[問題]1.甲為自己的一處店鋪向保險公司投保了一份財產(chǎn)險，為了詐取保險賠償金，甲將該店燒毀，大火殃及了其他的店鋪，由于群眾舉報，甲還未來得及向保險公司索賠，便被公安機(jī)關(guān)抓獲，在審訊過程中交代了其放火的目的。對甲的行為：
A.構(gòu)成放火罪
B.構(gòu)成保險詐騙罪（預(yù)備形態(tài)）
C.屬于想像竟合犯，應(yīng)當(dāng)按照從一重罪處斷的原則處理
D.按照《刑法》第198條第3款的規(guī)定應(yīng)當(dāng)按照放火罪和保險詐騙罪數(shù)罪并罰。
參考答案：ABC。個人認(rèn)為選項C有問題，應(yīng)該構(gòu)成牽連犯。就像行為人盜竊槍支，準(zhǔn)備殺人，結(jié)果盜槍的時候就被發(fā)現(xiàn)了，僅構(gòu)成盜竊槍支罪和故意殺人罪的預(yù)備。這個盜槍和殺人的兩個行為解釋為牽連行為。所以我覺得題目這個答案有問題。不知斑竹認(rèn)為我這個見解是否正確？謝謝！
[陳新軍斑竹解答]針對樓主的疑問，這里先提供一道真題：07年卷二多選57．
關(guān)于罪數(shù)的認(rèn)定，下列哪些選項是正確的？
A．甲使用暴力強(qiáng)迫趙某與自己進(jìn)行商品交易，造成趙某重傷。對甲的行為應(yīng)以故意傷害罪與強(qiáng)迫交易罪實行并罰
B．乙借用李某的摩托車后藏匿不想歸還。李某要求歸還時，乙謊稱摩托車被盜。乙欺騙李某的行為不單獨構(gòu)成詐騙罪
C．丙為殺人而盜竊槍支，未及實施殺人行為而被抓獲，丙的行為構(gòu)成故意殺人（預(yù)備）罪與盜竊槍支罪的想象競合犯
D．丁盜竊信用卡并使用的行為，屬于盜竊罪與信用卡詐騙罪的吸收犯
本題參考答案為BC。也就是說C項“丙為殺人而盜竊槍支，未及實施殺人行為而被抓獲，丙的行為構(gòu)成故意殺人（預(yù)備）罪與盜竊槍支罪的想象競合犯 ”這一表述是正確的。
理由如下：牽連犯成立的條件是存在兩個獨立構(gòu)成犯罪的行為，而想象竟合犯是指一行為觸犯數(shù)罪名。就C項而言，表面上似乎存在兩個犯罪行為，但是如果仔細(xì)分析，會發(fā)現(xiàn)其實只存在一個行為，所謂兩個行為不過是基于不同角度觀察同一行為得出的結(jié)論。在C項中，丙事實上只實施了一個行為，即盜竊槍支的行為，就這一個行為，一方面就殺人罪而言，屬于故意殺人罪的預(yù)備行為，另一方面，就盜竊槍支罪而言，屬于盜竊槍支罪的實行行為。但是不管是故意殺人罪的預(yù)備行為還是盜竊槍支罪的實行行為，就其實質(zhì)，實際上都是盜竊槍支這一個行為。這就像甲乙丙三個人，其中甲是爺爺、乙是爸爸、丙是孫子，以甲為基點，乙是甲的兒子；以丙為基點，乙是丙的爸爸。這里盡管乙時而稱謂為“兒子”、時而稱謂為“爸爸”，但究其本質(zhì)，仍然不過只有乙一個人而已，并不是存在兩個人。正因為C項中事實上只有一個行為，因此，不可能成立以“存在兩個獨立的犯罪行為”為構(gòu)成條件的牽連犯，而只是一行為（盜竊槍支行為）觸犯數(shù)罪名（故意殺人罪與盜竊槍支罪）的想象竟合犯。
基于同樣的道理，樓主的選擇題中也是成立放火罪與保險詐騙罪預(yù)備的想象竟合犯。
A.構(gòu)成放火罪
B.構(gòu)成保險詐騙罪（預(yù)備形態(tài)）
C.屬于想像竟合犯，應(yīng)當(dāng)按照從一重罪處斷的原則處理
D.按照《刑法》第198條第3款的規(guī)定應(yīng)當(dāng)按照放火罪和保險詐騙罪數(shù)罪并罰。
參考答案：ABC。個人認(rèn)為選項C有問題，應(yīng)該構(gòu)成牽連犯。就像行為人盜竊槍支，準(zhǔn)備殺人，結(jié)果盜槍的時候就被發(fā)現(xiàn)了，僅構(gòu)成盜竊槍支罪和故意殺人罪的預(yù)備。這個盜槍和殺人的兩個行為解釋為牽連行為。所以我覺得題目這個答案有問題。不知斑竹認(rèn)為我這個見解是否正確？謝謝！
[陳新軍斑竹解答]針對樓主的疑問，這里先提供一道真題：07年卷二多選57．
關(guān)于罪數(shù)的認(rèn)定，下列哪些選項是正確的？
A．甲使用暴力強(qiáng)迫趙某與自己進(jìn)行商品交易，造成趙某重傷。對甲的行為應(yīng)以故意傷害罪與強(qiáng)迫交易罪實行并罰
B．乙借用李某的摩托車后藏匿不想歸還。李某要求歸還時，乙謊稱摩托車被盜。乙欺騙李某的行為不單獨構(gòu)成詐騙罪
C．丙為殺人而盜竊槍支，未及實施殺人行為而被抓獲，丙的行為構(gòu)成故意殺人（預(yù)備）罪與盜竊槍支罪的想象競合犯
D．丁盜竊信用卡并使用的行為，屬于盜竊罪與信用卡詐騙罪的吸收犯
本題參考答案為BC。也就是說C項“丙為殺人而盜竊槍支，未及實施殺人行為而被抓獲，丙的行為構(gòu)成故意殺人（預(yù)備）罪與盜竊槍支罪的想象競合犯 ”這一表述是正確的。
理由如下：牽連犯成立的條件是存在兩個獨立構(gòu)成犯罪的行為，而想象竟合犯是指一行為觸犯數(shù)罪名。就C項而言，表面上似乎存在兩個犯罪行為，但是如果仔細(xì)分析，會發(fā)現(xiàn)其實只存在一個行為，所謂兩個行為不過是基于不同角度觀察同一行為得出的結(jié)論。在C項中，丙事實上只實施了一個行為，即盜竊槍支的行為，就這一個行為，一方面就殺人罪而言，屬于故意殺人罪的預(yù)備行為，另一方面，就盜竊槍支罪而言，屬于盜竊槍支罪的實行行為。但是不管是故意殺人罪的預(yù)備行為還是盜竊槍支罪的實行行為，就其實質(zhì)，實際上都是盜竊槍支這一個行為。這就像甲乙丙三個人，其中甲是爺爺、乙是爸爸、丙是孫子，以甲為基點，乙是甲的兒子；以丙為基點，乙是丙的爸爸。這里盡管乙時而稱謂為“兒子”、時而稱謂為“爸爸”，但究其本質(zhì)，仍然不過只有乙一個人而已，并不是存在兩個人。正因為C項中事實上只有一個行為，因此，不可能成立以“存在兩個獨立的犯罪行為”為構(gòu)成條件的牽連犯，而只是一行為（盜竊槍支行為）觸犯數(shù)罪名（故意殺人罪與盜竊槍支罪）的想象竟合犯。
基于同樣的道理，樓主的選擇題中也是成立放火罪與保險詐騙罪預(yù)備的想象竟合犯。