192、債的保全,是指法律為防止因債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)不當(dāng)減少而給債權(quán)人的債權(quán)帶來(lái)危害,而賦予債權(quán)人依據(jù)一定的程序或方法,實(shí)施一定的行為以保持債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的完整,限度地保障債權(quán)的實(shí)現(xiàn),即以債務(wù)人的全部財(cái)產(chǎn)作為實(shí)現(xiàn)債權(quán)的保證。
193、撤銷權(quán)的構(gòu)成要件:
1、客觀要件:債務(wù)人實(shí)施了危害債權(quán)實(shí)現(xiàn)的行為。
1)債務(wù)人實(shí)施了處分其財(cái)產(chǎn)的行為。
2)債務(wù)人的行為以財(cái)產(chǎn)為標(biāo)的。
3)債務(wù)人的行為于債權(quán)發(fā)生后有效成立且繼續(xù)存在。
4)債務(wù)人的行為害及債權(quán)。
2、主觀要件:指?jìng)鶆?wù)人與第三人實(shí)施行為時(shí)的主觀心理狀態(tài)。
1)對(duì)于債務(wù)人與第三人實(shí)施的無(wú)償行為,只要具備前述客觀要件即可,而不必要求債務(wù)人與第三人必須有主觀上的惡意。
2)對(duì)于有償行為,即債務(wù)人以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)的,則必須以債務(wù)人、第三人實(shí)施該行為時(shí)的惡意作為撤銷權(quán)應(yīng)具備的要件
194、合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議?;橐觥⑹震B(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議,適用其他法律的規(guī)定。
195、合同的法律特征:
1、合同是一種民事法律行為。
1)非民事權(quán)利、義務(wù)關(guān)系的行政關(guān)系、勞動(dòng)關(guān)系、國(guó)家關(guān)系等,不屬《合同法》規(guī)范的對(duì)象。
2)并非所有的民事權(quán)利、義務(wù)關(guān)系,均得構(gòu)成合同的內(nèi)容。
2、合同是雙方或多方當(dāng)事人意思表示一致的法律行為。
1)兩個(gè)或兩個(gè)以上的當(dāng)事人須互相或平行作出意思表示。
2)各方當(dāng)事人意思表示一致,即所謂合意
3、合同是平等主體之間的協(xié)議。
4、合同是當(dāng)事人意思表示一致的合意。
196、合同的分類:
一、有名合同與無(wú)名合同。
二、主合同與從合同。
三、為訂約人利益的合同與為第三人利益的合同。
四、格式合同與非格式合同
197、合同解釋的概念:是指有權(quán)機(jī)關(guān)根據(jù)相關(guān)的事實(shí),按照一定的原則和規(guī)則,對(duì)當(dāng)事人發(fā)生爭(zhēng)議的合同條款所作的說(shuō)明與確認(rèn),以確定該條款的真實(shí)意思。
198、合同的解釋的規(guī)則:
(一)文義解釋規(guī)則。
(二)整體解釋規(guī)則。
(三)目的解釋規(guī)則。
(四)習(xí)慣解釋規(guī)則。
(五)誠(chéng)信解釋規(guī)則。
199、合同的成立時(shí)間:承諾生效時(shí),合同成立。這是確定合同成立時(shí)間的一般原則,由于合同的形式不同,確定具體合同成立時(shí)間的標(biāo)志亦有所不同,主要有:
1、當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的,自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時(shí)合同成立。
2、當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的,如在合同成立前要求簽訂確認(rèn)書,則簽訂確認(rèn)書時(shí)合同成立。
3、法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同,當(dāng)事人未采用書面形式;或者采用合同書形式訂立合同,當(dāng)事人未簽字或蓋章,但當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù),對(duì)方接受的,合同成立。
200、合同成立的地點(diǎn):承諾生效的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。
1、承諾以通知方式作出的,承諾通知到要約人時(shí)生效。因此,承諾通知到達(dá)地點(diǎn)即為合同成立的地點(diǎn)。
2、承諾以行為方式作出的,承諾自受要約人作出承諾行為時(shí)生效。
201、合同的內(nèi)容:合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定,一般包括以下條款:
(一)當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所。
(二)標(biāo)的。
(三)數(shù)量。
(四)質(zhì)量。
(五)價(jià)款或者報(bào)酬。
(六)履行期限、地點(diǎn)和方式。
(七)違約責(zé)任。
(八)解決爭(zhēng)議的方法。
202、合同的形式:
1、口頭形式
2、書面形式
3、其他形式
203、有效合同的生效要件:
1、當(dāng)事人具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和行為能力。1)自然人 2)法人 3)非法人組織
2、意思表示真實(shí)。
3、不違反法律或社會(huì)公益事業(yè)。
4、標(biāo)的可能。
204、可撤消合同的特點(diǎn):
1、有撤消權(quán)的一方當(dāng)事人行使撤銷權(quán),系合同被撤銷的必要條件
2、撤銷權(quán)需經(jīng)人民法院或仲裁機(jī)關(guān)確認(rèn)。
205、效力未定合同:又稱效力待定合同,是指合同雖然已經(jīng)成立,但因其主體資格欠缺,其有效或無(wú)效尚需由第三人行使形成權(quán)予以確定的合同。而相對(duì)人有催告權(quán)與撤銷權(quán)。催告權(quán),是相對(duì)人在得知其與對(duì)方行為人所簽訂合同有效力未定之事由后,催促第三人在一定期間內(nèi)作出是否追認(rèn)表示的權(quán)利。依《合同法》第47、48、條規(guī)定,催告期為1個(gè)月。
206、效力未定合同的特點(diǎn):合同效力需由第三人行使形成權(quán)予以確定,此與無(wú)效合同不同,與可撤銷合同亦不同。形成權(quán)由第三人行使,而相對(duì)人有催告權(quán)與撤銷權(quán)。
207、效力未定合同的類型:
1、限制行為能力人訂立的合同。依《合同法》第47條規(guī)定,限制民事行為能力人可獨(dú)立訂立純獲得益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀態(tài)相適應(yīng)的合同。
2、無(wú)權(quán)代理人訂立的合同。
3、無(wú)處分權(quán)人訂立的合同。
208、合同空缺條款的履行規(guī)則:
1、質(zhì)量條款不明確時(shí)的履行規(guī)則。
2、價(jià)款或報(bào)酬條款不明確的履行規(guī)則。
3、履行地點(diǎn)不明確的履行規(guī)則。
4、履行期限不明確的履行規(guī)則。
5、履行方式不明確時(shí)的履行規(guī)則。
6、履行費(fèi)用負(fù)擔(dān)不明確的履行規(guī)則。
209、依《合同法》第61、62條的規(guī)定,對(duì)合同的空缺條款應(yīng)依如下次序予以補(bǔ)缺:
(一)協(xié)議補(bǔ)缺。(二)推定補(bǔ)缺。(三)法定補(bǔ)缺。
210、先履行抗辯權(quán)的適用條件:
1、雙務(wù)合同中一方當(dāng)事人有先為給付的義務(wù)。
2、后履行債務(wù)的一方當(dāng)事人喪失或可能喪失履行債務(wù)的能力。
3、后履行債務(wù)方無(wú)可靠、適當(dāng)?shù)膿?dān)保。
后履行抗辯權(quán):是指在雙務(wù)合同中,負(fù)有先履行義務(wù)的一方當(dāng)事人,屆期未履行義務(wù)或不適當(dāng)履行義務(wù)時(shí),后履行義務(wù)的一方當(dāng)事人享有的可拒絕對(duì)方履行或相應(yīng)履行要求的權(quán)利。
211、后履行抗辯權(quán)的適用條件:
1、當(dāng)事人因同一雙務(wù)合同互負(fù)債務(wù),且有先后履行順序。
2、先履行義務(wù)方及后履行義務(wù)方履行期限分別屆滿、屆至,但先履行義務(wù)方未履行或履行債務(wù)不符合規(guī)定。
3、先履行義務(wù)方的債務(wù)有可能履行。
212、違約責(zé)任的歸責(zé)原則:是指在違約行為發(fā)生后,確定違約責(zé)任能否成立應(yīng)遵循的準(zhǔn)則或根據(jù)。
213、違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任的競(jìng)合:因當(dāng)事人一方的違約行為,分割對(duì)方人身、財(cái)產(chǎn)權(quán)益的,受損害方有權(quán)選擇依照本法要求其承攬違約責(zé)任或者依照其他法律要求其承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。
特點(diǎn):
1、責(zé)任競(jìng)合基于當(dāng)事人實(shí)施同一個(gè)不法行為而產(chǎn)生,此為責(zé)任競(jìng)合的前提。
2、同一不法行為同時(shí)具備違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任的構(gòu)成要件。
3、同一不法行為導(dǎo)致的違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任相互沖突。
214、預(yù)期違約,是英美法系的概念,又稱先期違約,是指當(dāng)事人一方在合同約定的履行期限屆滿以前,明確地表示或以自己的行為表明不履行合同義務(wù)的行為。
215、違約責(zé)任的承擔(dān)方式:
(一)繼續(xù)履行。
(二)賠償損失
賠償損失的限制。
1)可預(yù)見規(guī)則,又稱合理預(yù)見規(guī)則,應(yīng)當(dāng)預(yù)見預(yù)見規(guī)則,是指違約方對(duì)于對(duì)方賠償?shù)膿p失不得超過(guò)違約方訂立合同時(shí)預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能千萬(wàn)的損失。
2)減損義務(wù)規(guī)則,又稱減輕損失規(guī)則。減損義務(wù),是債權(quán)人應(yīng)當(dāng)及時(shí)采取適當(dāng)措施防止損失擴(kuò)大的法定義務(wù)。依《合同法》第119條,債權(quán)人在對(duì)方違約后未履行該項(xiàng)義務(wù)致使損失擴(kuò)大的,則其不得就擴(kuò)大的損失要求賠償。
3)損益相抵規(guī)則,又稱損益共銷規(guī)則,是指?jìng)鶛?quán)人基于與損失發(fā)生的同一賠償有罪而受有利益時(shí),所能請(qǐng)求的實(shí)際賠償額只能為自損失中扣除其所受利益的差額。
(三)支付違約金。
(四)定金責(zé)任。
(五)其他救濟(jì)措施。
216、標(biāo)的物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移時(shí)間確定的法律意義:
1、界定標(biāo)的物所有權(quán)歸屬,明確標(biāo)的物的處分效力。
2、界定標(biāo)的物的利益歸屬。
3、界定標(biāo)的物意外滅失的風(fēng)險(xiǎn)。
217、標(biāo)的物風(fēng)險(xiǎn)及其損失負(fù)擔(dān):標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn),在標(biāo)的物交付之前由出賣人承擔(dān),交付之后由買受人承擔(dān),但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。
193、撤銷權(quán)的構(gòu)成要件:
1、客觀要件:債務(wù)人實(shí)施了危害債權(quán)實(shí)現(xiàn)的行為。
1)債務(wù)人實(shí)施了處分其財(cái)產(chǎn)的行為。
2)債務(wù)人的行為以財(cái)產(chǎn)為標(biāo)的。
3)債務(wù)人的行為于債權(quán)發(fā)生后有效成立且繼續(xù)存在。
4)債務(wù)人的行為害及債權(quán)。
2、主觀要件:指?jìng)鶆?wù)人與第三人實(shí)施行為時(shí)的主觀心理狀態(tài)。
1)對(duì)于債務(wù)人與第三人實(shí)施的無(wú)償行為,只要具備前述客觀要件即可,而不必要求債務(wù)人與第三人必須有主觀上的惡意。
2)對(duì)于有償行為,即債務(wù)人以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)的,則必須以債務(wù)人、第三人實(shí)施該行為時(shí)的惡意作為撤銷權(quán)應(yīng)具備的要件
194、合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議?;橐觥⑹震B(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議,適用其他法律的規(guī)定。
195、合同的法律特征:
1、合同是一種民事法律行為。
1)非民事權(quán)利、義務(wù)關(guān)系的行政關(guān)系、勞動(dòng)關(guān)系、國(guó)家關(guān)系等,不屬《合同法》規(guī)范的對(duì)象。
2)并非所有的民事權(quán)利、義務(wù)關(guān)系,均得構(gòu)成合同的內(nèi)容。
2、合同是雙方或多方當(dāng)事人意思表示一致的法律行為。
1)兩個(gè)或兩個(gè)以上的當(dāng)事人須互相或平行作出意思表示。
2)各方當(dāng)事人意思表示一致,即所謂合意
3、合同是平等主體之間的協(xié)議。
4、合同是當(dāng)事人意思表示一致的合意。
196、合同的分類:
一、有名合同與無(wú)名合同。
二、主合同與從合同。
三、為訂約人利益的合同與為第三人利益的合同。
四、格式合同與非格式合同
197、合同解釋的概念:是指有權(quán)機(jī)關(guān)根據(jù)相關(guān)的事實(shí),按照一定的原則和規(guī)則,對(duì)當(dāng)事人發(fā)生爭(zhēng)議的合同條款所作的說(shuō)明與確認(rèn),以確定該條款的真實(shí)意思。
198、合同的解釋的規(guī)則:
(一)文義解釋規(guī)則。
(二)整體解釋規(guī)則。
(三)目的解釋規(guī)則。
(四)習(xí)慣解釋規(guī)則。
(五)誠(chéng)信解釋規(guī)則。
199、合同的成立時(shí)間:承諾生效時(shí),合同成立。這是確定合同成立時(shí)間的一般原則,由于合同的形式不同,確定具體合同成立時(shí)間的標(biāo)志亦有所不同,主要有:
1、當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的,自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時(shí)合同成立。
2、當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的,如在合同成立前要求簽訂確認(rèn)書,則簽訂確認(rèn)書時(shí)合同成立。
3、法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同,當(dāng)事人未采用書面形式;或者采用合同書形式訂立合同,當(dāng)事人未簽字或蓋章,但當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù),對(duì)方接受的,合同成立。
200、合同成立的地點(diǎn):承諾生效的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。
1、承諾以通知方式作出的,承諾通知到要約人時(shí)生效。因此,承諾通知到達(dá)地點(diǎn)即為合同成立的地點(diǎn)。
2、承諾以行為方式作出的,承諾自受要約人作出承諾行為時(shí)生效。
201、合同的內(nèi)容:合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定,一般包括以下條款:
(一)當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所。
(二)標(biāo)的。
(三)數(shù)量。
(四)質(zhì)量。
(五)價(jià)款或者報(bào)酬。
(六)履行期限、地點(diǎn)和方式。
(七)違約責(zé)任。
(八)解決爭(zhēng)議的方法。
202、合同的形式:
1、口頭形式
2、書面形式
3、其他形式
203、有效合同的生效要件:
1、當(dāng)事人具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和行為能力。1)自然人 2)法人 3)非法人組織
2、意思表示真實(shí)。
3、不違反法律或社會(huì)公益事業(yè)。
4、標(biāo)的可能。
204、可撤消合同的特點(diǎn):
1、有撤消權(quán)的一方當(dāng)事人行使撤銷權(quán),系合同被撤銷的必要條件
2、撤銷權(quán)需經(jīng)人民法院或仲裁機(jī)關(guān)確認(rèn)。
205、效力未定合同:又稱效力待定合同,是指合同雖然已經(jīng)成立,但因其主體資格欠缺,其有效或無(wú)效尚需由第三人行使形成權(quán)予以確定的合同。而相對(duì)人有催告權(quán)與撤銷權(quán)。催告權(quán),是相對(duì)人在得知其與對(duì)方行為人所簽訂合同有效力未定之事由后,催促第三人在一定期間內(nèi)作出是否追認(rèn)表示的權(quán)利。依《合同法》第47、48、條規(guī)定,催告期為1個(gè)月。
206、效力未定合同的特點(diǎn):合同效力需由第三人行使形成權(quán)予以確定,此與無(wú)效合同不同,與可撤銷合同亦不同。形成權(quán)由第三人行使,而相對(duì)人有催告權(quán)與撤銷權(quán)。
207、效力未定合同的類型:
1、限制行為能力人訂立的合同。依《合同法》第47條規(guī)定,限制民事行為能力人可獨(dú)立訂立純獲得益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀態(tài)相適應(yīng)的合同。
2、無(wú)權(quán)代理人訂立的合同。
3、無(wú)處分權(quán)人訂立的合同。
208、合同空缺條款的履行規(guī)則:
1、質(zhì)量條款不明確時(shí)的履行規(guī)則。
2、價(jià)款或報(bào)酬條款不明確的履行規(guī)則。
3、履行地點(diǎn)不明確的履行規(guī)則。
4、履行期限不明確的履行規(guī)則。
5、履行方式不明確時(shí)的履行規(guī)則。
6、履行費(fèi)用負(fù)擔(dān)不明確的履行規(guī)則。
209、依《合同法》第61、62條的規(guī)定,對(duì)合同的空缺條款應(yīng)依如下次序予以補(bǔ)缺:
(一)協(xié)議補(bǔ)缺。(二)推定補(bǔ)缺。(三)法定補(bǔ)缺。
210、先履行抗辯權(quán)的適用條件:
1、雙務(wù)合同中一方當(dāng)事人有先為給付的義務(wù)。
2、后履行債務(wù)的一方當(dāng)事人喪失或可能喪失履行債務(wù)的能力。
3、后履行債務(wù)方無(wú)可靠、適當(dāng)?shù)膿?dān)保。
后履行抗辯權(quán):是指在雙務(wù)合同中,負(fù)有先履行義務(wù)的一方當(dāng)事人,屆期未履行義務(wù)或不適當(dāng)履行義務(wù)時(shí),后履行義務(wù)的一方當(dāng)事人享有的可拒絕對(duì)方履行或相應(yīng)履行要求的權(quán)利。
211、后履行抗辯權(quán)的適用條件:
1、當(dāng)事人因同一雙務(wù)合同互負(fù)債務(wù),且有先后履行順序。
2、先履行義務(wù)方及后履行義務(wù)方履行期限分別屆滿、屆至,但先履行義務(wù)方未履行或履行債務(wù)不符合規(guī)定。
3、先履行義務(wù)方的債務(wù)有可能履行。
212、違約責(zé)任的歸責(zé)原則:是指在違約行為發(fā)生后,確定違約責(zé)任能否成立應(yīng)遵循的準(zhǔn)則或根據(jù)。
213、違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任的競(jìng)合:因當(dāng)事人一方的違約行為,分割對(duì)方人身、財(cái)產(chǎn)權(quán)益的,受損害方有權(quán)選擇依照本法要求其承攬違約責(zé)任或者依照其他法律要求其承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。
特點(diǎn):
1、責(zé)任競(jìng)合基于當(dāng)事人實(shí)施同一個(gè)不法行為而產(chǎn)生,此為責(zé)任競(jìng)合的前提。
2、同一不法行為同時(shí)具備違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任的構(gòu)成要件。
3、同一不法行為導(dǎo)致的違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任相互沖突。
214、預(yù)期違約,是英美法系的概念,又稱先期違約,是指當(dāng)事人一方在合同約定的履行期限屆滿以前,明確地表示或以自己的行為表明不履行合同義務(wù)的行為。
215、違約責(zé)任的承擔(dān)方式:
(一)繼續(xù)履行。
(二)賠償損失
賠償損失的限制。
1)可預(yù)見規(guī)則,又稱合理預(yù)見規(guī)則,應(yīng)當(dāng)預(yù)見預(yù)見規(guī)則,是指違約方對(duì)于對(duì)方賠償?shù)膿p失不得超過(guò)違約方訂立合同時(shí)預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能千萬(wàn)的損失。
2)減損義務(wù)規(guī)則,又稱減輕損失規(guī)則。減損義務(wù),是債權(quán)人應(yīng)當(dāng)及時(shí)采取適當(dāng)措施防止損失擴(kuò)大的法定義務(wù)。依《合同法》第119條,債權(quán)人在對(duì)方違約后未履行該項(xiàng)義務(wù)致使損失擴(kuò)大的,則其不得就擴(kuò)大的損失要求賠償。
3)損益相抵規(guī)則,又稱損益共銷規(guī)則,是指?jìng)鶛?quán)人基于與損失發(fā)生的同一賠償有罪而受有利益時(shí),所能請(qǐng)求的實(shí)際賠償額只能為自損失中扣除其所受利益的差額。
(三)支付違約金。
(四)定金責(zé)任。
(五)其他救濟(jì)措施。
216、標(biāo)的物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移時(shí)間確定的法律意義:
1、界定標(biāo)的物所有權(quán)歸屬,明確標(biāo)的物的處分效力。
2、界定標(biāo)的物的利益歸屬。
3、界定標(biāo)的物意外滅失的風(fēng)險(xiǎn)。
217、標(biāo)的物風(fēng)險(xiǎn)及其損失負(fù)擔(dān):標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn),在標(biāo)的物交付之前由出賣人承擔(dān),交付之后由買受人承擔(dān),但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。