約國。仲裁員的任期為6年,可連選連任。常設(shè)行政理事會(huì)由各締約國駐荷蘭的外交代表和荷蘭外交大臣組成,由荷蘭外交大臣任主席,理事會(huì)負(fù)責(zé)監(jiān)督事務(wù)局的工作,制定理事會(huì)議事規(guī)則和其他規(guī)章,決定仲裁法院可能產(chǎn)生的行政問題,管理事務(wù)局的人事任免和其他日常工作。
    締約國需要在此機(jī)制下進(jìn)行仲裁時(shí),把仲裁協(xié)定提交仲裁法院,然后從名單中各選出若干名(一或二名)仲裁員,再從這些仲裁員選出一名首席仲裁員組成仲裁法庭進(jìn)行仲裁。
    三、司法解決
    (一)司法解決的概念。
    司法解決是指爭端當(dāng)事國雙方在自愿接受的基礎(chǔ)上把爭端提交給一個(gè)國際性的法院或法庭,由該法院或法庭根據(jù)國際法裁斷該項(xiàng)爭端并作出具有法律拘束力的判決。
    司法解決和仲裁都是解決國際爭端的法律方法,同樣是當(dāng)事國在自愿接受基礎(chǔ)上訴諸法律解決的程序,也同樣產(chǎn)生具有法律拘束力的判決或裁決。但與仲裁相比,司法解決具有下列幾個(gè)特點(diǎn):
    1.法院和法庭是固定的和事先組成的。
    2.法官是根據(jù)法院規(guī)約選舉產(chǎn)生的,不是當(dāng)事國指派的;
    3.法院適用國際法,不是當(dāng)事國選擇的規(guī)則。
    (二)國際法院。
    國際法院是聯(lián)合國的主要司法機(jī)關(guān)。
    1.國際法院的組織
    國際法院由15名法官組成。法官不代表任何國家,法官不受其本國政府制約,也不受聯(lián)合國某一機(jī)關(guān)制約。在15名法官中不得有兩人為同一國家的國民。法官由聯(lián)合國大會(huì)與安理會(huì)從常設(shè)仲裁法院“各國團(tuán)體”所提出的名單內(nèi)選舉。大會(huì)與安理會(huì)分別獨(dú)立選舉,候選人只有同時(shí)在這兩個(gè)機(jī)關(guān)中獲得絕對(duì)多數(shù)票時(shí)才能當(dāng)選。選舉法官,常任理事國沒有否決權(quán)。參加《國際法院規(guī)則約》的非聯(lián)合國會(huì)員國,也可提出候選人參加法官的選舉。選舉法官,不僅應(yīng)注意被選舉人必須具有國際法院規(guī)約規(guī)定的資格,而且應(yīng)注意使全體法官確能代表世界各大文化和各主要法系。
    法官任期9年。每3年改選5名,可以連選連任。國際法院設(shè)正、副院長各一人,由法院法官自行選舉產(chǎn)生,任期3年,可連選連任。
    法官是專職的,對(duì)涉及法官本國的案件,該法官有參加審理的權(quán)利,不適用回避制度,在法院受理的案件中,如一方當(dāng)事國有本國國籍的法官,他方當(dāng)事國也有權(quán)選派一人作為法官參與該案的審判;如雙方當(dāng)事國都沒有本國國籍的法官,則雙方都可選派法官一人參與該案的審判,這種臨時(shí)選派的法官稱為“專案法官”或“特別法官”,他們在參與裁判中同其他法官具有完全平等的地位。
    為了迅速處理案件或處理特種案件,《國際法院規(guī)則約》規(guī)定法院應(yīng)每年設(shè)立分庭,應(yīng)當(dāng)事國請(qǐng)求,采用簡易程序。分庭由法院五名法官組成,其中應(yīng)包括院長和副院長。分庭作出的裁判,應(yīng)視為法院的裁判。
    法院設(shè)書記處,其中設(shè)書記官長,副書記官長和其他工作人員。書記官長、副書記官長從法院成員提出的候選人中選舉。書記官長和副書記官長的任期為7年,并得連任。書記處的其他工作人員由法院根據(jù)書記官長的提議委派。書記官長在執(zhí)行職務(wù)時(shí)代表法院,并對(duì)法院負(fù)責(zé),處理一切日常行政事務(wù)工作以及法院隨時(shí)委托其執(zhí)行的其他職務(wù)。副書記官長協(xié)助書記官長,在書記官長職位出缺時(shí)行使書記官長職務(wù)。
    2.國際法院的職權(quán)
    A、訴訟管轄權(quán)。國際法院行使訴訟管轄權(quán)涉及“對(duì)人管轄”和“對(duì)事管轄”兩個(gè)方面:
    “對(duì)人管轄”是指誰可以成為國際法院的訴訟當(dāng)事方。只有國家才能成為國際法院的訴訟當(dāng)事國。國際法院的訴訟當(dāng)事國有三種情況:
    a、聯(lián)合國會(huì)員國是《國際法院規(guī)則約》的當(dāng)然當(dāng)事國;
    b、非聯(lián)合國會(huì)員國可根據(jù)憲章的規(guī)定成為《國際法院規(guī)約》的當(dāng)事國;
    c、非聯(lián)合國會(huì)員國亦非規(guī)約當(dāng)事國,根據(jù)安理會(huì)決定的條件事先向國際法院書記處交存一項(xiàng)聲明表明愿意根據(jù)《聯(lián)合國憲章》、《國際法院規(guī)約》、《國際法院規(guī)則》的條件接受國際法院的管轄,保證認(rèn)真執(zhí)行法院判決和承擔(dān)《憲章》第九十四條規(guī)定的會(huì)員國的一切義務(wù),即可成為訴訟當(dāng)事國。
    作為訴訟當(dāng)事國,這三種國家的地位是完全平等的。
    “對(duì)事管轄”是指什么事項(xiàng)可以為國際法院管轄的對(duì)象。國際法院管轄的案件有三種:
    a、爭端當(dāng)事國提交的一切案件,稱為“自愿管轄”,不限于法律性爭端。
    b、《聯(lián)合國憲章》或其他現(xiàn)行條約所特別規(guī)定的事件,稱為“協(xié)定管轄”。
    c、國家事先聲明接受國際法院管轄之法律爭端,這稱為“任擇性強(qiáng)制管轄”。所謂“任擇”即當(dāng)事國可任意聲明接受管轄,但一經(jīng)聲明,法院便有強(qiáng)制管轄之權(quán)而不用雙方再簽訂特別協(xié)定。
    國際法院的訴訟管轄權(quán)是建立在國家同意基礎(chǔ)之上的,即:只有在國家明示同意接受國際法院管轄的情況下,國際法院才能行使其對(duì)特定案件的管轄權(quán)。國家可以采取以下三種形式表示同意接受國際法院的訴訟管轄:
    a、特別協(xié)議。爭端當(dāng)事國為了把它們之間的某項(xiàng)具體爭端提交國際法院,共同訂立的就該案接受國際法院管轄的特別協(xié)議;
    b、條約規(guī)定的爭端解決條款?,F(xiàn)行有效的雙邊條約或多邊條約的締約國,根據(jù)條約或公約中的明文規(guī)定,同意把今后它們之間因條約或公約所載事項(xiàng)所發(fā)生的爭端,提交國際法院解決;
    c、強(qiáng)制管轄權(quán)。當(dāng)事國可根據(jù)規(guī)約的規(guī)定,隨時(shí)作出單獨(dú)聲明,就與接受同樣義務(wù)的任何其它國家發(fā)生的某些性質(zhì)的法律爭端,承認(rèn)國際法院的強(qiáng)制管轄權(quán),而不須另行訂立特別協(xié)議。
    B、咨詢管轄權(quán)。根據(jù)《聯(lián)合國憲章》的規(guī)定,聯(lián)合國大會(huì)、安理事會(huì)、經(jīng)濟(jì)及社會(huì)理事會(huì)、托管理事會(huì)以及聯(lián)合國的專門機(jī)構(gòu),以及請(qǐng)求復(fù)核行政法庭判決的申請(qǐng)書委員會(huì),均可就其工作中遇到的法律問題請(qǐng)求國際法院發(fā)表咨詢意見。國家不能請(qǐng)求國際法院發(fā)表咨詢意見,也不能阻止國際法院發(fā)表咨詢意見。
    3.國際法院適用的法律
    國際法院所適用的法律是國際法。為了進(jìn)一步明確國際法的內(nèi)涵?!秶H法院規(guī)約》第三十八條作了更為具體的規(guī)定。國際法院所適用的法律包括:
    A、國際公約或條約;
    B、國際習(xí)慣;
    C、文明各國所承認(rèn)的一般法律原則;
    D、作為確定法律原則補(bǔ)充資料的司法判例及權(quán)威之公法學(xué)家的學(xué)說。
    如當(dāng)事國同意,國際法院也可以適用“公允及善良”原則。
    4.國際法院的程序
    根據(jù)《國際法院規(guī)約》和《國際法院規(guī)則》,國際法院的訴訟程序和咨詢程序,應(yīng)依下列步驟進(jìn)行:
    A、起訴。
    有兩種方式:一是以提交請(qǐng)求書起訴,二是以提交特別協(xié)定起訴。
    以請(qǐng)求書起訴,就是在雙方當(dāng)事國均已聲明接受國際法強(qiáng)制管轄的情況下,任何一方當(dāng)事國可向法院書記官長遞交請(qǐng)求書。
    以特別協(xié)定起訴,就是當(dāng)事國簽訂特別協(xié)定把它們的爭端提交國際法院解決。
    B、書面程序和口頭程序。
    國際法院收到當(dāng)事國的起訴文件后,即以命令安排日期讓當(dāng)事國遞交訴狀和辯訴狀 ,必要時(shí)還要遞交答辯狀和復(fù)辯狀,此即為書面程序。然后,法院以命令安排日期進(jìn)行口頭辯論,法院對(duì)雙方當(dāng)事國的證人、鑒定人、代理人、律師及輔助人進(jìn)行訊問,此即為口頭程序,口頭訊問由院長或副院長主持公開進(jìn)行。
    C、評(píng)議及宣判。法庭辯論終結(jié)后,法官即退席討論判決,討論應(yīng)秘密進(jìn)行。審理中的一切問題及判決須由出席開庭的法官表決并以過半數(shù)票決定,如票數(shù)相等,院長或代理院長可投決定票。任何法官對(duì)判決的全部或部分有不同意見時(shí),有權(quán)發(fā)表不同意見或個(gè)別意見,附于判決之后。判決應(yīng)開庭宣讀。判決是終局。自宣讀之日起生效,不得上訴。
    上述程序基本上也適用于咨詢意見的審理。凡請(qǐng)求發(fā)表咨詢意見的聯(lián)合國機(jī)關(guān)應(yīng)將申請(qǐng)書送交法院,聲請(qǐng)書應(yīng)說明請(qǐng)求解答之問題及附足一切文件,書記官長應(yīng)將此申請(qǐng)通知有權(quán)出庭之國家,法院確定書面陳述和口頭陳述的日期,咨詢意見亦應(yīng)當(dāng)庭宣告。
    除上述基本程序之外。審理過程中還常常有下列特殊程序:
    A、臨時(shí)保全措施。在訴訟進(jìn)行中一方當(dāng)事國為防止他方當(dāng)事國采取單方面行動(dòng)使法院的判決失去意義,該當(dāng)事國得請(qǐng)求國際法院以命令指示臨時(shí)保全措施。
    B、初步反對(duì)主張。在以請(qǐng)求書起訴的情況下,被告當(dāng)事國可在法院指定期限內(nèi)對(duì)法院的管轄權(quán)和該請(qǐng)求書的接受提出書面反對(duì)意見,這意見稱為“初步反對(duì)主張”。法院接到此意見后,應(yīng)即對(duì)此進(jìn)行裁判,確定法院是否有管轄權(quán)和請(qǐng)求書是否應(yīng)該接受。
    C、參加。訴訟當(dāng)事國以外的第三國當(dāng)認(rèn)為該案件的判決可能影響其具有法律性質(zhì)的利益時(shí),可向法院請(qǐng)求參加訴訟,但能否參加由法院裁定。凡是獲得同意參加或被通知參加的國家,有權(quán)參加訴訟程序。如果有關(guān)國家行使這項(xiàng)權(quán)利,法院判決中對(duì)該條約的解釋就對(duì)參加國具有同樣的拘束力。
    5.國際法院的判決
    國際法院的判決是終局判決,不得上訴。當(dāng)事國若不服判決,可向法院請(qǐng)求解釋或申請(qǐng)復(fù)核,法院應(yīng)以判決形式作出決定。遇有在一方當(dāng)事國不履行執(zhí)行法院判決之義務(wù)時(shí),他方得向安理會(huì)申訴,安理會(huì)得作成建議或決定應(yīng)采取的辦法以執(zhí)行判決。