第五章 合同的變更和轉(zhuǎn)讓
「重點(diǎn)法條」
第八十條 債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對(duì)債務(wù)人不發(fā)生效力。
債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的通知不得撤銷(xiāo)，但經(jīng)受讓人同意的除外。
第八十一條 債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，受讓人取得與債權(quán)有關(guān)的從權(quán)利，但該從權(quán)利專(zhuān)屬于債權(quán)人自身的除外。
第八十二條 債務(wù)人接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知后，債務(wù)人對(duì)讓與人的抗辯，可以向受讓人主張。
第八十三條 債務(wù)人接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知時(shí)，債務(wù)人對(duì)讓與人享有債權(quán)，并且債務(wù)人的債權(quán)先于轉(zhuǎn)讓的債權(quán)到期或者同時(shí)到期的，債務(wù)人可以向受讓人主張抵銷(xiāo)。
《合同法解釋?zhuān)ㄒ唬返诙邨l 債權(quán)人轉(zhuǎn)讓合同權(quán)利后，債務(wù)人與受讓人之間因履行合同發(fā)生糾紛訴至人民法院，債務(wù)人對(duì)債權(quán)人的權(quán)利提出抗辯的，可以將債權(quán)人列為第三人。
「相關(guān)法條」 《民法通則》第91條。
「意思分解」
1債權(quán)轉(zhuǎn)讓采通知主義，即不以債務(wù)人同意為條件，只須通知即可（第80條）。本條規(guī)定修正了《民法通則》第91條的規(guī)定。第91條不分債權(quán)轉(zhuǎn)讓和債務(wù)承擔(dān)，統(tǒng)統(tǒng)要求取得對(duì)方當(dāng)事人同意，是欠科學(xué)的。
注意通知規(guī)則：
（1）未經(jīng)通知，轉(zhuǎn)讓行為對(duì)債務(wù)人不生效力。換而言之，債務(wù)人仍得向原債權(quán)人履行義務(wù)。
（2）通知不得撤銷(xiāo)，受讓人同意的例外。
2注意債務(wù)人對(duì)抗辯權(quán)、抵銷(xiāo)權(quán)的援用（第82、83條）。
3注意合同債權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛訴訟中的第三人（《合同法解釋?zhuān)ㄒ唬返?7條）。
「不要混淆」
債權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的當(dāng)事人應(yīng)為債權(quán)人與受讓人（第三人），債務(wù)人不是當(dāng)事人。
「重點(diǎn)法條」
第八十四條 債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意。
第八十五條 債務(wù)人轉(zhuǎn)移義務(wù)的，新債務(wù)人可以主張?jiān)瓊鶆?wù)人對(duì)債權(quán)人的抗辯。
第八十六條 債務(wù)人轉(zhuǎn)移義務(wù)的，新債務(wù)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)與主債務(wù)有關(guān)的從債務(wù)，但該從債務(wù)專(zhuān)屬于原債務(wù)人自身的除外。
《合同法解釋?zhuān)ㄒ唬返诙藯l 經(jīng)債權(quán)人同意，債務(wù)人轉(zhuǎn)移合同義務(wù)后，受讓人與債權(quán)人之間因履行合同發(fā)生糾紛訴至人民法院，受讓人就債務(wù)人對(duì)債權(quán)人的權(quán)利提出抗辯的，可以將債務(wù)人列為第三人。
「相關(guān)法條」 《民法通則》第91條。
「意思分解」
1合同債務(wù)轉(zhuǎn)讓采用債權(quán)人同意主義：不經(jīng)債權(quán)人同意，轉(zhuǎn)讓合同無(wú)效（第48條）。
本條規(guī)定同《民法通則》第91條相合。
2注意新債務(wù)人對(duì)抗辯權(quán)的援用（第85條）。
3了解債務(wù)轉(zhuǎn)讓糾紛案件中由誰(shuí)作為第三人問(wèn)題（《合同法解釋?zhuān)ㄒ唬返?8條）。
「不要混淆」
1債務(wù)轉(zhuǎn)讓合同的當(dāng)事人是債務(wù)人與新債務(wù)人（第三人），債權(quán)人不是當(dāng)事人。
2新債務(wù)人不得援用抵銷(xiāo)權(quán)，這是與債權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的區(qū)別。
「重點(diǎn)法條」
第八十八條 當(dāng)事人一方經(jīng)對(duì)方同意，可以將自己在合同中的權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給第三人。
第八十九條 權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓的，適用本法第七十九條、第八十一條至八十三條、第八十五條至第八十七條的規(guī)定。
第九十條 當(dāng)事人訂立合同后合并的，由合并后的法人或者其他組織行使合同權(quán)利，履行合同義務(wù)。當(dāng)事人訂立合同后分立的，除債權(quán)人和債務(wù)人另有約定的以外，由分立的法人或者其他組織對(duì)合同的權(quán)利和義務(wù)享有連帶債權(quán)，承擔(dān)連帶債務(wù)。
《合同法解釋?zhuān)ㄒ唬返诙艞l 合同當(dāng)事人一方經(jīng)對(duì)方同意將其在合同中的權(quán)利義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給受讓人，對(duì)方與受讓人因履行合同發(fā)生糾紛訴至人民法院，對(duì)方就合同權(quán)利義務(wù)提出抗辯的，可以將出讓方列為第三人。
「相關(guān)法條」 《城市房地產(chǎn)管理法》第41條；《公司法》第184～185條。
「意思分解」
1合同債權(quán)債務(wù)協(xié)議概括轉(zhuǎn)讓的，須經(jīng)對(duì)方同意，否則不生效力。
2難點(diǎn)在于第90條合同權(quán)利義務(wù)法定概括移轉(zhuǎn)制度。分解如下：
（1）當(dāng)事人訂立合同后合并的，由合并后的組織概括承受合同權(quán)利義務(wù)，此與《公司法》第184條第4款規(guī)定相一致。
（2）當(dāng)事人訂立合同后分立的，分兩種情形：①若當(dāng)事人分立時(shí)，分立的組織與債權(quán)人達(dá)成了債務(wù)承擔(dān)協(xié)議，則應(yīng)按協(xié)議執(zhí)行。例如，A企業(yè)分立為B、C兩企業(yè)，分立時(shí)B、C與A的債權(quán)人D達(dá)成了協(xié)議，由B負(fù)擔(dān)清償D的債務(wù)，C與此債務(wù)無(wú)關(guān)。那么，應(yīng)按該協(xié)議執(zhí)行（《公司法》第185條第3款）；②如果當(dāng)事人分立時(shí)，分立的組織與合同對(duì)方當(dāng)事人未達(dá)成協(xié)議，那么應(yīng)由分立的組織對(duì)合同權(quán)利義務(wù)享有連帶債權(quán)，承擔(dān)連帶債務(wù)（《合同法》第90條）。
由此可見(jiàn)，《合同法》第90條與《公司法》第185條第3款的規(guī)定并不矛盾，二者是分別從兩個(gè)側(cè)面完善了當(dāng)事人分立后的合同權(quán)利義務(wù)承擔(dān)制度。
「不要混淆」
《民法通則》第91條關(guān)于合同轉(zhuǎn)讓不得牟利的規(guī)定，于今日已不再適用。
「重點(diǎn)法條」
第八十條 債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對(duì)債務(wù)人不發(fā)生效力。
債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的通知不得撤銷(xiāo)，但經(jīng)受讓人同意的除外。
第八十一條 債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，受讓人取得與債權(quán)有關(guān)的從權(quán)利，但該從權(quán)利專(zhuān)屬于債權(quán)人自身的除外。
第八十二條 債務(wù)人接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知后，債務(wù)人對(duì)讓與人的抗辯，可以向受讓人主張。
第八十三條 債務(wù)人接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知時(shí)，債務(wù)人對(duì)讓與人享有債權(quán)，并且債務(wù)人的債權(quán)先于轉(zhuǎn)讓的債權(quán)到期或者同時(shí)到期的，債務(wù)人可以向受讓人主張抵銷(xiāo)。
《合同法解釋?zhuān)ㄒ唬返诙邨l 債權(quán)人轉(zhuǎn)讓合同權(quán)利后，債務(wù)人與受讓人之間因履行合同發(fā)生糾紛訴至人民法院，債務(wù)人對(duì)債權(quán)人的權(quán)利提出抗辯的，可以將債權(quán)人列為第三人。
「相關(guān)法條」 《民法通則》第91條。
「意思分解」
1債權(quán)轉(zhuǎn)讓采通知主義，即不以債務(wù)人同意為條件，只須通知即可（第80條）。本條規(guī)定修正了《民法通則》第91條的規(guī)定。第91條不分債權(quán)轉(zhuǎn)讓和債務(wù)承擔(dān)，統(tǒng)統(tǒng)要求取得對(duì)方當(dāng)事人同意，是欠科學(xué)的。
注意通知規(guī)則：
（1）未經(jīng)通知，轉(zhuǎn)讓行為對(duì)債務(wù)人不生效力。換而言之，債務(wù)人仍得向原債權(quán)人履行義務(wù)。
（2）通知不得撤銷(xiāo)，受讓人同意的例外。
2注意債務(wù)人對(duì)抗辯權(quán)、抵銷(xiāo)權(quán)的援用（第82、83條）。
3注意合同債權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛訴訟中的第三人（《合同法解釋?zhuān)ㄒ唬返?7條）。
「不要混淆」
債權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的當(dāng)事人應(yīng)為債權(quán)人與受讓人（第三人），債務(wù)人不是當(dāng)事人。
「重點(diǎn)法條」
第八十四條 債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意。
第八十五條 債務(wù)人轉(zhuǎn)移義務(wù)的，新債務(wù)人可以主張?jiān)瓊鶆?wù)人對(duì)債權(quán)人的抗辯。
第八十六條 債務(wù)人轉(zhuǎn)移義務(wù)的，新債務(wù)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)與主債務(wù)有關(guān)的從債務(wù)，但該從債務(wù)專(zhuān)屬于原債務(wù)人自身的除外。
《合同法解釋?zhuān)ㄒ唬返诙藯l 經(jīng)債權(quán)人同意，債務(wù)人轉(zhuǎn)移合同義務(wù)后，受讓人與債權(quán)人之間因履行合同發(fā)生糾紛訴至人民法院，受讓人就債務(wù)人對(duì)債權(quán)人的權(quán)利提出抗辯的，可以將債務(wù)人列為第三人。
「相關(guān)法條」 《民法通則》第91條。
「意思分解」
1合同債務(wù)轉(zhuǎn)讓采用債權(quán)人同意主義：不經(jīng)債權(quán)人同意，轉(zhuǎn)讓合同無(wú)效（第48條）。
本條規(guī)定同《民法通則》第91條相合。
2注意新債務(wù)人對(duì)抗辯權(quán)的援用（第85條）。
3了解債務(wù)轉(zhuǎn)讓糾紛案件中由誰(shuí)作為第三人問(wèn)題（《合同法解釋?zhuān)ㄒ唬返?8條）。
「不要混淆」
1債務(wù)轉(zhuǎn)讓合同的當(dāng)事人是債務(wù)人與新債務(wù)人（第三人），債權(quán)人不是當(dāng)事人。
2新債務(wù)人不得援用抵銷(xiāo)權(quán)，這是與債權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的區(qū)別。
「重點(diǎn)法條」
第八十八條 當(dāng)事人一方經(jīng)對(duì)方同意，可以將自己在合同中的權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給第三人。
第八十九條 權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓的，適用本法第七十九條、第八十一條至八十三條、第八十五條至第八十七條的規(guī)定。
第九十條 當(dāng)事人訂立合同后合并的，由合并后的法人或者其他組織行使合同權(quán)利，履行合同義務(wù)。當(dāng)事人訂立合同后分立的，除債權(quán)人和債務(wù)人另有約定的以外，由分立的法人或者其他組織對(duì)合同的權(quán)利和義務(wù)享有連帶債權(quán)，承擔(dān)連帶債務(wù)。
《合同法解釋?zhuān)ㄒ唬返诙艞l 合同當(dāng)事人一方經(jīng)對(duì)方同意將其在合同中的權(quán)利義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給受讓人，對(duì)方與受讓人因履行合同發(fā)生糾紛訴至人民法院，對(duì)方就合同權(quán)利義務(wù)提出抗辯的，可以將出讓方列為第三人。
「相關(guān)法條」 《城市房地產(chǎn)管理法》第41條；《公司法》第184～185條。
「意思分解」
1合同債權(quán)債務(wù)協(xié)議概括轉(zhuǎn)讓的，須經(jīng)對(duì)方同意，否則不生效力。
2難點(diǎn)在于第90條合同權(quán)利義務(wù)法定概括移轉(zhuǎn)制度。分解如下：
（1）當(dāng)事人訂立合同后合并的，由合并后的組織概括承受合同權(quán)利義務(wù)，此與《公司法》第184條第4款規(guī)定相一致。
（2）當(dāng)事人訂立合同后分立的，分兩種情形：①若當(dāng)事人分立時(shí)，分立的組織與債權(quán)人達(dá)成了債務(wù)承擔(dān)協(xié)議，則應(yīng)按協(xié)議執(zhí)行。例如，A企業(yè)分立為B、C兩企業(yè)，分立時(shí)B、C與A的債權(quán)人D達(dá)成了協(xié)議，由B負(fù)擔(dān)清償D的債務(wù)，C與此債務(wù)無(wú)關(guān)。那么，應(yīng)按該協(xié)議執(zhí)行（《公司法》第185條第3款）；②如果當(dāng)事人分立時(shí)，分立的組織與合同對(duì)方當(dāng)事人未達(dá)成協(xié)議，那么應(yīng)由分立的組織對(duì)合同權(quán)利義務(wù)享有連帶債權(quán)，承擔(dān)連帶債務(wù)（《合同法》第90條）。
由此可見(jiàn)，《合同法》第90條與《公司法》第185條第3款的規(guī)定并不矛盾，二者是分別從兩個(gè)側(cè)面完善了當(dāng)事人分立后的合同權(quán)利義務(wù)承擔(dān)制度。
「不要混淆」
《民法通則》第91條關(guān)于合同轉(zhuǎn)讓不得牟利的規(guī)定，于今日已不再適用。