第二節(jié) 法的歷史發(fā)展
一、法的歷史類型
法的歷史類型是向前發(fā)展變化的，其原因在于人類社會生活中存在著基本的矛盾：生產力和生產關系、經濟基礎和上層建筑的矛盾。生產力具有活躍性、革命性，當其向前發(fā)展變化到一定程度就會引起生產關系發(fā)生與之相對應的變化。生產關系的總和就是經濟基礎，生產關系的變化也就是經濟基礎的變化，當生產力變化引起生產關系（經濟基礎）的變化出現(xiàn)了一定量的變化時，那么建立在經濟基礎之上的包括法律等等在內的上層建筑就會發(fā)生局部的變化。當生產力發(fā)生根本性質的變化從而引起生產關系、經濟基礎也發(fā)生根本性質的變化時，則會導致建立在這種經濟基礎之上的包括法律在內的上層建筑發(fā)生歷史類型的更替。
1、法的歷史類型的更替即是法的發(fā)展的一種特殊形式。
2、（1）法的歷史類型是按照法所據(jù)以產生和賴以存在的經濟基礎的性質和體現(xiàn)的階級意志的不同，對人類社會的法所作的分類。
（2）馬克思主義法學認為，凡是建立在相同經濟基礎之上、反映相同階級意志的法，就屬于同一歷史類型。
（3）劃分法的歷史類型，有助于認識和揭示法的階級本質及其發(fā)展變化的歷史規(guī)律。
3、（1）馬克思主義法學認為，與人類進入階級社會后的社會形態(tài)的劃分相一致，人類社會存在四種歷史類型的法，即奴隸制法、封建制法、資本主義法、社會主義法。
（2）前三種法是以私有制為基礎的剝削階級社會的法，體現(xiàn)少數(shù)剝削者的利益和意志，通稱為剝削階級類型法。社會主義法體現(xiàn)工人階級領導的廣大人民群眾的意志，是新的、歷史類型的法。
4、（1）在人類社會發(fā)展過程中，并不是每一個國家、民族的法都一定經過法的這四種歷史類型。
（2）但法的歷史發(fā)展的總體過程表明，從奴隸制法到封建制法，繼而發(fā)展為資本主義法和社會主義法，是法的歷史發(fā)展的一般規(guī)律。隨著人類社會的發(fā)展，法的歷史類型也由低級類型的法向高級類型的法依次更替。
5、（1）法的歷史類型的更替，是不依人的意志為轉移的歷史的必然，社會基本矛盾(生產力同生產關系、經濟基礎同上層建筑的矛盾)的運動是法的歷史類型更替的根本原因。
（2）但是，這種更替不是自發(fā)進行的，而是必須通過階級斗爭和社會革命來實現(xiàn)的。代表新的生產方式的先進階級只有通過社會革命才能*腐朽的統(tǒng)治階級，奪取政權并實現(xiàn)法的歷史類型的更替。
二、關于法的歷史階段的其他劃分方式
英國的梅因
“身份”的法和“契約”的法
2
美國的龐德
原始的法，嚴格的法，17、18世紀的衡平法和自然法，成熟的法，社會化的法，以及下一階段的世界法
5+1
德國的馬克斯·韋伯
形式不合理的法、實質不合理的法、實質合理的法、形式合理的法
4
美國的昂格爾
習慣法、官僚法、法秩序(法治)
3
日本的田中成明
自治型法、普遍主義型法、管理型法
3
我國的不少學者
自然經濟類型的法與商品經濟類型的法
2
義務本位的法與權利本位的法
2
人治的法和法治的法
2
專制的法與民主的法
2
三、資本主義法
（一）資本主義法的產生
資本主義法的產生有幾種典型的模式：英國式模式、法國式模式；
1、在封建社會中后期，逐步出現(xiàn)了帶有資本主義因素的法：
（1）商法的興起：這些商法淵源于習慣法，最為典型的是海商法，以后又有一些票據(jù)、保險、公司、破產等方面的法規(guī)。
（2）羅馬法復興：羅馬法原先是統(tǒng)一的、擁有世界霸權的帝國的法律；羅馬法是建立在私有制和簡單商品生產關系極為發(fā)達基礎上的，對這方面的法律關系作了詳盡規(guī)定；羅馬法代表了相當高的法律文化水平。
（3）資本原始積累的法律的出現(xiàn)：
（4）憲法性法律的開始制定：限制王權，試圖以政治契約形式確立國王與臣民的權利義務關系。如英國1215年的《大憲章》、1628年的《權利請愿書》。
2、總的來看，資本主義法主要有這樣一些基本特點：
（1）維護以剝削雇傭勞動為基礎的資本主義私有制，確立了“私有財產神圣不可侵犯”、“契約自由”、“過錯責任”等原則。
（2）維護資產階級專政和代議制政府，規(guī)定資產階級民主制、政黨制、代議制等法律制度。
（3）維護資產階級自由、平等和人權，確立法律面前人人平等原則，保障資產階級法治。
（二）資本主義法的發(fā)展
1、除法西斯時期這樣的特殊發(fā)展外，資本主義法的發(fā)展主要表現(xiàn)為從自由競爭時期到壟斷時期的變化。
2、從自由競爭時期發(fā)展到壟斷時期，特別是進入20世紀后，資本主義法從“個人權利本位”變化為“社會本位”
（1）法律原則有了許多變化，如“私有財產神圣不可侵犯”，加入了“所有權的限制”的內容，并制定了不少調整經濟、文化關系和社會公共事務的法律，出現(xiàn)了“法的社會化”的趨勢。
（2）但資產階級法的本質并沒有根本改變。
3、壟斷資本主義時期法的發(fā)展表現(xiàn)為：
（1）法律基本原則的變化，私有制財產神圣不可侵犯原則、契約自由原則等有不少限制的內容。
（2）法與政府、社會的關系上，政府不僅僅只是“看守人”、“守夜人”，國家、政府通過法律來干預經濟。同時，出現(xiàn)了法的社會化趨向。
（3）法的運行方面的變化，如委托立法、授權立法的出現(xiàn)，行政機關權力日益擴大；準法院組織的出現(xiàn)。
（4）兩大法系逐步靠攏，國際立法增多，出現(xiàn)了像歐盟法律那樣的超國家組織的法律。
四、社會主義法
1、（1）社會主義法是在*舊政權、摧毀舊法體系基礎上創(chuàng)建起來的，是建立在社會主義經濟基礎之上的上層建筑。
（2）社會主義法是以工人階級為領導的廣大人民共同意志和根本利益的體現(xiàn)，是維護社會秩序、推動社會進步的工具。
2、（1）新中國的法是在摧毀國民黨法律的基礎上創(chuàng)立的，是革命根據(jù)地法的繼承和發(fā)展。
（2）中國社會主義法的建立還經過了由新民主主義向社會主義的轉變過程。
五、法的繼承與法的移植
法的繼承是指不同時間條件下法律文化、法律制度的融合和撞擊。
法的移植指不同空間條件下的法律文化、法律制度的融合和撞擊。
（一）法的繼承的含義與根據(jù)
1、法的繼承是不同歷史類型的法律制度之間的延續(xù)和繼受，一般表現(xiàn)為舊法對新法的影響和新法對舊法的承接和繼受。
（1）法的繼承是客觀存在的，法就是在繼承中發(fā)展的。
（2）法作為文化現(xiàn)象，其發(fā)展表現(xiàn)為文化積累過程，其繼承是不可避免的。
（3）法的階級性并不排斥法的繼承性，社會主義法可以而且必然要借鑒資本主義法和其他類型的法。
2、法的繼承的根據(jù)和理由主要表現(xiàn)為以下幾方面：
（1）社會生活條件的歷史延續(xù)性決定了法的繼承性。
（2）法的相對獨立性決定了法的發(fā)展過程的延續(xù)性和繼承性。
（3）法作為人類文明成果決定了法的繼承的必要性。
（4）法的發(fā)展的歷史事實驗證了法的繼承性，如資產階級的《法國民法典》即是以奴隸制的羅馬法為基礎制定的。
3、法的繼承的內容：
（1）法律術語、技術、形式?；镜姆筛拍?、術語；立法、執(zhí)法和司法程序；法律解釋方法；法律體系的結構、形式，法律機構的設置等都是可以繼承的。
（2）有關社會公共事務的法律規(guī)定。其中有許多屬于技術性規(guī)范或者是反映社會整體利益的規(guī)范是可以繼承的。
（3）反映市場經濟規(guī)律的法律原則和規(guī)范。
（4）反映法的一般價值的原則，如法律面前人人平等原則、罪刑法定原則等，都是可以繼承的。
（二）法的移植
1、法的移植是指在鑒別、認同、調適、整合的基礎上，引進、吸收、采納、攝取、同化外國法，使之成為本國法律體系的有機組成部分，為本國所用。
（1）法的繼承體現(xiàn)時間上的先后關系，法的移植則反映一個國家對同時代其他國家法律制度的吸收和借鑒，
（2）法的移植的范圍除了外國的法律外，還包括國際法律和慣例。
（3）法的移植以供體(被移植的法)和受體(接受移植的法)之間存在著共同性，即受同一規(guī)律的支配，互不排斥，可互相吸納為前提。
2、法的移植有其必然性和必要性：
（1）社會發(fā)展和法的發(fā)展的不平衡性決定了法的移植的必然性，比較落后的國家為促進社會的發(fā)展，有必要移植先進國家的某些法律。
（2）市場經濟的客觀規(guī)律和根本特征決定了法的移植的必要性，市場經濟要求沖破一切地域限制，一個國家借鑒和引進別國的法律，特別是世界各國通行的法律原則和規(guī)范是非常必要的。
（3）法制現(xiàn)代化既是社會現(xiàn)代化的基本內容，也是社會現(xiàn)代化的動力，而法的移植是法制現(xiàn)代化的一個過程和途徑，是法制現(xiàn)代化和社會現(xiàn)代化的必然需要。
（4）法的移植是對外開放的應有內容。
3、法的移植有以下幾種類型：
（1）經濟、文化和政治處于相同或基本相同發(fā)展階段和發(fā)展水平的國家相互吸收對方的法律，以至融合和趨同；
（2）落后國家或發(fā)展中國家直接采納先進國家或發(fā)達國家的法律；
（3）區(qū)域性法律統(tǒng)一運動和世界性法律統(tǒng)一運動或法律全球化。
4、法的移植是一項十分復雜的工作
（1）要注意國外法與本國法之間的同構性和兼容性，
（2）注意法律體系的系統(tǒng)性，
（3）同時法的移植要有適當?shù)某靶浴?BR>
一、法的歷史類型
法的歷史類型是向前發(fā)展變化的，其原因在于人類社會生活中存在著基本的矛盾：生產力和生產關系、經濟基礎和上層建筑的矛盾。生產力具有活躍性、革命性，當其向前發(fā)展變化到一定程度就會引起生產關系發(fā)生與之相對應的變化。生產關系的總和就是經濟基礎，生產關系的變化也就是經濟基礎的變化，當生產力變化引起生產關系（經濟基礎）的變化出現(xiàn)了一定量的變化時，那么建立在經濟基礎之上的包括法律等等在內的上層建筑就會發(fā)生局部的變化。當生產力發(fā)生根本性質的變化從而引起生產關系、經濟基礎也發(fā)生根本性質的變化時，則會導致建立在這種經濟基礎之上的包括法律在內的上層建筑發(fā)生歷史類型的更替。
1、法的歷史類型的更替即是法的發(fā)展的一種特殊形式。
2、（1）法的歷史類型是按照法所據(jù)以產生和賴以存在的經濟基礎的性質和體現(xiàn)的階級意志的不同，對人類社會的法所作的分類。
（2）馬克思主義法學認為，凡是建立在相同經濟基礎之上、反映相同階級意志的法，就屬于同一歷史類型。
（3）劃分法的歷史類型，有助于認識和揭示法的階級本質及其發(fā)展變化的歷史規(guī)律。
3、（1）馬克思主義法學認為，與人類進入階級社會后的社會形態(tài)的劃分相一致，人類社會存在四種歷史類型的法，即奴隸制法、封建制法、資本主義法、社會主義法。
（2）前三種法是以私有制為基礎的剝削階級社會的法，體現(xiàn)少數(shù)剝削者的利益和意志，通稱為剝削階級類型法。社會主義法體現(xiàn)工人階級領導的廣大人民群眾的意志，是新的、歷史類型的法。
4、（1）在人類社會發(fā)展過程中，并不是每一個國家、民族的法都一定經過法的這四種歷史類型。
（2）但法的歷史發(fā)展的總體過程表明，從奴隸制法到封建制法，繼而發(fā)展為資本主義法和社會主義法，是法的歷史發(fā)展的一般規(guī)律。隨著人類社會的發(fā)展，法的歷史類型也由低級類型的法向高級類型的法依次更替。
5、（1）法的歷史類型的更替，是不依人的意志為轉移的歷史的必然，社會基本矛盾(生產力同生產關系、經濟基礎同上層建筑的矛盾)的運動是法的歷史類型更替的根本原因。
（2）但是，這種更替不是自發(fā)進行的，而是必須通過階級斗爭和社會革命來實現(xiàn)的。代表新的生產方式的先進階級只有通過社會革命才能*腐朽的統(tǒng)治階級，奪取政權并實現(xiàn)法的歷史類型的更替。
二、關于法的歷史階段的其他劃分方式
英國的梅因
“身份”的法和“契約”的法
2
美國的龐德
原始的法，嚴格的法，17、18世紀的衡平法和自然法，成熟的法，社會化的法，以及下一階段的世界法
5+1
德國的馬克斯·韋伯
形式不合理的法、實質不合理的法、實質合理的法、形式合理的法
4
美國的昂格爾
習慣法、官僚法、法秩序(法治)
3
日本的田中成明
自治型法、普遍主義型法、管理型法
3
我國的不少學者
自然經濟類型的法與商品經濟類型的法
2
義務本位的法與權利本位的法
2
人治的法和法治的法
2
專制的法與民主的法
2
三、資本主義法
（一）資本主義法的產生
資本主義法的產生有幾種典型的模式：英國式模式、法國式模式；
1、在封建社會中后期，逐步出現(xiàn)了帶有資本主義因素的法：
（1）商法的興起：這些商法淵源于習慣法，最為典型的是海商法，以后又有一些票據(jù)、保險、公司、破產等方面的法規(guī)。
（2）羅馬法復興：羅馬法原先是統(tǒng)一的、擁有世界霸權的帝國的法律；羅馬法是建立在私有制和簡單商品生產關系極為發(fā)達基礎上的，對這方面的法律關系作了詳盡規(guī)定；羅馬法代表了相當高的法律文化水平。
（3）資本原始積累的法律的出現(xiàn)：
（4）憲法性法律的開始制定：限制王權，試圖以政治契約形式確立國王與臣民的權利義務關系。如英國1215年的《大憲章》、1628年的《權利請愿書》。
2、總的來看，資本主義法主要有這樣一些基本特點：
（1）維護以剝削雇傭勞動為基礎的資本主義私有制，確立了“私有財產神圣不可侵犯”、“契約自由”、“過錯責任”等原則。
（2）維護資產階級專政和代議制政府，規(guī)定資產階級民主制、政黨制、代議制等法律制度。
（3）維護資產階級自由、平等和人權，確立法律面前人人平等原則，保障資產階級法治。
（二）資本主義法的發(fā)展
1、除法西斯時期這樣的特殊發(fā)展外，資本主義法的發(fā)展主要表現(xiàn)為從自由競爭時期到壟斷時期的變化。
2、從自由競爭時期發(fā)展到壟斷時期，特別是進入20世紀后，資本主義法從“個人權利本位”變化為“社會本位”
（1）法律原則有了許多變化，如“私有財產神圣不可侵犯”，加入了“所有權的限制”的內容，并制定了不少調整經濟、文化關系和社會公共事務的法律，出現(xiàn)了“法的社會化”的趨勢。
（2）但資產階級法的本質并沒有根本改變。
3、壟斷資本主義時期法的發(fā)展表現(xiàn)為：
（1）法律基本原則的變化，私有制財產神圣不可侵犯原則、契約自由原則等有不少限制的內容。
（2）法與政府、社會的關系上，政府不僅僅只是“看守人”、“守夜人”，國家、政府通過法律來干預經濟。同時，出現(xiàn)了法的社會化趨向。
（3）法的運行方面的變化，如委托立法、授權立法的出現(xiàn)，行政機關權力日益擴大；準法院組織的出現(xiàn)。
（4）兩大法系逐步靠攏，國際立法增多，出現(xiàn)了像歐盟法律那樣的超國家組織的法律。
四、社會主義法
1、（1）社會主義法是在*舊政權、摧毀舊法體系基礎上創(chuàng)建起來的，是建立在社會主義經濟基礎之上的上層建筑。
（2）社會主義法是以工人階級為領導的廣大人民共同意志和根本利益的體現(xiàn)，是維護社會秩序、推動社會進步的工具。
2、（1）新中國的法是在摧毀國民黨法律的基礎上創(chuàng)立的，是革命根據(jù)地法的繼承和發(fā)展。
（2）中國社會主義法的建立還經過了由新民主主義向社會主義的轉變過程。
五、法的繼承與法的移植
法的繼承是指不同時間條件下法律文化、法律制度的融合和撞擊。
法的移植指不同空間條件下的法律文化、法律制度的融合和撞擊。
（一）法的繼承的含義與根據(jù)
1、法的繼承是不同歷史類型的法律制度之間的延續(xù)和繼受，一般表現(xiàn)為舊法對新法的影響和新法對舊法的承接和繼受。
（1）法的繼承是客觀存在的，法就是在繼承中發(fā)展的。
（2）法作為文化現(xiàn)象，其發(fā)展表現(xiàn)為文化積累過程，其繼承是不可避免的。
（3）法的階級性并不排斥法的繼承性，社會主義法可以而且必然要借鑒資本主義法和其他類型的法。
2、法的繼承的根據(jù)和理由主要表現(xiàn)為以下幾方面：
（1）社會生活條件的歷史延續(xù)性決定了法的繼承性。
（2）法的相對獨立性決定了法的發(fā)展過程的延續(xù)性和繼承性。
（3）法作為人類文明成果決定了法的繼承的必要性。
（4）法的發(fā)展的歷史事實驗證了法的繼承性，如資產階級的《法國民法典》即是以奴隸制的羅馬法為基礎制定的。
3、法的繼承的內容：
（1）法律術語、技術、形式?；镜姆筛拍?、術語；立法、執(zhí)法和司法程序；法律解釋方法；法律體系的結構、形式，法律機構的設置等都是可以繼承的。
（2）有關社會公共事務的法律規(guī)定。其中有許多屬于技術性規(guī)范或者是反映社會整體利益的規(guī)范是可以繼承的。
（3）反映市場經濟規(guī)律的法律原則和規(guī)范。
（4）反映法的一般價值的原則，如法律面前人人平等原則、罪刑法定原則等，都是可以繼承的。
（二）法的移植
1、法的移植是指在鑒別、認同、調適、整合的基礎上，引進、吸收、采納、攝取、同化外國法，使之成為本國法律體系的有機組成部分，為本國所用。
（1）法的繼承體現(xiàn)時間上的先后關系，法的移植則反映一個國家對同時代其他國家法律制度的吸收和借鑒，
（2）法的移植的范圍除了外國的法律外，還包括國際法律和慣例。
（3）法的移植以供體(被移植的法)和受體(接受移植的法)之間存在著共同性，即受同一規(guī)律的支配，互不排斥，可互相吸納為前提。
2、法的移植有其必然性和必要性：
（1）社會發(fā)展和法的發(fā)展的不平衡性決定了法的移植的必然性，比較落后的國家為促進社會的發(fā)展，有必要移植先進國家的某些法律。
（2）市場經濟的客觀規(guī)律和根本特征決定了法的移植的必要性，市場經濟要求沖破一切地域限制，一個國家借鑒和引進別國的法律，特別是世界各國通行的法律原則和規(guī)范是非常必要的。
（3）法制現(xiàn)代化既是社會現(xiàn)代化的基本內容，也是社會現(xiàn)代化的動力，而法的移植是法制現(xiàn)代化的一個過程和途徑，是法制現(xiàn)代化和社會現(xiàn)代化的必然需要。
（4）法的移植是對外開放的應有內容。
3、法的移植有以下幾種類型：
（1）經濟、文化和政治處于相同或基本相同發(fā)展階段和發(fā)展水平的國家相互吸收對方的法律，以至融合和趨同；
（2）落后國家或發(fā)展中國家直接采納先進國家或發(fā)達國家的法律；
（3）區(qū)域性法律統(tǒng)一運動和世界性法律統(tǒng)一運動或法律全球化。
4、法的移植是一項十分復雜的工作
（1）要注意國外法與本國法之間的同構性和兼容性，
（2）注意法律體系的系統(tǒng)性，
（3）同時法的移植要有適當?shù)某靶浴?BR>