概 述
《民法通則》（以下簡(jiǎn)稱《民通》）及人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國(guó)民法通則〉若干問題的意見》（以下簡(jiǎn)稱《民通意見》）在我國(guó)律考中的地位有一個(gè)歷史的變化過程。在1995年以前，《民通》及《民通意見》在每年律考中的分值都在60分以上，個(gè)別年份甚至在到80分以上（如1993年）。但隨著我國(guó)民商事法律、法規(guī)體系的逐步完善，尤其是1995年《擔(dān)保法》和1999年《合同法》的先后頒行，《民通》及《民通意見》在律考中的分值逐漸下降，近三年來穩(wěn)定在25分左右。從某種意義上講，對(duì)《民通》及《民通意見》的兩項(xiàng)最重要制度——物權(quán)與債權(quán)制度的考查在很大程度上已移至《擔(dān)保法》和《合同法》上來。至于其他民商事特別法，如《著作權(quán)法》、《專利法》、《商標(biāo)法》、《保險(xiǎn)法》、《票據(jù)法》、《合伙企業(yè)法》、《公司法》、《產(chǎn)品質(zhì)量法》、《城市房地產(chǎn)管理法》、《土地管理法》等，也在一些具體制度的考查上搶去了《民通》及《民通意見》的傳統(tǒng)地盤。當(dāng)然，即使如此，《民通》及《民通意見》。仍不失律考中的大法身份和民產(chǎn)事立法的基本法地位，值得我們給予足夠的重視。從了近幾屆的分析，本法的側(cè)重點(diǎn)包括：
1民法基本原則；
2公民的民事行為能力分類；
3監(jiān)護(hù)制度；
4宣告失蹤、宣告死亡；
5法人的一般規(guī)定；
6民事法律行為分類；
7代理制度；
8物權(quán)的一般規(guī)定；
9物權(quán)體系、內(nèi)容及效力；
10債的一般規(guī)定；
11無因管理和不當(dāng)?shù)美畟?BR> 12特殊侵權(quán)種類；
13人格權(quán)種類；
14時(shí)效制度；
15涉外民事關(guān)系的法律適用。
以上列的一長(zhǎng)串清單中，《民通》及《民通意見》在我國(guó)民商事立法中的基礎(chǔ)性地位可見一般。民法理論博大精深，體系宏大，各項(xiàng)制度之間關(guān)聯(lián)密切，每個(gè)法條往往會(huì)涉及重大的基本理論問題。對(duì)此，我們?cè)诜纸庠u(píng)述一些重點(diǎn)法條時(shí)，將盡量同時(shí)介紹重要的民法基本理論，以有助于讀者從全局和根本上把握第個(gè)法條的精深法理所在。
就《民通》與《民通意見》的關(guān)系而言，從律考角度講，其后者較前者更為重要。《民通》多原則性、概括性規(guī)定，而《民通意見》更重可操作性、具體性。近年來律考所考查的知識(shí)點(diǎn)比較細(xì)節(jié)化，對(duì)《民通意見》的具體規(guī)定考查的力度更大。因此，考生對(duì)《民通意見》的具體規(guī)定務(wù)必精益求精，細(xì)之又細(xì)。為此，我們將重點(diǎn)分解評(píng)述《民通意見》的法條，請(qǐng)讀者明察。
最后要交待的是，由于以上的提到的一系列民產(chǎn)事立法的出臺(tái)，使得分別頒行于1986年、1988年的《民通》及《民通意見》的個(gè)別條文已明顯過時(shí)而不再適用。而許多考生往往并不能辨別出這些條文，只知不同立法規(guī)定之間存在諸多沖突而頓生無所適從之感，大大影響了復(fù)習(xí)的進(jìn)度和質(zhì)量。為此，我們將重點(diǎn)解決這一問題，一一指出《民通》及《民通意見》的過時(shí)條文。而對(duì)于《民通》僅作了原則性、概括性規(guī)定，《合同法》、《擔(dān)保法》作出了詳細(xì)、具體規(guī)定的法律制度，我們將其放在《合同法》、《擔(dān)保法》的相應(yīng)條文中詳細(xì)分解評(píng)述，在《民通》的相應(yīng)條文的“意見分解”中將指出應(yīng)參考的《合同法》《擔(dān)保法》條文，或干脆不再列出相應(yīng)《民通》條文。例如，《民通》第6章第2節(jié)“違反合同的民事責(zé)任”（第107——122條）所涵蓋，所以我們就不再列出《民通》的這些條文，讀者只復(fù)習(xí)《合同法》相應(yīng)條文的“意思分解”即可。這樣一來，《民通》的復(fù)習(xí)負(fù)擔(dān)就大大減輕了。
一重點(diǎn)法條
第9條
第10條
相關(guān)法條《民通意見》第10條
意思分解
1公民是指具有一國(guó)國(guó)籍的自然人。自然人除包括公民外，還包括外國(guó)公民和無國(guó)籍人。《民通》將公民、自然人并用自然人替代了公民的提法。
2公民的民事權(quán)利能力指公民享有民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)的資格，始于出生終于死亡。據(jù)此，胎兒不具有民事權(quán)利能力，故法律對(duì)胎兒給予了特殊保護(hù)（《繼承法》第28條）。
3注意出生時(shí)間的證明（《民通意見》第1條）：
（1）首先以戶籍證明為準(zhǔn)；
（2）無戶籍證明的，以醫(yī)院出具的證明為準(zhǔn)；
（3）沒有醫(yī)院證明的，參照其他證明認(rèn)定。
二重點(diǎn)法條
第11條
第12條
第13條
第14條
相關(guān)法條《民通意見》第2、6條；《合同法》第47條。
意思分解
公民的民事行為能力的分類，與民事行為的效力聯(lián)系密切，為民法學(xué)基礎(chǔ)，亦為律考重點(diǎn)。特別注意：
1 16周歲以上不滿18周歲公民的民事行為能力的認(rèn)定（第11條第2款；《民通意見》第2條）。
2限制行為能力、無行為能力的公民純獲利益的行為有效（《民通意見》第6條）。
3注意區(qū)分第13條“不能辯認(rèn)”與“不能完全辯認(rèn)”的區(qū)別。
4監(jiān)護(hù)人是法定代理人的同義詞（第14條）
三重點(diǎn)法條
第15條
相關(guān)法條《民通意見》第9條。
意思分解
1公民首先以戶籍地為住所。
2當(dāng)經(jīng)常居住地與戶籍地不一致時(shí)，以前者為住所。
3經(jīng)常居住地指公民離開住所地最后連續(xù)居住一年以上的地方，住醫(yī)院治病除外。
4特別注意《民通意見》第9條第2款；公民戶籍遷出后遷入另一地之前，無經(jīng)常居住地的，仍以原戶籍地為住所。
四重點(diǎn)法條
第16條
相關(guān)法條《民法通則》第17條；《民通意見》第12——18、第21條、第23條。
意思分解
監(jiān)護(hù)制度一直是律考重點(diǎn)，考查側(cè)重于兩個(gè)方面：監(jiān)護(hù)人的指定和監(jiān)護(hù)人的法律責(zé)任。我們先以第16條為中心，層層分解第一個(gè)問題。第二個(gè)問題見第18、133條的“意思分解”。
1未成年人的監(jiān)護(hù)人首先是其父母（法定代理人）。
2父母死亡或無監(jiān)護(hù)能力的，有監(jiān)護(hù)資格的人可以協(xié)議確定監(jiān)護(hù)人（《民通意見》第16條）。
3對(duì)擔(dān)任監(jiān)護(hù)人有爭(zhēng)議的，由有關(guān)單位指定，本法第16條第2款抽列順序即是指定監(jiān)護(hù)人的順序。監(jiān)護(hù)人可以不限于1人（《民通意見》第14條）。
4對(duì)指定不服可以起訴；且指定是設(shè)定監(jiān)護(hù)人爭(zhēng)議訴訟的前置程序（《民通意見》第16條）。
5一旦指定，即不得自行變更。否則，由變更前后的監(jiān)護(hù)人共同承擔(dān)監(jiān)護(hù)責(zé)任（《民通意見》第18條）。
6特別注意夫妻離婚后的子女監(jiān)護(hù)問題（《民通意見》第21條）。
（1）離婚后的夫妻雙方均是子女的監(jiān)護(hù)人；
（2）但具有下列情形之一，且法院認(rèn)為可以取消監(jiān)護(hù)資格的，未與子女共同生活的一方無監(jiān)護(hù)權(quán)；A對(duì)子女有犯罪行為的；B對(duì)子女有虐待行為的；C對(duì)子女明顯不利的。
7了解《民通意見》第23條的規(guī)定。
不要混淆
1依《民通意見》第21條規(guī)定，不經(jīng)人民法院認(rèn)可，離婚后的夫妻一方無權(quán)取消另一方對(duì)子女的監(jiān)護(hù)權(quán)。
2為精神病人指定監(jiān)護(hù)人的程序同未成年人基本相同，區(qū)別在于有監(jiān)護(hù)資格的人的順序不范圍不同（第17條第1款）。但是，為患有精神病的未成年人設(shè)定監(jiān)護(hù)人，應(yīng)適用關(guān)于未成年人的規(guī)定（《民通意見》第13條）。
3注意民法上“近親屬”的范圍（《民通意見》第12條）。
五重點(diǎn)法條
第18條
相關(guān)法條《民通意見》第10、20、22條。
意思分解
1了解監(jiān)護(hù)職責(zé)內(nèi)容，共計(jì)六項(xiàng)（《民通意見》第10條）。尤其注意：非為被監(jiān)護(hù)人利益的，不得處理被監(jiān)護(hù)人財(cái)產(chǎn)（第18條第1款）。
2監(jiān)護(hù)既是一項(xiàng)權(quán)利，更是一項(xiàng)義務(wù)。監(jiān)護(hù)人不履行職責(zé)（不作為）或侵害被監(jiān)護(hù)人權(quán)益的（作為），應(yīng)承擔(dān)責(zé)任（第18條第3款）。其他有監(jiān)護(hù)資格的人或單位可起訴追究其責(zé)任或撤銷其資格。
3特別注意《民通意見》第20條，追究監(jiān)護(hù)人責(zé)任的普通程序之訴與變更監(jiān)護(hù)人的特別程序之訴應(yīng)分別審理。參見《民訴意見》第198條。
4重點(diǎn)掌握委托監(jiān)護(hù)問題（《民通意見》第23條）：
（1）委托監(jiān)的，被監(jiān)護(hù)人的侵權(quán)責(zé)任由委托人承擔(dān)；但允許另行約定。
（2）被委托人有過錯(cuò)之情形下，委托人與被委托人負(fù)連帶責(zé)任。換言之，委托人對(duì)被監(jiān)護(hù)人的侵權(quán)責(zé)任承擔(dān)無過錯(cuò)責(zé)任，被委托人承擔(dān)過錯(cuò)責(zé)任。
六重點(diǎn)法條
第20條
第21條
第22條
相關(guān)法條《民通意見》第24、2830——35條；《民事訴訟法》第166、168條。
意思分解
1申請(qǐng)宣告失蹤的“利害關(guān)系人”包括申請(qǐng)人的近親屬及其有民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的人（《民通意見》第24條）。
2注意宣告失蹤的管轄法院：下落不明人住所地基層人民法院（《民事訴訟法》第166條），或者最后居住地的基層人民法院（《民通意見》第28條第2款）。
3宣告失蹤的最重要法律后果即是指定財(cái)產(chǎn)代管人。應(yīng)注意：
（1）無民事行為能力、限制行為能力人失蹤的，其監(jiān)護(hù)人為當(dāng)然代管人；
（2）其他人失蹤的，人民法院指定代管人的范圍并不限于第21條所列人員（《民通意見》30條）；
（3）代管人在有關(guān)失蹤人的訴訟中，有充當(dāng)原告或被告的資格（《民通意見》第32條）；
（4）代管人不履行代管職責(zé)（不作為）或侵犯失蹤人權(quán)益的（作為），其他利益關(guān)系人可起訴追究責(zé)任或變更代管人；同時(shí)提起的，應(yīng)分別審理（《民通意見》第35條）。
不要混淆
《民通意見》第34條規(guī)定宣告失蹤案的公告期為半年，《民事訴訟法》第168條規(guī)定為3個(gè)月，存在著沖突，應(yīng)以后者為準(zhǔn)。
七重點(diǎn)法條
第23條
第24條
第25條
相關(guān)法條《民通意見》第25、27、29、36——40條；《民事訴訟法》第167、168條。
意思分解
宣告死亡制度是律考重點(diǎn)，應(yīng)予詳細(xì)掌握。
1與宣告失蹤不同，申請(qǐng)宣告死亡的利害關(guān)系人是有順序之分的，換言之，當(dāng)存在在先順位人時(shí)，在后順位人即無申請(qǐng)權(quán)。但申請(qǐng)撤銷死亡宣告則不受順序限制（《民通意見》第25條）。
2戰(zhàn)爭(zhēng)期間下落不明的，申請(qǐng)宣告死亡的期間是4年而非2年（《民通意見》第27條）。
3宣告死亡案的公告期是1年，但因意外事故下落不明，經(jīng)在關(guān)機(jī)關(guān)證明該公民不可能生存的，公告期間3個(gè)月（《民事訴訟法》第168條）。
4撤銷死亡宣告的法律后果是律考熱點(diǎn)和難點(diǎn)。其法律后果包括：
（1）被宣告死亡時(shí)間與自然死亡時(shí)間不一致的，以后者為準(zhǔn)，自然死亡前實(shí)施的民事法律行為與被宣告死亡的法律后果相抵觸的，以其實(shí)施的民事法律行為為準(zhǔn)（《民通意見》第36條第2款）。
（2）被撤銷死亡宣告的人有權(quán)請(qǐng)求返還財(cái)產(chǎn)，依繼承關(guān)系取得人應(yīng)返還原物；原物不存在的，應(yīng)予適當(dāng)補(bǔ)償（而非相應(yīng)補(bǔ)償）（〈民通意見〉第40條）。
（3）第三人合法取得被撤銷死亡宣告的人的財(cái)產(chǎn)的，可不予返還（〈民通意見〉第40條）。
（4）特別注意夫妻關(guān)系的恢復(fù)問題（〈民通意見〉第37條）。
（5）子女被收養(yǎng)的效力問題（〈民通意見〉第38條）。
（6）惡意利害關(guān)系人的侵權(quán)責(zé)任（〈民通意見〉第39條）。
不要混淆
1宣告失蹤不是宣告死亡的必經(jīng)程序（〈民通意見〉第29條）。
2宣告失蹤或者宣告死亡由申請(qǐng)人決定，同一順序的利害關(guān)系人的申請(qǐng)人不一致的，由宣告死亡（《民通意見》第29條）。
3被宣告死亡的人的死亡日期是指判決宣布之日（《民通意見》第36條）。
八重點(diǎn)法條
第26條
第29條
相關(guān)法條《民通意見》知41、42、45、138條。
意思分解
1個(gè)體工商戶可起字號(hào)，有權(quán)申請(qǐng)商標(biāo)（《民通意見》第138條）。
2起字號(hào)的個(gè)體工商戶在民訴中以戶主為訴訟當(dāng)事人而非以字號(hào)為當(dāng)事人，這一點(diǎn)區(qū)別于個(gè)人合伙（《民通意見》第41、45條）。
3注意個(gè)人經(jīng)營(yíng)與家庭經(jīng)營(yíng)的個(gè)體工商戶承擔(dān)責(zé)任的區(qū)別（《民法通則》第29條；《民通意見》第42條）。以家庭財(cái)產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任的情形有：
（1）家庭經(jīng)營(yíng)的；
（2）以家庭共有財(cái)產(chǎn)投資的；
（3）收益的主要部分供家庭成員享用的。
九重點(diǎn)法條
第36條
相關(guān)法條《民法通則》第37、41、50條。
意思分解
本條是關(guān)于法人的基本規(guī)定。相關(guān)知識(shí)點(diǎn)有：
1法人分類
我國(guó)法和外國(guó)法對(duì)法人分類是不同的。我國(guó)現(xiàn)行法律對(duì)法人作如下分類：法人包括企業(yè)法人和非企業(yè)法人，企業(yè)法人包括公司制企業(yè)法人和非公司制企業(yè)法人，非企業(yè)法人包括機(jī)關(guān)法人、事業(yè)單位法人、社會(huì)團(tuán)體法人、基金會(huì)法人。
其中，基金會(huì)法人屬于社會(huì)團(tuán)體法人之一種，但也有將其與社會(huì)團(tuán)體法人等并列的。
國(guó)外法對(duì)法人的基本分類：
法人分為公法人和私法人，私法人分為財(cái)團(tuán)法人和社團(tuán)法人，社團(tuán)法人分為營(yíng)利性社團(tuán)法人和公益性社團(tuán)法人。
依此分類，基金會(huì)法人屬于財(cái)團(tuán)法人之一種，而非屬社團(tuán)法人范疇。
2法人的民事權(quán)利能力、行為能力與公民的差別：
（1）法人的民事權(quán)利能力存續(xù)時(shí)間及范圍同行為能力一致；
（2）法人之間的民事權(quán)利能力呈現(xiàn)差異性；
（3）法人不享有公民人身屬性的權(quán)利能力，如結(jié)婚能力等。
3法人的一般特征：
（1）法人具有獨(dú)立于其成員的人格；
（2）法人具有獨(dú)立于其成員的財(cái)產(chǎn)；
（3）法人具有獨(dú)立的責(zé)任能力，即有限責(zé)任。
其中，法人的有限責(zé)任，實(shí)質(zhì)含義應(yīng)是指法人以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)其債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任，法人的成員以出資額為限承擔(dān)有限責(zé)任。
法人成員是指投資于法人的民事主體，如公司股東即是公司法人成員，有別于法人的工作人員。
法人的有限責(zé)任在現(xiàn)代法上并非絕對(duì)，當(dāng)法人成員惡意利用法人獨(dú)立人格和有限責(zé)任去侵害法人債權(quán)的利益時(shí)，得適用“揭破法人面紗”的原則，直索法人成員的無限責(zé)任。
4了解法人成立的四個(gè)條件（第37條），注意企業(yè)法人成立條件還包括組織章程。
十重點(diǎn)法條
第38條
第43條
相關(guān)法條本法第49條，《民通意見》第58、62、63條；《合同法》第50條。
意思分解
讀者應(yīng)了解下列有關(guān)法定代表人的理論知識(shí)：
1我國(guó)法上的法定代表人是法人機(jī)關(guān)的一種，實(shí)行單一法定代表人制：通常情形下法人的正職負(fù)責(zé)人（如董事長(zhǎng)）是法定代表人。
2法人的法定代表人與代理人的法律地位不同。法人與代理人是委托代理關(guān)系，代理權(quán)源自法人的單方授權(quán)。而法定代表人與法人之間是代表法律關(guān)系，代表權(quán)是由法律和章程規(guī)定的，法定代表人的職務(wù)行為當(dāng)然就職是法人的行為，故有成立表見代表之說（《合同法〉第50條）。
3注意追究法定代表人民事責(zé)任及民事制裁的規(guī)定（〈民通意見〉第62、63條；〈民法通則〉第49條）。
不要混淆
依〈民通〉第43條及〈民通意見〉第58條，企業(yè)法人要對(duì)其法定代表人和其他工作人員的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)向第三人負(fù)責(zé)。法人承擔(dān)對(duì)第三人責(zé)任后，可以追償有過錯(cuò)的法定代表人或其他工作人員的賠償責(zé)任。
十一重點(diǎn)法條
第40條
第45條
第46條
第47條
相關(guān)法條〈民通意見〉第59、60條；〈公司法〉第189、190條）。
意思分解
1清算期間，法人的民事權(quán)利能力和行為能力并未終止，但僅限于清算范圍內(nèi)的活動(dòng)，不得再進(jìn)行經(jīng)營(yíng)活動(dòng)（第40條）。
2了解企業(yè)法人終止的四個(gè)原因（第45條）。
3了解不同終止情形下清算組織的組成方式是不同的，應(yīng)掌握各種情形下的組成方式（本法第47條；〈民通意見〉第59條）。
4注意〈民通意見〉第60條第2款：清算組織的訴訟當(dāng)事人資格。
十二重點(diǎn)法條
第51條
第52條
第53條
意思分解
最近幾年律圪鮮有考查聯(lián)營(yíng)制度的試題，考生可對(duì)聯(lián)營(yíng)制度作一般了解。
1聯(lián)營(yíng)的三種形式：
（1）法人型聯(lián)營(yíng)。租用企業(yè)法人的規(guī)定（本法第51條）。
（2）合伙型聯(lián)營(yíng)。適用合伙的規(guī)定（本法第52條）。
（3）合同型聯(lián)營(yíng)。適用契約的規(guī)定（本法第53條）。
2重點(diǎn)注意聯(lián)營(yíng)協(xié)議中的兩類無效條款：
（1）保底條款。聯(lián)營(yíng)一方雖向聯(lián)營(yíng)組織投資并參與共同經(jīng)營(yíng)，分享盈利，但不承擔(dān)聯(lián)營(yíng)的虧損責(zé)任。在聯(lián)營(yíng)虧損時(shí)，仍要收回其投資和收取固定利潤(rùn)的條款。此類條款應(yīng)予確認(rèn)無效。
（2）明為聯(lián)營(yíng)，實(shí)為借貸條款。聯(lián)營(yíng)一方向聯(lián)營(yíng)組織投資，但不參與共同經(jīng)營(yíng)，也不承擔(dān)虧損，不論盈虧均按期收回固定利潤(rùn)。該條款即典型的〈民通〉第58條衛(wèi)生紙（七）項(xiàng)規(guī)定的“以合法形式掩蓋非法目的的”隱匿行為，屬于無效合同條款。該條款違反了我國(guó)金融法規(guī)關(guān)于禁止非金融企業(yè)之間非法資金拆借的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)確認(rèn)無效。其處理結(jié)果是：除本金可以近還外，對(duì)出資方已經(jīng)取得的或約定取得的利息應(yīng)予收繳；對(duì)另一方則應(yīng)處以相當(dāng)于銀行利息的罰款。
十三重點(diǎn)法條
第54條
意思分解
有關(guān)民事法律行為的法學(xué)理論比較深?yuàn)W，考生應(yīng)掌握基本理論背景。
1民事法律行為的地位
民事法律關(guān)系是民事法律規(guī)范調(diào)整人們之間的社會(huì)關(guān)系過程中形成的權(quán)利義務(wù)關(guān)系的一種。民事法律規(guī)范本身并不能在當(dāng)事人之間引起民事法律關(guān)系，只有在一定的法律事實(shí)發(fā)生后，才能使民事法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅。那么，民事法律行為就是作為一種民事法律而在民事法律關(guān)系中發(fā)揮作用的。民事法律事實(shí)可分為：行為和事件，行為分為事實(shí)行為和民事行為，民事行為又分民事法律行為、效力待定的民事行為、可變更、可撤銷的民事行為、無效民事行為，事件分為自然事件和社會(huì)事件。
2民事法律行為的特征
（1）民事法律行為是民事主體以達(dá)到一定民事法律后果為目的的行為，是民事主體創(chuàng)設(shè)法律關(guān)系的最主要方式。
（2）民事法律行為為意思表示為要素。意思表示是行為人將其期望發(fā)生法律效果的內(nèi)心意愿以上定方式表達(dá)精干外部的行為。它可以分解為三個(gè)部分A當(dāng)事人出于某種動(dòng)機(jī)而希望發(fā)生一定法律效果的意愿，為“效果意思”；B效果意思表達(dá)于外部即為“表示意思”；C當(dāng)事人將效果意思表示于外部的行為，則為“表示行為”。
民事法律行為由一個(gè)或數(shù)個(gè)意思表示要素構(gòu)成，無意思表示即無民事法律行為，這是民事法律行為區(qū)別于其他法律事實(shí)的標(biāo)志。
（3）民事法律行為是具有法律拘束力的合法行為。
3民事法律行為的分類
（1）單方、雙方、多方法律行為。
（2）單務(wù)、雙務(wù)法律行為。
這是依法律行為申請(qǐng)當(dāng)事人雙方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系是否相互對(duì)待百分的。分類意義在于正確確認(rèn)法律行為的成立及其效力。如雙務(wù)法律行為中存在履行抗辯權(quán)，一方因可歸責(zé)于己方的原因?qū)е虏荒苈男辛x務(wù)時(shí)，他方得解除法律關(guān)系并要求賠償損失。而單務(wù)法律行為無此效力。
（3）有償、無償法律行為。依民事法律行為是否存在對(duì)待給付而劃分。對(duì)待給付是指一方為獲取對(duì)方提供的利益而償村的代價(jià)。分類意義在于確立當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的范圍及其責(zé)任后果的承擔(dān)。一般地說，有償法律行為義務(wù)袋子 的法律責(zé)任較之封鎖償法律行為義務(wù)人的法律責(zé)任要重。例如，贈(zèng)與合同的贈(zèng)與人、無償保管合同的保管人，無償委托合同的受托人都是在故意或重大過失情形下才承擔(dān)賠償對(duì)方的責(zé)任，而有償保管合同的保管人，有償委托合同的受托人有過錯(cuò)即須承擔(dān)賠償對(duì)主聽責(zé)任（〈合同法〉第189、374、406條）。
（4）諾成、實(shí)踐性法律行為。依民事法律行為的成立是否以標(biāo)的物實(shí)際交付為要件而劃分。實(shí)踐性法律行為，又稱要要物行為，指除當(dāng)事人意思表示一致外，還須交付標(biāo)的物始能成立的民事法律行為。如自然人之間的借貸合同、保管合同等（〈合同法〉第210、367條）。諾成性法律行為指僅以意思表示為成立要件的法律行為。大多數(shù)合同行為都是諾成性法律行為。
（5）要式、不要式法律行為。
4民事法律行為的種類
合同行為是最重要的民事法律行為，此外還包括了遺囑行為和婚姻行為。
不要混淆
在民事法律行為的分類中，單務(wù)、雙方法律行為同無償、有償法律行為并非一一對(duì)應(yīng)關(guān)系，即單務(wù)法律行為也可能是有償?shù)?，雙務(wù)法律行為也可能是無償?shù)摹Ｇ耙环N情形如約定有利息條款的自然的自然人之間的借貸合同（〈合同法》第210、211條）。
十四重點(diǎn)法條
第56條
相關(guān)法條《民通意見》第65、66條；《合同法》第10、11條。
意思分解
關(guān)于法律行為的形式分類及其法律意義，讀者可參考《合同法》第10、11條的“意思分解”的詳細(xì)分析。這晨?jī)H提醒諸位注意：
1《民通意見》第65條，視聽資料也是民事法律行為形式的一種。
2《民通意見？第66條，本條將推定形式和沉默形式分別稱為的默示與不作為的默示。再次強(qiáng)調(diào)不作為的默示只有在法律有規(guī)定或當(dāng)事人雙方有約定的情況下，才可視為意思表示而具法律意義。
十五重點(diǎn)法條
第58條
第59條
第60條
第61條
相關(guān)法條本法第55條；〈民通意見〉第68——74條。
意思分解
1第58條關(guān)于無效民事行為種類的規(guī)定，實(shí)際上對(duì)〈民通〉第55條民事法律行為生效條件的反向詮釋。
2關(guān)于無效及可變更、可撤銷民事行為的詳細(xì)分析，請(qǐng)參考〈合同法〉第52、54條的“意思分解”，此處不贅述。這里我們僅建議讀者熟悉一下〈民通意見〉第68——72條關(guān)于欺詐、脅迫、乘人之危、重大誤解、顯失公平的認(rèn)定之規(guī)定。如欺詐的構(gòu)成應(yīng)同時(shí)具備四個(gè)條件：
（1）一方有欺詐的故意；
（2）一方實(shí)施了欺詐行為；
（3）另一方因?qū)Ψ降钠墼p行為而陷入錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)；
（4）另一方因錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)而作出了違反其真實(shí)意思的錯(cuò)誤表示。
3特別注意〈民通意見〉第74條“雙方取得的財(cái)產(chǎn)”的范圍，包括：雙方已經(jīng)取得和約定取得的財(cái)產(chǎn)。
4〈民通意見〉第73條第2款的規(guī)定同〈1）項(xiàng)相沖突，在合同行為領(lǐng)域內(nèi)不再適用。
十六重點(diǎn)法條
第63條
相關(guān)法條〈民通意見〉第77——79條；〈民法通則〉第64條。
意思分解
代理制度尤其是委托代理制度在律考中占有一席之地。應(yīng)付有關(guān)代理制度的試題，考生應(yīng)具備一定的理論修養(yǎng)。
1代理的法律特征可概括為四個(gè)方面：
（1）代理行為是民事法律行為，以意思表示為核心。
（2）代理人須以被代理人的名義為民事法律行為。
（3）代理人是在代理權(quán)限內(nèi)獨(dú)立地向第三人為意思表示，代理人在代理關(guān)系中具有獨(dú)立的地位。
（4）代理人所為的民事法律行為的法律效果歸屬于被代理人。
2代理權(quán)行使的一般準(zhǔn)則
代理由被代理人與代理人之間的內(nèi)容關(guān)系及被代理人與第三人、代理人與第三人之間的外部關(guān)系構(gòu)成，其中內(nèi)部關(guān)系是核心，而內(nèi)部關(guān)系的基礎(chǔ)是代理權(quán)。換言之，代理制度的核心內(nèi)容就是代理權(quán)。代理人行使代理權(quán)時(shí)應(yīng)遵循的準(zhǔn)則是：
（1）行使代理權(quán)須符合被代理人的利益；
（2）行使代理權(quán)須盡到職責(zé)要求。
違反行使代理權(quán)的一般準(zhǔn)則，即構(gòu)成濫用代理權(quán)的行為。其構(gòu)成要件是：
（1）代理人擁有代理權(quán)（此點(diǎn)使濫用代理權(quán)行為區(qū)別于無權(quán)代理）。
（2）代理人初實(shí)施行使代理梳的行為；
（3）代理人的行為違反了行使代理權(quán)的基本準(zhǔn)則；
（4）代理人的行為損害了被代理人的利益。
濫用代理權(quán)的行為分為三類：
（1）自己代理，即代理人自買自賣的行為；
（2）雙方代理，即同一代理人同時(shí)代理雙方當(dāng)事人進(jìn)行一項(xiàng)民事活動(dòng)的行為；
（3）代理人與第三人惡意串通。
3代理的分類
（1）委托、法定指定代理
這是依代理權(quán)產(chǎn)生原因不同劃分的。重點(diǎn)掌握委托代理權(quán)產(chǎn)生根據(jù)，其根據(jù)在于被代理人的委托授權(quán)行為，形成書面文件的即是授權(quán)委托書，又稱代理證書。
（2）單獨(dú)、共同代理
依〈民通意見〉第79條，共同代理是數(shù)個(gè)代理人共同行使代理權(quán)的代理。注意掌握共同代理人的責(zé)任承擔(dān)，并非當(dāng)然的連帶責(zé)任制。
（3）本代理、復(fù)代理
詳見下面第68條的“意思分解”。
不要混淆
代理是有區(qū)別于以下行為的：
1區(qū)別于委托。說見〈合同法〉第396條的“意思分解”。
2區(qū)別于行紀(jì)。說見〈合同法〉第414條的“意思分解”。
3區(qū)別于居同。說見〈合同法〉知424條的“意思分解”。
4區(qū)別于代表。六見前述本法第38條的“意思分解”。
5區(qū)別于轉(zhuǎn)達(dá)。依〈民通意見〉第77條，轉(zhuǎn)達(dá)人不能獨(dú)立地向第三人作出意思表示，其缺乏獨(dú)立的民事法律關(guān)系主體地位。這是與代理區(qū)別的標(biāo)志。此時(shí)，轉(zhuǎn)達(dá)人可視為委托人的履行輔助人，輔助委托人完成民事行為。故轉(zhuǎn)達(dá)人由于過失未轉(zhuǎn)達(dá)可轉(zhuǎn)達(dá)錯(cuò)誤（如電報(bào)局發(fā)錯(cuò)了電報(bào)內(nèi)容）致第三人損失的，一般由委托人（意思表示人）負(fù)賠償責(zé)任，而轉(zhuǎn)達(dá)人對(duì)第三人不負(fù)責(zé)任?！春贤ā档?9條也有類似規(guī)定。
另外，考生應(yīng)注意代理事項(xiàng)的范圍。依〈民通意見〉第78條，依法或依約定須由本人親自實(shí)施的民事行為，不得代理，即使代理亦有無效。如婚姻登記訂立遺囑等行為。
十七重點(diǎn)法條
第65條第3款
第66條
第67條
相關(guān)法條〈合同法〉第48條；〈民通意見〉第83條。
意思分解
關(guān)于無權(quán)代理的內(nèi)容及效力，讀者可參考〈合同法〉第47、48條？quot；意思分解“，此處不贅述。這里我們重點(diǎn)提請(qǐng)諸位注意以上三個(gè)條文共規(guī)定了四個(gè)連帶責(zé)任，一向?yàn)槁煽贾攸c(diǎn)，應(yīng)予重視。這四個(gè)連帶責(zé)任分別是：
1第65條第3款，委托書授權(quán)不明的；
2第66條第3款，代理人與第三人惡意串通的；
3第66條第4款，第三人惡意的無權(quán)代理；
4第67條，代理事項(xiàng)或代理行為違法的。
不要混淆
第66條第1款“本人知道他人以本人名義實(shí)施民事行為而不作否認(rèn)表示的，視為同意”，表明本人的沉默具有積極法律意義；〈合同法〉第48條第2款“被代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)”，表明本人的沉默具有否定性法律意義。二者截然相反，不可混淆。
十八重點(diǎn)法條
第68條
相關(guān)法條〈合同法〉第400條；〈民通意見〉第80、81條。
意思分解
復(fù)代理制度為律考一次大難點(diǎn)，應(yīng)予準(zhǔn)確掌握（復(fù)習(xí)本條內(nèi)容時(shí)可參考〈合同法〉第400條的“意思分解”）。
1復(fù)代理又稱再代理、具有如下特征：
（1）復(fù)代理人是行使代理仍權(quán)限的人，其代理權(quán)限以原代理人的權(quán)限為限。
（2）代理人以自己名義選任第三人為復(fù)代理人，代理人對(duì)復(fù)代理人有監(jiān)督權(quán)、解任權(quán)和發(fā)出指示權(quán)。
（3）復(fù)代理人是被代理人的代理人而非原代理人的代理人，其所為法律行為的后果直接由被代理人承擔(dān)。
2委托代理人的復(fù)任權(quán)
復(fù)代理須具備如下條件始能成立：
（1）須是為了被代理人利益。
（2）須事先或事后取得被代理人的同意。事先或事后未取得被代理人同意的，在“緊急情況”下為被代理人利益而選任復(fù)代理人的，也視為被代理人同意。何為“緊急情況”，可參見〈民通意見〉第80條的規(guī)定。
不要混淆
1注意〈民通意見〉第81要，因委托代理人的轉(zhuǎn)托不明，致第三人損失的責(zé)任承擔(dān)；
（1）第三人可要求被代理人賠償損失；
（2）被代理人承擔(dān)責(zé)任后，可向委托代理人追償；
（3）轉(zhuǎn)托代理人（復(fù)代理人）有過錯(cuò)的，與委托代理人一起對(duì)被代理人負(fù)連帶責(zé)任。
2注意法定代理人無條件地當(dāng)然享有復(fù)任權(quán)，而指定代理人原則上無復(fù)任權(quán)。
十九重點(diǎn)法要
第71條
第72條
第79條
相關(guān)法條〈民通意見〉第86、87、93、94條。
意思分解
在關(guān)所有權(quán)的基本理論背景，考生應(yīng)掌握：
1、 所有權(quán)的特征
（1） 所有權(quán)是完全物權(quán)。物權(quán)分為所有權(quán)和他物權(quán)，其區(qū)別在于所有人對(duì)財(cái)產(chǎn)享有完整的權(quán)利。正因?yàn)樗袡?quán)是物權(quán)的一種，所以經(jīng)具有物權(quán)的基本效力和特征。
（2） 所有權(quán)是絕對(duì)權(quán)。即所有權(quán)權(quán)利主信是特定的，而義務(wù)主體是不特定的。
（3） 所有權(quán)是支配權(quán)，具有強(qiáng)烈的排他性。排他性道德表現(xiàn)在一物之一不得存在兩上所有權(quán)，即一物一權(quán)主義，其次表現(xiàn)在排斥他人干涉。
（4） 所有權(quán)具有追及效力和優(yōu)先效力。這也是物權(quán)的共同特征。追及效力是指物梳的標(biāo)的物不論輾轉(zhuǎn)流入何人之手，物權(quán)人都可以依法向物的不法占有人索取，請(qǐng)示其反還原物。優(yōu)先效力包括兩個(gè)方面：第一，物權(quán)與債權(quán)并存時(shí)，物權(quán)優(yōu)先于債權(quán)；第二，同一物之上數(shù)個(gè)物權(quán)并存時(shí)，先設(shè)立的物權(quán)優(yōu)先于后設(shè)立的物權(quán)。
（5） 所有權(quán)的客體僅限于有體物、特定物和獨(dú)立物。
（6） 所有權(quán)具有永恒性，無期限限制。
2、 所有權(quán)的權(quán)能
財(cái)產(chǎn)所有權(quán)包括四項(xiàng)權(quán)能：
（1） 占有。占有是主體對(duì)于物基于占有的意思進(jìn)行控制的事實(shí)狀態(tài)。占有可作以下分類：
占有分為有權(quán)占有和無權(quán)占有，無權(quán)占有分為善意占有和惡意占有。
務(wù)必掌握區(qū)分惡意占有與善意占有的意義：A善意取得的構(gòu)成要件之一就是第三人的善意占有，而惡意占有情形之下不成立善意取得；B時(shí)效取得的構(gòu)成要件之一就是取得對(duì)他人之物的善意占有，而惡意占有情形下不成立善意取得；C在不當(dāng)?shù)美颠€上的區(qū)別。詳見本法第92條的“意思分解”；D在返還原物時(shí)的區(qū)別。善意占有人可要求所有人支付保管費(fèi)用，并不返還已獲得的孳息，惡意占有人無權(quán)要求所有人支付費(fèi)用，并有義務(wù)返還所獲得的孳息。
（2） 使用權(quán)。
（3） 收益權(quán)。發(fā)源地上收益主要是指孳息，孳息可分為天然孳息、法定孳息和射幸孳息。
（4） 處分權(quán)。
3、 所有權(quán)的取得
財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的合法取得方式可作如下分類：
合法取得分為繼受取得和原始取得，繼受取得分為買賣，贈(zèng)與，繼承，受遺贈(zèng)，互易，原始取得分為勞動(dòng)生產(chǎn)，孳息，添附，沒收、征收、征用、國(guó)有化，無主財(cái)產(chǎn)，拾行遺失物，先占，善意取得。
（1） 原始取得指依法最初取得財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)或不依賴于所有人的意志而取得所有權(quán)；經(jīng)受取得又稱傳來取得，指通過某種法律行為從原所有人那里取得對(duì)某項(xiàng)財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)。
（2） 混合是指不同所有人的財(cái)產(chǎn)互相摻合，難以分開并形成新財(cái)產(chǎn)；附合是拽不同所有人的財(cái)產(chǎn)密切結(jié)合在一起而形成新財(cái)產(chǎn)，雖未達(dá)到混合程序但非經(jīng)抗拒毀不能達(dá)到原來的狀態(tài)；加工是指一方使用他人財(cái)產(chǎn)加工改造成更高價(jià)值的新財(cái)產(chǎn)。
添附情形之下新財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的歸屬，依以下方法確定（《民通意見》第86條）：A，是由當(dāng)事人協(xié)商處理，或歸一方所有，或歸當(dāng)事人共有。歸一方所有時(shí)，另車方有權(quán)獲得相應(yīng)的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償；B不能達(dá)成協(xié)議的，應(yīng)歸給新財(cái)產(chǎn)添附價(jià)值量的一方所有，但原所有人有權(quán)獲得適當(dāng)?shù)慕?jīng)濟(jì)補(bǔ)償；C惡意添附的，原所有人有權(quán)要求添附人恢復(fù)原狀，賠償損失。
（3） 沒收、征收、稅收、征用、國(guó)有化等方式都是國(guó)家財(cái)產(chǎn)所有權(quán)取得方式。
（4） 無人繼承的財(cái)產(chǎn)、無人認(rèn)領(lǐng)地財(cái)產(chǎn)、所有人不明的埋藏物、隱藏物等無主財(cái)產(chǎn)收歸國(guó)有（第79條第1款），但能證明應(yīng)歸公民、法人所有的埋藏物、隱藏物除外（《民通意見》第93條）。
（5） 拴行遺失物、漂流物、失散的飼養(yǎng)動(dòng)物，應(yīng)歸還失主（第79條第2款）。
（6） 先占是對(duì)所有人自動(dòng)放棄所有權(quán)的拋棄物，第一占有人依法取得所有權(quán)。
（7） 有關(guān)善意取得規(guī)則，請(qǐng)參見本法第78條的“意思分解”。
4、 有關(guān)財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的移轉(zhuǎn)規(guī)則，請(qǐng)參見《合同法》第133條的“意思分解”。
不要混淆：
考生還應(yīng)具備以下知識(shí)背景：
1、 了解物的分類及其區(qū)分意義
（1） 流通物，限制流通物，禁止流通物；
（2） 主物、從物；
（3） 特定物、種類物；
（4） 動(dòng)產(chǎn)、不動(dòng)產(chǎn)；
（5） 可分物、不可分物；
（6） 原物、孳息
2、 了解民事權(quán)利的基本分類
（1） 財(cái)產(chǎn)權(quán)、人身權(quán)；
（2） 絕對(duì)權(quán)、相對(duì)權(quán)；
（3） 支配權(quán)、請(qǐng)求權(quán)、抗辯權(quán)、形成權(quán)。
二十、重點(diǎn)法條
第78條
相關(guān)法條：《民通意見》第88——92、177條。
意思分解：
共有是財(cái)產(chǎn)所有權(quán)制度的重要內(nèi)容，應(yīng)著重掌握如下幾點(diǎn)：
1、 按份共有制度
共有分這按從份共有和共同共有。按份菜有的法律特征在于：
（1） 按份共有人按照預(yù)先確定的份額分別對(duì)共有財(cái)產(chǎn)享有占有、使用、收益、處分的權(quán)利，并按份額承擔(dān)義務(wù)。
（2） 按份共有人有權(quán)分出、轉(zhuǎn)讓自己的份額，并無時(shí)間限制。
（3） 某一共人有轉(zhuǎn)讓份額時(shí)，其他共有人在同等條件下有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。
（4） 一個(gè)或內(nèi)個(gè)共有人未經(jīng)全體共有人同意而擅自處分共有財(cái)產(chǎn)的，對(duì)其他共有人不生效力；如果該擅自處分行為的受讓人為善意，可按善意取得規(guī)則處理，其他共有人得要求擅自處分人賠償損失。
2、 共同共有制度
共同共有制度的內(nèi)容較為復(fù)雜，也是律考重點(diǎn)和難點(diǎn)，應(yīng)予準(zhǔn)確理解其法律特征：
（1） 共同共有依據(jù)共青團(tuán)關(guān)系而產(chǎn)生，以共同叛亂的存在為前提。依我國(guó)法，這種共同關(guān)系包括：
A夫妻財(cái)產(chǎn)共有關(guān)系：B家庭財(cái)產(chǎn)菜人關(guān)系；C繼承開始后，遺產(chǎn)分割前的各繼承人、受遺贈(zèng)人與之間的財(cái)產(chǎn)共有關(guān)系（《民通意見》第177條）；D當(dāng)事人在合同中的約定共有人對(duì)財(cái)產(chǎn)為共同共有關(guān)系。
（2） 在共同共有中，共有財(cái)產(chǎn)不分份額。只有共同共有關(guān)系終止后，才能確定各共有人的份額。
（3） 共同人有人平等地享受權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)。
（4） 共同共有關(guān)系存續(xù)期間，各共有人無權(quán)請(qǐng)求分割共有財(cái)產(chǎn)，部分共有人擅自劃分份額并分割共有財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)認(rèn)定為無效。
（5） 共同共有關(guān)系存續(xù)期間，對(duì)菜人財(cái)產(chǎn)的處分，必須征得全體共有人的同意。部分共有人擅自處分共有財(cái)產(chǎn)的，一般認(rèn)定無效。但第三人為善意、有償取得的，可依善意取得原則處理；對(duì)其他共有人的損失，由擅自處分人賠償（《民通意見》第89條）。
3、 善意取得制度
善意取得，是指無權(quán)處分他人動(dòng)產(chǎn)的占有人，在不法將動(dòng)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給第三仍以后，如果受讓人取得該動(dòng)產(chǎn)時(shí)出于善意，就可依法取得該動(dòng)產(chǎn)的所有人。受讓人在取得所有權(quán)后，原所有人不得要求受讓人返還財(cái)產(chǎn)，而只能請(qǐng)求轉(zhuǎn)讓人（占有人）賠償損失。
如前所述，作為財(cái)產(chǎn)所有權(quán)原始取得的一種方式，善意取得十分重要。我國(guó)法未明確確認(rèn)該制度，但司法實(shí)踐一直是承認(rèn)該制度的，《民通意見》第89條也間接涉及到了該制度，歷屆律考試題也多有相關(guān)考查。
善意取得的構(gòu)成要件：
（1） 受讓人取得財(cái)產(chǎn)時(shí)出于善意；
（2） 受主人取得的財(cái)產(chǎn)限于依法可以流通的動(dòng)產(chǎn)；
（3） 受讓人必須通過有效交換方式而有償取得財(cái)產(chǎn)；
（4） 不法處分人占有財(cái)產(chǎn)是基于原權(quán)利人的意思。
特別注意要件之四，依此，不法處分人處分盜贓物、拾得物、漂流物、遺失的失散動(dòng)物等財(cái)產(chǎn)的，不適用善意取得制度。
善意取得的法律后果表現(xiàn)在：
（1） 受主人取得財(cái)產(chǎn)所有權(quán)，原權(quán)利人喪失所有權(quán)，并不得受讓人追回財(cái)產(chǎn)；
（2） 不法處分人的非法所得應(yīng)作炒不當(dāng)?shù)美颠€給原權(quán)利人，并賠償原權(quán)利的損失。
4、 共有財(cái)產(chǎn)的分割
分割方式包括三種：
（1） 實(shí)物分割；
（2） 變價(jià)分割；
（3） 作價(jià)補(bǔ)償。
注意《民通意見》第91條，共有財(cái)產(chǎn)為特定物，而且不能分割或分割有損其價(jià)值的，可折價(jià)處理。
5、 建筑物區(qū)分所有權(quán)制度
6、 建筑物區(qū)分所有權(quán)，是財(cái)產(chǎn)共有關(guān)系的新形式，是以下各項(xiàng)權(quán)利的結(jié)合“
（1） 專有部分、共有部分的所有權(quán)；
（2） 共有部分的專有使用權(quán)；
（3） 基地使用權(quán)；
（4） 成員權(quán)。
不要混淆：
共同共有在以下幾個(gè)方面區(qū)別于按份共有：
（1） 以共同關(guān)系為前提，按份共有無此要求；
（2） 共同共人有對(duì)共人財(cái)產(chǎn)平等享受權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)，按份共有人按份額享受權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)；
（3） 共同共有關(guān)系存續(xù)期，共同共有財(cái)產(chǎn)不得分割，按份共有人隨時(shí)可提出分出或轉(zhuǎn)讓自己份額的要求；
（4） 共同共有財(cái)產(chǎn)分割后，原共有人出賣自己分得財(cái)產(chǎn)的，若出賣的財(cái)產(chǎn)與其他原共有人分得的財(cái)產(chǎn)屬于一個(gè)整體或者配套使用，其他原共有人有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。換言之，共同共有人的優(yōu)先購(gòu)買權(quán)效力及于共有財(cái)產(chǎn)分割之后的原共有財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓，按份共有人的優(yōu)先購(gòu)買權(quán)僅及于分出或轉(zhuǎn)讓共有財(cái)產(chǎn)份額當(dāng)時(shí)（《民通意見》第92條）；
（5） 共人財(cái)產(chǎn)性質(zhì)不清，部分共有人主張“按份”、部分共有人主張“共同”時(shí)，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為共同共有（《民通意見》第88條）。
二十一、重點(diǎn)法條
第80條
第81條
第82條
相關(guān)法條：《民通意見》第95、96、120條；《土地管理法》T經(jīng)62條。
意思分解：
1、 在民法上，通常將他物權(quán)分作兩類：用益物權(quán)和擔(dān)保物權(quán)。用益物權(quán)是以物的使用、收益為目的的物權(quán)。傳統(tǒng)民法上的用益物權(quán)包括地上權(quán)、地役權(quán)、永佃權(quán)等，中國(guó)民法上的用益物權(quán)體系自有特色。
2、 以上幾個(gè)條文確認(rèn)了我國(guó)以下幾類用益物權(quán)：
（1） 國(guó)有土地使用權(quán)（第80條第1款）；
（2） 國(guó)胃自然資源的使用經(jīng)營(yíng)權(quán)（第81條第1款）；
（3） 自然資源原承包經(jīng)營(yíng)權(quán)（第80條第2款、第81條第3款）。
（4） 采礦權(quán)（第81條第2款）；
（5） 房屋典權(quán)（《民通意見》第120條；
（6） 全民所有制企業(yè)經(jīng)營(yíng)權(quán)（第83條）；
（7） 宅基地使用權(quán)（《土地管理法》第62條）。
以上七類用益物權(quán)，構(gòu)成你國(guó)法上完整的用益物權(quán)體系。律考復(fù)習(xí)中應(yīng)注意掌握的有：
（1） 關(guān)于國(guó)有土地使用權(quán)及宅基地的使用權(quán)，可通風(fēng)《土地管理法》及《城市房地產(chǎn)管理法》的相關(guān)論述，注意現(xiàn)行法上國(guó)有土地使用權(quán)人的范圍早已起郵了《民通》第80條第1款所限定？quot；全民單位“與”集體單位“。
（2） 國(guó)有自然資源使用經(jīng)營(yíng)權(quán)可分為：國(guó)有林地使用權(quán)、國(guó)肋草原使用權(quán)、國(guó)有水面和灘涂的養(yǎng)殖使用權(quán)。另外，國(guó)胃土地使用權(quán)也應(yīng)屬于國(guó)有自然資源使用經(jīng)營(yíng)權(quán)之一種，但由于國(guó)有土地使用權(quán)制度的極其重要性，習(xí)慣上將其單列為一種獨(dú)立的用益物權(quán)。
加有自然資源使用經(jīng)營(yíng)人義務(wù)：A管理、保護(hù)、合理利用自然資源；B不得對(duì)國(guó)有自然資源買賣、出租、抵押或者以其他形式非法轉(zhuǎn)讓。
（3） 關(guān)于自然資源承包經(jīng)營(yíng)權(quán)，應(yīng)注意：A客體既包括國(guó)有的，也包括集體所有的土地、草原等自然資源；B不是依法律規(guī)定的申請(qǐng)，審批程序以及國(guó)家機(jī)關(guān)授權(quán)而產(chǎn)生的，而是通過訂立承包合同（民事合同）的方式確立的；C經(jīng)發(fā)包方同意，承包人可以轉(zhuǎn)讓、轉(zhuǎn)包承包合同，但未經(jīng)發(fā)包人同意的轉(zhuǎn)讓、轉(zhuǎn)民行為無效（《民通意見》第95條）。
（4） 關(guān)于采礦，應(yīng)注意：A礦產(chǎn)資源只能屬于國(guó)家所有（《礦產(chǎn)資源法》第2條）；B采礦權(quán)不是由企業(yè)和公民個(gè)人與國(guó)家之間通過訂立合同的方式取得的，而是依嚴(yán)格的行政程序取得的（《礦產(chǎn)資源法》第3條）；C采礦權(quán)不得買賣、出租、不得用作抵押（《礦產(chǎn)資源法》第3條）。
（5） 房屋典權(quán)是我國(guó)民法上傳統(tǒng)的、獨(dú)特的用益物權(quán)，它是指桑罵槐典權(quán)人支付典價(jià)、占有他人（出典人）的房屋，并對(duì)其進(jìn)行占有、使用、收益的權(quán)利。
典權(quán)人的權(quán)利有：A占有、使用房屋并進(jìn)行收益；B轉(zhuǎn)典權(quán)；C優(yōu)先購(gòu)買權(quán)（留買權(quán)），但不得對(duì)抗共有人的優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。
出典人的權(quán)利：A對(duì)出典房屋的所有權(quán)；B對(duì)出典房屋的處分權(quán)（轉(zhuǎn)讓權(quán)）；C對(duì)出典房屋設(shè)立抵押權(quán)；D回贖權(quán)。
注意《民通意見》第120條的規(guī)定：
（1） 典期民滿時(shí)，當(dāng)事人可自由約定延長(zhǎng)典期或增減典價(jià)；
（2） 承典人不得要求出典人高于原典介回贖；
（3） 以合法流通物作典價(jià)的，應(yīng)依回贖時(shí)市場(chǎng)零售價(jià)計(jì)算。
不要混淆：
1、 自然資源的承包經(jīng)營(yíng)權(quán)合同的轉(zhuǎn)讓與轉(zhuǎn)包是不同的。轉(zhuǎn)讓合同時(shí)，原承包人退出承包合同叛亂，由新承包人取代其地位而概括隨原承包合同權(quán)利義務(wù)關(guān)系，故適用《合同法》第88、89條的規(guī)定。轉(zhuǎn)包承包經(jīng)營(yíng)權(quán)時(shí)，原承包人并不退出承包合同關(guān)系，這樣就同時(shí)并存兩上承包經(jīng)營(yíng)合同，即發(fā)包人與原承包人的合同以及原承包人（作為發(fā)包人）與次承包人的合同，兩個(gè)合同保持各自的獨(dú)立性和效力的相對(duì)性。
2、 特別注意《民通意見》第96條的內(nèi)容及其與《行政復(fù)議法》和30條斬關(guān)系。
《民通意見》第96條分為兩層意思：
（1） 自然資源的所有權(quán)、使用權(quán)發(fā)生屬上的民事爭(zhēng)議的，行政處理是提起訴訟遙前置程序，只有對(duì)行政處理決定不服的，才可提起行政訴訟（而非民事訴訟）。
（2） 自然資源的所有權(quán)、使用權(quán)發(fā)生侵權(quán)糾紛的，可直接向人民法院直接提起民事侵權(quán)之訴。
而《行政復(fù)議法》第30條第1款則規(guī)定，公民、法人或者其他組織認(rèn)為行政機(jī)關(guān)的具體行政行為侵犯其自然資源的所有權(quán)、使用權(quán)的，應(yīng)當(dāng)先申請(qǐng)行政復(fù)議始可提起行政訴訟。
《民通意見》第96條關(guān)于侵權(quán)糾紛的權(quán)利救濟(jì)程序同《行政復(fù)議法》第30條第1款有所沖突，因?yàn)榈?6條的“侵權(quán)糾紛”既包括普通民事主體溫表之間的侵權(quán)糾紛，也包括國(guó)家行政機(jī)關(guān)執(zhí)行職務(wù)時(shí)的特殊侵權(quán)糾紛（《民通》第121條）。后一種情形下第96與《行政復(fù)議法》第30條第1款的規(guī)定即形成沖突，此時(shí)，應(yīng)發(fā)《行政復(fù)議法》第30條規(guī)定為準(zhǔn)。
二十二、重點(diǎn)法條：
第83條
相關(guān)法條：《民通意見》第97——103條。
意思分解：
相鄰關(guān)系是指兩個(gè)或兩個(gè)以上相互毗鄰的不動(dòng)產(chǎn)的所有人或使用人，在行使不動(dòng)產(chǎn)的所有權(quán)或使用權(quán)時(shí)，因相鄰各方應(yīng)當(dāng)給予便利和接受限制而履箋權(quán)利義務(wù)關(guān)系?？忌蓞⒖肌睹裢ㄒ庖姟返?7——103條。了解一下各種情形下的具體相鄰關(guān)系的內(nèi)容。
不要混淆：
相鄰關(guān)系在以下內(nèi)方面區(qū)別于地役權(quán)：
1、 相鄰關(guān)系不是上類獨(dú)立的物權(quán)，而地役權(quán)是一類獨(dú)立的用益物權(quán)。
2、 相鄰關(guān)系是依法律規(guī)定而產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，而地役杈 是通過當(dāng)事人締結(jié)合同而產(chǎn)生的物權(quán)。
3、 相鄰意大利 法律為相鄰的不動(dòng)產(chǎn)所有人、使用人行使不動(dòng)產(chǎn)的所有權(quán)、使用權(quán)提供了最低限度的便利利益和容忍義務(wù)，而地役權(quán)內(nèi)容依當(dāng)事人自由設(shè)定。
4、 相鄰關(guān)系的權(quán)利的取得是無償?shù)?，而地役?quán)合同通常是有償合同。
二十三、重點(diǎn)法條：
第86條
第87條
意思分解：
1、 依債的主體特征及他們之間的相互權(quán)利義務(wù)關(guān)系，債可分為：
債分為單一之債和多數(shù)人之債，多數(shù)人之債分為按份之債和連帶之債，連帶之債分為連帶債權(quán)和連帶債務(wù)。
2、 特別要掌握按份之債與連帶之債效力的差異：
按份之債的多數(shù)債權(quán)人或債務(wù)是相互獨(dú)立的，相互之間不存在連帶關(guān)系；而連帶之債的連帶債權(quán)人或連帶債務(wù)人之間的權(quán)利或義務(wù)是連帶的。因此，在按份之債中，僅存在對(duì)外效力的問題，即任一債權(quán)人實(shí)現(xiàn)了其份額債權(quán)或作畫一債務(wù)人履行了其份額債務(wù)，與其他債權(quán)人或債務(wù)人均不發(fā)生任何權(quán)利、義務(wù)關(guān)系。在連帶之債中，則既有對(duì)外效力問題，又有對(duì)內(nèi)效力問題。即在連帶之債中，任一連帶債權(quán)人實(shí)現(xiàn)了全部債權(quán)，或者任一連帶債務(wù)人履行了全部債務(wù)，連帶之債即歸于消滅，同時(shí)在連帶債權(quán)人或連帶債務(wù)人之間成立按份之債。
簡(jiǎn)言之，連帶之債？quot；連帶關(guān)系“僅是對(duì)外關(guān)系而言的，而在內(nèi)部，則是按份債權(quán)或按份債務(wù)。連帶之債內(nèi)部關(guān)系的按份性質(zhì)正是履行了義務(wù)的連帶合作辦產(chǎn)生向其他連帶債務(wù)人求償權(quán)的基礎(chǔ)。
不要混淆：
1、 單一之債的概念不同于簡(jiǎn)單之債。后者是相對(duì)于選擇之債而言的。
簡(jiǎn)單之債，又稱單純之債，指?jìng)穆男袠?biāo)的只有一種，當(dāng)事人也只能按照該種標(biāo)的履行的債。
選擇之債指?jìng)穆男袠?biāo)的有數(shù)種，當(dāng)事人須從中選擇一種來履行的債。選擇之債在履行前必定要將其特定化成為簡(jiǎn)單之債。特定方式有二：一是選擇；二是履行不能。選擇是一種權(quán)利，稱選擇權(quán)，是一種形成權(quán)。關(guān)于選擇權(quán)，應(yīng)注意：
（1） 當(dāng)事人可明確約定歸債務(wù)人、債權(quán)人或第三人行使；
（2） 無明確約定時(shí)，歸債務(wù)人；
（3） 選擇權(quán)人在法定、約定或合理期限內(nèi)不行使選擇權(quán)的，歸債的對(duì)方當(dāng)事人行使。
2、 除了以上分類外，考生還應(yīng)了解債的其他分類及其分類意義
（1） 特定之債與種類之債；
（2） 財(cái)物之債與勞務(wù)之債；
（3） 貨幣之債與非貨幣之債。
二十四、重點(diǎn)法條：
第91條。
相關(guān)法條：《合同法》第80、84、88條。
意思分解：
1、 本條未區(qū)分合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓、合同債務(wù)承擔(dān)與合同權(quán)利義務(wù)協(xié)議概括轉(zhuǎn)讓三種不同情形，而一概規(guī)定只要轉(zhuǎn)讓合同權(quán)利或義務(wù)，就須取得另一方的同意，與法理殊為相背。依《合同法》第80條，本條關(guān)于合同一方轉(zhuǎn)讓合同權(quán)利，應(yīng)當(dāng)取得合同另一方同意的規(guī)定，已經(jīng)不再適用。
2、 本條關(guān)于合同權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)讓：“不得牟利”的規(guī)定，郵局深刻反映出80年代中期計(jì)劃經(jīng)濟(jì)時(shí)代的印痕，于今日已不合時(shí)宜，實(shí)際上也已成廢文。
二十五、重點(diǎn)法條
第92條。
相關(guān)法條：《民通意見》第94條。
意思分解：
1、 依債的發(fā)生的原因不同，債可作如下分類（以下分類也構(gòu)成債的體系）
債分為意定之債和法定之債，意定之債又叫合同之債，法定之債又分為締約過失之債、侵權(quán)之債、不當(dāng)?shù)美畟?、無因管理之債、其他。
不當(dāng)?shù)美词且鸱ǘㄖ畟l(fā)生原因之一種，在性質(zhì)上屬于民事法律事實(shí)的的事件。
2、 不當(dāng)?shù)美臉?gòu)成要件（這是不當(dāng)?shù)美睦碚摶A(chǔ)）
（1） 一方獲得利益。獲得利益包括兩種情況，一是財(cái)產(chǎn)的積極增加，即權(quán)利的增強(qiáng)或義務(wù)的消滅，使財(cái)產(chǎn)范圍擴(kuò)大；二是財(cái)產(chǎn)消極的增加，拽當(dāng)事人的財(cái)產(chǎn)本應(yīng)減少卻因一定事實(shí)而未減少。
（2） 他方受到損失。損失，包括現(xiàn)有財(cái)產(chǎn)利益的減少，即積極損失和財(cái)產(chǎn)利益應(yīng)當(dāng)增加而未增加即消極損失。
（3） 獲得利益與受損失之間存在因果關(guān)系‘
（4） 無合法根據(jù)。
3、 不當(dāng)?shù)美幕绢愋停ㄟ@是不當(dāng)?shù)美碚摰碾y點(diǎn)）。
（1） 民事法律行為不成立，無效及被撤銷產(chǎn)生的不當(dāng)?shù)美?BR> （2） 履行不存在的債務(wù)所引起的不當(dāng)?shù)美?BR> （3） 因合同解除產(chǎn)生的不當(dāng)?shù)美?BR> （4） 基于受益人、家害人或第三人行為而產(chǎn)生的不當(dāng)?shù)美?BR> （5） 基于事件而產(chǎn)生的不當(dāng)?shù)美?BR> 重點(diǎn)注意第（1）、（3）種類型，許多考生對(duì)此很陌生。
4、 不當(dāng)?shù)美男ЯΓㄟ@是不當(dāng)?shù)米蚶碚摰暮诵?，也是律考重點(diǎn)）。
不當(dāng)?shù)美男Я?，依受益人主觀心態(tài)為惡意或善意而有重大不同：
（1） 受益人為善意的，返還義務(wù)以現(xiàn)存利益為限，對(duì)已不存在的利益不負(fù)返還責(zé)任。
（2） 受益人為惡意的，返還范圍應(yīng)是取得利益時(shí)的數(shù)額，對(duì)已不存在的利益的返還義務(wù)并不免除。
（3） 受益人先為善意，后為惡意的，返還范圍以惡意開始之時(shí)存在的利益為準(zhǔn)。
不要混淆：
特別注意《民通意見》第94條。遺失物拾得人將后物物據(jù)為己有，拒不返還的，其性質(zhì)由不當(dāng)?shù)美D(zhuǎn)化為侵權(quán)，故同此引起的訴訟按侵權(quán)之訴處理。
二十六、重點(diǎn)法條
第93條。
意思分解：
1、 無因管理之債同不當(dāng)?shù)美畟姆尚再|(zhì)是相同的，都是法定之債。無因管理是無因管理之債的發(fā)生原因。
2、 無因管理的構(gòu)成要件
（1） 為他人管理事務(wù)
事務(wù)是指有關(guān)人們生活利益的一切事項(xiàng)。但下列事項(xiàng)不豐此列：A違法事項(xiàng)；B不發(fā)生債的關(guān)系的事項(xiàng)，如純粹宗教的、道德的和公益性質(zhì)的事項(xiàng)，C依法必須由本人授權(quán)才能辦理的事項(xiàng)，D須由本人辦理的事項(xiàng)，E不作為事項(xiàng)。
同時(shí)，事務(wù)是指他人的事務(wù)，故將自己事務(wù)誤當(dāng)作他人事務(wù)而管理，不構(gòu)成無因管理。
（2） 有為他人謀利益的意思。
（3） 沒有約定或法定義務(wù)。
3、 無因管理的效力
（1） 管理人的義務(wù)：A適當(dāng)管理義務(wù)；B通知義務(wù)；C報(bào)告義務(wù)。
（2） 本人的義務(wù)：A償還管理人為管理事務(wù)支付的必要費(fèi)用及期待利息；B清償管理人為本人負(fù)擔(dān)的必要債務(wù)；賠償管理人因管理事務(wù)而遭受的損失。
不要混淆：
1、 無因管理的法律性質(zhì)，就本人債務(wù)產(chǎn)生而言，為事件；就管理人債權(quán)產(chǎn)生而言，為事實(shí)行為。
2、 管理人管理事務(wù)違反本人的意思，但管理事務(wù)的結(jié)果有利于本人，則本人應(yīng)就實(shí)際所得的部分利益償還管理人支付的必要費(fèi)用，而不以管理人所實(shí)際支付的費(fèi)用作為標(biāo)準(zhǔn)。但是，如果管理人所管理的事務(wù)屬于為本人盡公益的義務(wù)或履行法定義務(wù)時(shí)，如代繳稅費(fèi)、撫養(yǎng)費(fèi)等，則本人仍應(yīng)負(fù)全部?jī)斶€管理費(fèi)用的義務(wù)。
二十七、重點(diǎn)法條
第98條。
第99條。
第100條。
第101條。
第102條。
第103條。
第104條。
第119條。
第120條。
相關(guān)法條：《民通意見》第139——141條，第149、150條。
意思分解：
我國(guó)的人身權(quán)制度構(gòu)建始于《民通》以上法條的規(guī)定，時(shí)至今日也是以以上法條為最重要的規(guī)定。律考以考查名譽(yù)權(quán)相關(guān)規(guī)定為主，故考生應(yīng)重點(diǎn)復(fù)習(xí)名譽(yù)權(quán)制度，對(duì)其他人身權(quán)知識(shí)可作一般了解。
1、 身份權(quán)制度
人身權(quán)分為人格權(quán)與身份權(quán)，二者區(qū)別在于：
（1） 人格權(quán)為民事主體所固有且人人平等享有，身份權(quán)因人而人異；
（2） 人格權(quán)始于民事主體出生（或成立），終于其死亡（或終止），而身份權(quán)的取得可能須實(shí)施一定的行為，也可能因某些行為（或事件）而喪失；
（3） 人格權(quán)為自然人、法人或者其他組織所享有，身份權(quán)主體則僅限于自然人。
我國(guó)身份權(quán)體系：A配偶權(quán)；B親子權(quán)；C家庭成員權(quán)（第104條）；D榮譽(yù)權(quán)（第102條）。
2、 有關(guān)公民生命、健康、身體權(quán)，應(yīng)注意：
（1） 健康權(quán)不同于身體權(quán)
健康權(quán)的內(nèi)容是自然人保持身體機(jī)能安全，具體包括肉體組織、生理、心理機(jī)能三個(gè)方面。身體權(quán)的內(nèi)容則是自然人保持其身體組織器官的完整性。
（2） 重點(diǎn)注意第119條列舉的侵害自然人生命健康權(quán)（一般將生命權(quán)、健康權(quán)、身體權(quán)合自然資源為生命健康權(quán)）各種情形的賠償項(xiàng)目?？蓪?duì)照《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第41、42條、《產(chǎn)品質(zhì)量法》第44條、《國(guó)家賠償法》第27條的內(nèi)容復(fù)習(xí)，并了解《民通意見》第143——147條的細(xì)節(jié)性規(guī)定。
3、 有關(guān)姓名權(quán)，應(yīng)對(duì)以下知識(shí)有所了解：
（1） 姓名權(quán)的權(quán)能：A姓名決定權(quán)；B姓名變更權(quán)；C姓名使用權(quán)。
（2） 姓名權(quán)的法律限制：A從事重要法律行為時(shí)使用正式姓名的義務(wù)；B不得基于不正當(dāng)目的的而取與他人相同的名字，不得故意造成姓名權(quán)沖突；C不得濫用姓名權(quán)。
（3） 侵害姓名權(quán)行為形態(tài)：A干涉；B盜用；C假冒；D不使用。
（4） 姓名權(quán)的主體只能是自然人。
4、 有關(guān)名稱權(quán)權(quán)能，應(yīng)一般性了解：
（1） 名稱設(shè)定權(quán)
我國(guó)法原則上對(duì)名稱采真實(shí)主義，企業(yè)名稱一般應(yīng)由以下四部分組成：A所在地行政區(qū)劃名稱；B字號(hào)/商號(hào)（應(yīng)由兩上以上的字組成）；C行業(yè)或經(jīng)營(yíng)特點(diǎn)；D組織形式。
與姓名權(quán)不同的是，一個(gè)企業(yè)吸準(zhǔn)使用一外名稱，在登記主管機(jī)關(guān)轄區(qū)內(nèi)不得與已注冊(cè)的同行來名稱相同或相近。
（2） 名稱使用權(quán)。禁止使用外國(guó)國(guó)家（地區(qū)）名稱，國(guó)際組織名稱。
（3） 名稱變更權(quán)。
（4） 名稱轉(zhuǎn)讓權(quán)。與自然人姓名權(quán)又不同的是，企業(yè)法人、個(gè)人合伙、個(gè)體工商號(hào)有轉(zhuǎn)讓其名稱權(quán)，但非法企業(yè)法人的名稱則不得轉(zhuǎn)讓。
另外注意，我國(guó)的名稱注冊(cè)為法定的強(qiáng)制注冊(cè)，企業(yè)對(duì)已依法登記注冊(cè)的名稱享有專有權(quán)。
5、 關(guān)于婚姻自主權(quán)（第103條），詳見《婚姻法》的有關(guān)規(guī)定。
6、 關(guān)于肖像權(quán)，應(yīng)一般性了解：
（1） 肖像權(quán)權(quán)能：A制作專有權(quán)；B使用專有權(quán)；C利益維護(hù)權(quán)。
（2） 侵犯肖像權(quán)的構(gòu)成要件：A未經(jīng)許可而制作、使用他人肖像；C無正當(dāng)理由。
此外，惡意非法毀損、玷污、丑化他人肖像的行為，也構(gòu)成對(duì)肖像權(quán)的侵權(quán)。
7、 重點(diǎn)掌握名譽(yù)權(quán)制度
（1） 名譽(yù)權(quán)概念
名譽(yù)權(quán)是自然人或法人就其自身性所表現(xiàn)出來的社會(huì)價(jià)值而獲得社會(huì)公社公正評(píng)價(jià)的確良權(quán)利。名譽(yù)權(quán)的客體是名譽(yù)，即公眾對(duì)特定人的社會(huì)評(píng)價(jià)，而不是名譽(yù)感。名譽(yù)感是自然人對(duì)其自身內(nèi)在價(jià)值的自我評(píng)價(jià)。損害他人的名譽(yù)感，并不構(gòu)成名譽(yù)權(quán)的侵害，而可能構(gòu)成對(duì)他人一般人格權(quán)的侵害。
（2） 侵害名譽(yù)權(quán)的構(gòu)成要件：A行為人客觀上實(shí)施了侮辱、誹謗等行為并指向特定人；B行為為第三人所知悉；C行為人主觀上有過錯(cuò)。
（3） 名譽(yù)權(quán)區(qū)別于隱私權(quán)
隱私權(quán)是指自然人就自己個(gè)人私事、個(gè)人信息等個(gè)人生活領(lǐng)域內(nèi)的情事不為他人知悉、禁止他人干涉的權(quán)利。二者區(qū)別在于：A隱私權(quán)主體只能是自然人，名譽(yù)權(quán)主體包括自然人和法人（第101條）；B隱私權(quán)內(nèi)容具有真實(shí)性、隱秘性；C隱私權(quán)的保護(hù)范圍受公共利益的限制。
（4） 有關(guān)新聞侵權(quán)認(rèn)定與名譽(yù)權(quán)糾紛訴訟，詳見最主人民法院《關(guān)于審理名譽(yù)權(quán)案件若干問題的解答》。該解釋文件大律考中占有極其突出的地位，為每屆律考所青睞。有關(guān)該解釋文件內(nèi)容的分解評(píng)析，可參見本書《民事訴訟法》部分的相應(yīng)敘述。
不要混淆：
1、《民通》第100條規(guī)定侵害公民肖像權(quán)的侵權(quán)要件之一是“以營(yíng)利為目的”，司法實(shí)踐和法學(xué)研究表明該規(guī)定是極不恰當(dāng)?shù)?。我?guó)的司法實(shí)踐是已摒充電了這一要件限制，使之成為事實(shí)上的廢文。
3、 注意《民通意見》第140條，將以宣揚(yáng)他人隱私的方式損害他人名譽(yù)的行為，認(rèn)定為損害公民名譽(yù)權(quán)的行為。
二十八、重點(diǎn)法條
第106條。
第132條。
相關(guān)法條：《民通意見》第155、157條。
意思分解：
民事責(zé)任制度是民法的一項(xiàng)重要內(nèi)容，也是律考重點(diǎn)，其基礎(chǔ)理論博大精深，考生應(yīng)具備以下知識(shí)背景。
1、 民事責(zé)任的分類：
（1） 違約責(zé)任。
（2） 侵權(quán)責(zé)任。
（3） 不履行法定義務(wù)的民事責(zé)任。
其中，違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任是民事責(zé)任最基本的分類。不履行法定義務(wù)的民事責(zé)任，包括不返還不當(dāng)?shù)美鴳?yīng)承擔(dān)的責(zé)任、不履行無因管理中的相關(guān)義務(wù)所應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任以及締約上的過失責(zé)任等。
2、 民事責(zé)任的歸責(zé)原則
我國(guó)民事責(zé)任的歸責(zé)原則體系是由過錯(cuò)原則、無過錯(cuò)責(zé)任原則、公平責(zé)任原則所構(gòu)成的。
（1） 過劃責(zé)任原則
過錯(cuò)責(zé)任原則，是以行為人的過錯(cuò)為承擔(dān)民事責(zé)任要件的歸責(zé)原則。在過錯(cuò)責(zé)任中，以過錯(cuò)為責(zé)任的構(gòu)成要件和最終要件，并以過錯(cuò)作為確定責(zé)任范圍的依據(jù)。無過錯(cuò)，即無責(zé)任。第106條第2款即我國(guó)民法關(guān)于過錯(cuò)責(zé)任原則的一般規(guī)定。
過錯(cuò)推定是適用過劃責(zé)任原則的一種方法，它是根據(jù)損害事實(shí)的發(fā)生推定行為人主觀上有過錯(cuò)，只要行為人證明自己確無過錯(cuò)時(shí)，才圾免除責(zé)任。
（2） 地過錯(cuò)責(zé)任原則
又稱無過錯(cuò)責(zé)任原則，指的是在法律規(guī)定的情況下，不以過錯(cuò)的存在判斷行為人應(yīng)否承擔(dān)民事責(zé)任的歸責(zé)原則。第106條第3款即是我國(guó)民法對(duì)無過錯(cuò)原則的一般規(guī)定。
（3） 公平責(zé)任原則
公平責(zé)任原則是指在法律沒有規(guī)定適用無過錯(cuò)責(zé)任原則，而適用過錯(cuò)責(zé)任又顯失公平時(shí)，依公平原則在當(dāng)事人之間分配損害的歸責(zé)原則。我國(guó)《民通》及《民通意見》有三處規(guī)定體現(xiàn)了公平責(zé)任原則，即《民通》第132條，《民通意見》第155、157條。應(yīng)予識(shí)記。
3、 侵權(quán)民事責(zé)任的分類
（1） 一般侵權(quán)民事責(zé)任和特殊侵權(quán)民事責(zé)任
一般分權(quán)民事責(zé)任是侵權(quán)的常態(tài)，它具有如下特點(diǎn)：A一般侵權(quán)行為人必須是具有民事行為能力的人，只有具備此種能力，才能具備責(zé)任能力；B一般侵權(quán)行為責(zé)任是指行為 對(duì)自己所實(shí)施的過錯(cuò)行為負(fù)責(zé)，而不是指對(duì)他人行為對(duì)自己所實(shí)施的過錯(cuò)行為負(fù)責(zé)。換言之，責(zé)任主體與行為主體是同一的，C一般侵權(quán)行為責(zé)任適用過錯(cuò)責(zé)任原則；D一般侵權(quán)責(zé)任的構(gòu)成要件是統(tǒng)一的。
一般侵權(quán)責(zé)任的構(gòu)成要件是：A損害事實(shí)的客觀存在；B行為的違法性；C違法行為與損害事實(shí)之間的因果關(guān)系；D行為人的過錯(cuò)。至于特殊侵權(quán)責(zé)任，詳見本法秕121——127條，第133條等諸法條的“意思分解”。
（2） 單獨(dú)侵權(quán)責(zé)任與共同侵權(quán)責(zé)任
關(guān)于共同侵權(quán)責(zé)任，詳見本法第13條的“意思分解”。
不要混淆：
過錯(cuò)推定并不是一種獨(dú)立的歸責(zé)原則，而是過錯(cuò)責(zé)任原則的一種適用方式。
二十九、重點(diǎn)法條
第107條。
第128條。
第129條。
相關(guān)法條：《民通意見》第156條；《合同法》第117、118條。
意思分解
免除民事責(zé)任的事由，簡(jiǎn)稱“免責(zé)事由”，是指不履行合同或法律規(guī)定的義務(wù)而致人損害者依法可以不承擔(dān)民事責(zé)任的事由。免責(zé)事由一般由法律規(guī)定，但不違反法律和公序良俗的前提下，也可由當(dāng)事人約定。根據(jù)現(xiàn)行法律和司法實(shí)踐，免責(zé)事由包括：
1、 不可抗力
（1） 注意掌握不可抗力的定義（《合同法》第117條第2款）；
（2） 不可抗力的范圍可由當(dāng)事人自由約定；
（3） 發(fā)生不可抗力的一方當(dāng)事人負(fù)有及時(shí)通知對(duì)方并證明不可抗力發(fā)生事實(shí)的責(zé)任（《合同法》第118條）。
2、 正當(dāng)防衛(wèi)。
3、 緊急避險(xiǎn)。
4、 職務(wù)授權(quán)行為。
依據(jù)法律規(guī)定的權(quán)限履行法律規(guī)定的義務(wù)或依法妊職務(wù)的行為，即使給他人造成損害，也不構(gòu)成違法行為。
5、 受害人的過錯(cuò)
又分兩種情況，其一，受害人有過錯(cuò)而加害人無過錯(cuò)，在此情形下，只要加害人能證明自己已經(jīng)盡到為防止損害發(fā)生所應(yīng)盡的注意，即可免責(zé)。其二，受害人與加害人都有過錯(cuò)。此種情況即為混合過錯(cuò)，處理上應(yīng)依據(jù)雙方過錯(cuò)程度的大小，確定其各自應(yīng)負(fù)的民事責(zé)任。
6、 受害人的同意
受害人對(duì)致?lián)p行為的同意一般并不構(gòu)成免責(zé)事由，但在法律或道德所容許的極少數(shù)特殊場(chǎng)合，受害人的同意可以成為免責(zé)條件。
7、 第三人的過錯(cuò)
第三人的過錯(cuò)是免除或減輕被告的民事責(zé)任的依據(jù)。如果被告沒有過錯(cuò)而第三人有過錯(cuò)，或被告只有輕微過失而第三人有故意或重大過失，則就應(yīng)由第三人單獨(dú)或主要承擔(dān)民事責(zé)任。如果第三人的過錯(cuò)是損害發(fā)生的惟一原因，則只由第三人承擔(dān)民事責(zé)任。
8、 意外事件
意外事件是指非因當(dāng)事人的故意或過失而偶然發(fā)生的不可預(yù)見的損害。作為免責(zé)事由的意外事件應(yīng)具備如下條件：
（1） 必須是不可預(yù)見的；
（2） 損害的發(fā)生須歸因于行為人自身以外的原因；
（3） 必須是偶然發(fā)生的事故，并不包括第三人的行為；
（4） 意外事件作為免責(zé)事由，僅適用于過錯(cuò)責(zé)任。
9、 自助行為
自助行為是指權(quán)利人為保護(hù)自己的權(quán)利，在情況緊迫而又不能助記詞時(shí)請(qǐng)求國(guó)家機(jī)關(guān)予以救助的情況下，對(duì)他人的財(cái)產(chǎn)或人身施加的為法律或社會(huì)公德所認(rèn)可的強(qiáng)制行為。例如，旅店在房客住宿后不付住宿費(fèi)時(shí)扣留客人提攜行李的行為。
不要混淆：
1、 緊急避險(xiǎn)造成損害的，其責(zé)任承擔(dān)分為以下情形解決（《民通》第129條，《民通意見》第156條）：
（1） 由引起險(xiǎn)情發(fā)生的人承擔(dān)：
（2） 危險(xiǎn)是自然原因引起的，緊急避險(xiǎn)人采取的行為并無不當(dāng)?shù)?，不承?dān)責(zé)任；
（3） 在第（2）種情形下，受害人要求補(bǔ)償?shù)?，?zé)令受益人適當(dāng)補(bǔ)償；
（4） 緊急避險(xiǎn)不當(dāng)或超過必要限度的，緊急避險(xiǎn)人慶承擔(dān)相應(yīng)的損害賠償責(zé)任。
2、特別注意意外事件作為免責(zé)事由，僅適用于過錯(cuò)責(zé)任情形。
三十、重點(diǎn)法條：
第109條。
相關(guān)法條：《民通意見》第142條。
意思分解：
第109條是對(duì)見義勇為情形下情形下責(zé)任承擔(dān)的規(guī)定。見義勇為人遭受侵害的，道德應(yīng)由侵害人負(fù)責(zé)賠償；但在侵害人無力賠償或無侵害人情況下，受益人應(yīng)予適當(dāng)補(bǔ)償。
三十一、重點(diǎn)法條：
第123條。
意思分解：
1、 高度危險(xiǎn)作為是指在人類現(xiàn)人技術(shù)條件下，即使予以注意或謹(jǐn)慎經(jīng)營(yíng)仍有可能致人損害的危險(xiǎn)性作業(yè)。
2、 高度危險(xiǎn)作業(yè)致人損害的民事責(zé)任系典型的無過錯(cuò)責(zé)任。
3、 受害人的確良故意是該責(zé)任的惟一免責(zé)事由。
三十二、重點(diǎn)法條：
第125條。
意思分解：
1、 地面施工致人損害責(zé)任也是一種特殊侵權(quán)責(zé)任，歸責(zé)原則采過錯(cuò)推定原則。即若施工人能證明其已設(shè)置明顯標(biāo)導(dǎo)和采取安全措施，而且這些標(biāo)志足以使任何人以通常的注意即可避免損害發(fā)生，則不必承擔(dān)民事責(zé)任。
2、 特別注意地面施工致人損害的責(zé)任承擔(dān)者是施工人，而不是建設(shè)人（通常為建設(shè)工程合同的發(fā)包方），施工人通常建設(shè)工程合同的承包人或分承包人。
三十三、重點(diǎn)法條：
第126條。
相關(guān)法條：《民通意見》第155條。
意思分解：
1、 建筑物致人損害責(zé)任也是一種特殊侵權(quán)責(zé)任，歸責(zé)原則同地面施工致人損害責(zé)任一樣，采過錯(cuò)推定原則。被告可通過證明自己沒有過錯(cuò)而獲免責(zé)，其可行以主張的事由通常有不可抗力、受害人的過錯(cuò)、第三人的過錯(cuò)等。
2、 建筑物致人損害責(zé)任適用情形包括：
（1） 建筑物倒塌的。
（2） 其他設(shè)施（不動(dòng)產(chǎn)）倒塌的，但堆放物品除外。
（3） 建筑物上的擱置物、懸掛物脫落、墜落的。
3、 建筑物致仍損害的責(zé)任承擔(dān)者是其所有人或者管理人。如何區(qū)分所有人中管理人承擔(dān)責(zé)任，非常重要。比如在房屋租賃關(guān)系中，如發(fā)生房屋倒塌致人損害的，應(yīng)由房屋所有人（通常為出租方）承擔(dān)責(zé)任；如果發(fā)生房屋陽臺(tái)上的花盆（擱置物）墜落致人損害的，則應(yīng)由房屋管理人（通常為承租方）來承擔(dān)責(zé)任。
不要混淆：
1、 建筑物致人損害責(zé)任區(qū)別于地面施工致人損害責(zé)任：
（1） 地面施工致人損害，其責(zé)任主體為施工人；而建筑物致人損害是建筑物因設(shè)置或保管上的缺陷造成的損害，其責(zé)任主體為建筑物的所有人或管理人。
（2） 地面施工致人損害屬于行為致?lián)p，而建筑物致人損害屬于物件致?lián)p。
2、 建筑物致人損害責(zé)任并不適用用堆放物品倒塌致人損害的情形。依《民通意見》第155條，后者適用公平責(zé)任解決。
三十四、重點(diǎn)法條：
第133條。
相關(guān)法條：《民通意見》第22條、第158——161條，本法第18條。
意思分解：
被監(jiān)護(hù)人致人損害責(zé)任是人類特殊侵權(quán)責(zé)任中最為復(fù)雜的，也是律考是受青睞的考點(diǎn)之一。著重掌握以下幾點(diǎn)：
1、 構(gòu)成此項(xiàng)民事責(zé)任須具備兩個(gè)要件：
（1） 損害是由被監(jiān)護(hù)人所造成的；
（2） 責(zé)任承擔(dān)者與加害人之間存有監(jiān)護(hù)關(guān)系。
2、 本責(zé)任采無過錯(cuò)責(zé)任原則，監(jiān)護(hù)人承擔(dān)此項(xiàng)責(zé)任并不因其盡了監(jiān)護(hù)責(zé)任而免責(zé)，而僅僅是“可以適當(dāng)減輕”責(zé)任。
3、 有關(guān)被監(jiān)護(hù)人致人損害責(zé)任的具體承擔(dān)，應(yīng)注意以下幾點(diǎn)規(guī)則：
（1） 被監(jiān)護(hù)人有財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)道德從其財(cái)產(chǎn)中支付，不足部分始由監(jiān)護(hù)人賠償（第133條第2款）。
（2） 夫妻離婚后，未成年子女發(fā)生侵權(quán)行為的，應(yīng)首先由與子女共同生活的一方承擔(dān)責(zé)任，惟在其獨(dú)立承擔(dān)有困難的，未與該子女共同生活的一方才負(fù)共同承擔(dān)的責(zé)任（《民通意見》第158條）。由此可見，司法解釋的用意在于強(qiáng)調(diào)與未成年子女共同生活的一方負(fù)有更重的監(jiān)護(hù)職責(zé)。
（3） 無明確的監(jiān)護(hù)人時(shí)，由順序在前的有監(jiān)護(hù)能力的人承擔(dān)民事責(zé)任（《民通意見》第159條）。這是一種法律上的推定。
（4） 特別注意《民通意見》第160條，該條款為律考中絕對(duì)的重點(diǎn)和熱點(diǎn)。對(duì)該條款以下幾個(gè)含義應(yīng)重點(diǎn)掌握：
A適用對(duì)象僅為無民事行為能力人，而不含限制民事行為能力人。
B“單位”的范圍只有三個(gè)，并僅為臨時(shí)監(jiān)護(hù)人。而單位為監(jiān)護(hù)人的，不承擔(dān)被監(jiān)護(hù)人致人損害責(zé)任。換言之，單位監(jiān)護(hù)人不是被監(jiān)護(hù)人致人損害的責(zé)任主體（第133條第2款）。
C適用過錯(cuò)原則。
D僅為適當(dāng)賠償。
E了解《民通意見》第161條的規(guī)定。
三十五、重點(diǎn)法條：
第127條。
意思分解：
1、 動(dòng)物致人損害責(zé)任的歸責(zé)原則為無過錯(cuò)責(zé)任原則，故該責(zé)任也是特殊侵權(quán)責(zé)任之一種。
2、 主張成立動(dòng)物致人損害責(zé)任的，其動(dòng)物須為飼養(yǎng)的動(dòng)物，且損害須為基于動(dòng)物的本能行為所造成。如果是由于受害人的過錯(cuò)，如主動(dòng)逃逗動(dòng)物而致?lián)p害，動(dòng)物飼養(yǎng)人或管理人將免責(zé)。由于第三人的過錯(cuò)造成損害的，由第三仍承擔(dān)責(zé)任。如果是由于動(dòng)物飼養(yǎng)人或管理人故意縱使動(dòng)物主動(dòng)侵害他人的，如狼狗的主人驅(qū)使狼狗去咬行人，則應(yīng)成立一般侵權(quán)責(zé)任甚至構(gòu)成故意殺人、故意傷害罪等。
不要混淆：
1、 飼養(yǎng)的動(dòng)物既包括家養(yǎng)的畜禽，也包括動(dòng)物園的觀賞動(dòng)物、馬戲團(tuán)的表演動(dòng)物、自由泳和人開放的野生動(dòng)物園的野生動(dòng)物等。
2、 動(dòng)物致人損害的責(zé)任主體是動(dòng)物飼養(yǎng)人或管理人，而非動(dòng)物所有人，當(dāng)然許多場(chǎng)合下所有人與飼養(yǎng)人、管理人可能是同一人。
三十六、重點(diǎn)法條：
第130條。
第131條。
相關(guān)法條：《民通意見》第148條。
意思分解：
1、 第130條規(guī)定了共同侵權(quán)責(zé)任的一般規(guī)則，應(yīng)注意：
（1） 共同侵權(quán)行為的構(gòu)成要件是：A主體上，存在兩上以上的另害人；B行為上，數(shù)個(gè)加害人的行為相互聯(lián)系。構(gòu)成統(tǒng)一的致?lián)p原因，學(xué)理上稱之為行為的共同性；C結(jié)果上，數(shù)人的共同加害蟲行為構(gòu)成一個(gè)統(tǒng)一的損害結(jié)果。
其中，所謂行為的共同性，應(yīng)具備兩上要素：
其一，行為的客觀方面，各加害人的行為之間存在著相互依存、彼此結(jié)合的關(guān)系。
其二，行為的主觀方面，各加寄信之間存在著共同過錯(cuò)（故意或者說過失）。
（2） 共同侵權(quán)責(zé)任的承擔(dān)，由共同侵權(quán)人承擔(dān)連帶責(zé)任。
（3） 注意《民通意見》第148條，關(guān)于教唆、幫助他人實(shí)施侵權(quán)行為的三種情形。
A一般情形下，成立共同侵權(quán)，承擔(dān)連帶責(zé)任；
B教唆、幫助無民事行為能力人的，不成立共同侵權(quán)，由教唆人、幫助人單獨(dú)承擔(dān)責(zé)任；
C教唆、幫助限制行為能力人的，成立共同侵權(quán)，但教唆、幫助人承擔(dān)主要責(zé)任，限制行為能力人承擔(dān)次要責(zé)任。
2、 第131條確立了混合過錯(cuò)規(guī)則?；旌线^錯(cuò)情形下，應(yīng)依當(dāng)事人各方積壓自的過錯(cuò)程度來確定雙方承擔(dān)責(zé)任的大小。
三十七、重點(diǎn)法條：
第134條。
相關(guān)法條：《民通意見》第163、164條。
意思分解：
1、 了解我國(guó)法上民事責(zé)任的種類。重點(diǎn)掌握前5種屬于物上請(qǐng)求權(quán)權(quán)能（物權(quán)的特有民法保護(hù)方法，而后二種為非財(cái)產(chǎn)性民事責(zé)任）的內(nèi)容。
2、 注意本條第2款的民事制裁措施，其范圍包括：
（1） 訓(xùn)誡；
（2） 責(zé)僅具結(jié)悔過；
（3） 收繳非法所得或財(cái)物；
（4） 罰款；
（5） 拘留。
3、 參考《民通意見》第163、164條，了解以上民事制裁措施的適用規(guī)則，尤其是罰款、拘留的適用程序。
三十八、重點(diǎn)法條：
第135條。
第136條。
第137條。
第138條。
相關(guān)法條：《民通意見》第168、170、171條；《產(chǎn)品質(zhì)量法》第33條。
意思分解：
訴訟時(shí)效制度是民法上的一項(xiàng)重要制度，在律考中也占有較為重要的地位?？忌鷳?yīng)注意以下幾個(gè)理論問題：
1、 時(shí)效的性質(zhì)
時(shí)效屬于民事法律事實(shí)中的事件，它是基于一定事實(shí)狀態(tài)在法律規(guī)定的一定期間內(nèi)的持續(xù)存在而當(dāng)然發(fā)生的，不為當(dāng)事人的意志所決定。
時(shí)效具有強(qiáng)制性。關(guān)于時(shí)效的法律規(guī)定屬于強(qiáng)制性規(guī)范，當(dāng)事人不得自行以協(xié)議加以變更或限制。當(dāng)事人即使達(dá)成此類含意，在法律上亦屬無效。
2、 時(shí)效的種類
根據(jù)時(shí)效的不同法律后果，可將其分為取得時(shí)效與消滅時(shí)效。傳統(tǒng)民法上，取得時(shí)效與消滅時(shí)效。傳統(tǒng)民法上，取得時(shí)效適用于財(cái)產(chǎn)所有權(quán)，消滅時(shí)效適用于請(qǐng)求權(quán)（債權(quán)）。我國(guó)發(fā)源地尚未建立取得時(shí)效制度，而僅規(guī)定了訴訟時(shí)效制度。訴訟時(shí)效是區(qū)別于傳統(tǒng)的消滅時(shí)效的。其不同之處在于，消滅時(shí)效導(dǎo)致權(quán)利消滅，訴訟時(shí)效不導(dǎo)致權(quán)利消滅，而僅僅使權(quán)利失去訴訟保護(hù)。
3、 我國(guó)訴訟時(shí)效的種類
我國(guó)《民通》上的訴訟時(shí)效分為兩類，其一是普通時(shí)效（第135條），其間為2年；其二是特殊訴訟時(shí)效（第136條），期間為1年。另外，其他民事立法上也有特殊時(shí)效的規(guī)定，期間有3年、4年、5年不等（《合同法》第129條、《海商法》第265條、《環(huán)境保護(hù)法》第43條等）。
一定要準(zhǔn)確識(shí)記等136條的四種情形。
另外，第137條規(guī)定的20年不是訴訟時(shí)效期間，而是民事權(quán)利的最長(zhǎng)保護(hù)期 間，其期間起算點(diǎn)是與訴訟時(shí)效起算點(diǎn)不同的，也不適用訴訟時(shí)效的中止和中斷。
4、 訴訟時(shí)效期間的起算點(diǎn)
訴訟時(shí)效期間的起算點(diǎn)最為典型的法律表述即是：“從知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時(shí)起計(jì)算”。 這也是判斷某一期間是不是訴訟時(shí)效期間的標(biāo)志之一。
注意《民通意見》第168條關(guān)于訴訟時(shí)效期間起算點(diǎn)的特殊規(guī)定。
5、 注意《產(chǎn)品質(zhì)量法》第33條的特殊時(shí)效規(guī)定：
（1） 產(chǎn)品責(zé)任訴訟時(shí)效為2年。這2年不同于第136條第（二）項(xiàng)的1年規(guī)定，后者僅指“出售質(zhì)量不合格的商品未聲明的”違約之訴的訴訟時(shí)效。
（2） 產(chǎn)品責(zé)任訴訟時(shí)效的最長(zhǎng)保護(hù)期間為10年或超過10年明示的安全使用期。
不要混淆：
1、 訴訟時(shí)效具有普遍性。除法律規(guī)定的情況外，各類民事法律關(guān)系均普遍適用訴訟時(shí)效的規(guī)定。注意《民通意見》經(jīng)170條的例外規(guī)定：未授權(quán)給公民、法人經(jīng)營(yíng)、管理的國(guó)家財(cái)產(chǎn)受到侵害的，不受訴訟時(shí)效期間的限制。
2、 訴訟時(shí)效屆滿所發(fā)生的法律效力，各國(guó)法上存有不同規(guī)定。我國(guó)民法采消滅實(shí)體勝訴權(quán)說。換言之，訴訟時(shí)效屆滿后，既不消滅實(shí)體權(quán)利，也不消滅起訴權(quán)。這意味著：
（1） 訴訟時(shí)效期間的經(jīng)過，權(quán)利人不喪失起訴權(quán)；權(quán)利人起訴后，人民法院應(yīng)予受理。
（2） 法院受理后，在審判中確認(rèn)訴訟時(shí)效屆滿的情形下，應(yīng)駁回起訴，即權(quán)利人喪失了實(shí)體勝訴權(quán)。
（3） 由于不消滅實(shí)體權(quán)利，故訴訟時(shí)效屆滿后的權(quán)利為*權(quán)利（自然權(quán)利），義務(wù)人自愿履行的，權(quán)利人有受領(lǐng)權(quán)且受法律保護(hù)，并不構(gòu)成不當(dāng)?shù)美?。義務(wù)人履行后，海里以自己不知訴訟時(shí)效的規(guī)定或不知青訴訟時(shí)效已滿為由，向法院起訴請(qǐng)求權(quán)利人返還（《民通意見》第171條。）
3、 訴訟時(shí)效與仲裁時(shí)效的關(guān)系是（《仲裁法》第74條）：
（1） 法律對(duì)仲裁時(shí)效有規(guī)定的，適用該規(guī)定；
（2） 法律對(duì)仲裁時(shí)效沒有規(guī)定的，適用訴訟時(shí)效的規(guī)定。
4、 訴訟時(shí)效區(qū)別于除斥期間
除斥期間，又稱預(yù)定期間，是指某種權(quán)利的法定存續(xù)期間。二者區(qū)別在于：
（1） 訴訟時(shí)效由權(quán)利不行使的事實(shí)狀態(tài)和法定期間的經(jīng)過兩上要件構(gòu)成，而除斥期間只要一個(gè)要件，即法定期間的經(jīng)過。
（2） 訴訟時(shí)效存在中斷、中止和延長(zhǎng)的可能，而除斥期間為法定的不變期間。
（3） 訴訟時(shí)效屆滿導(dǎo)致勝訴權(quán)消滅，而除斥期間的完成則導(dǎo)致權(quán)利本身的消滅。
（4） 除斥期間的起算點(diǎn)是該權(quán)利的取得，而訴訟時(shí)效期間則始于權(quán)利人知道或應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害之日。
三十九、重點(diǎn)法條：
第139條。
第140條。
相關(guān)法條：《民通意見》第172——177條。
意思分解：
訴訟時(shí)效中止與中斷制度為律考難點(diǎn)與熱點(diǎn)，應(yīng)予重視。
1、 關(guān)于訴訟時(shí)效期間中止，應(yīng)注意：
（1） 關(guān)于訴訟時(shí)效期間中止事由采法定主義，包括：A不可抗力；B其他障礙。依司法解釋，包括權(quán)利被侵害的無民事行為能力人，限制行為能力人沒有法定代理人，或者法定代理人死亡、喪失代理權(quán)，或者法定代理人本人喪失行為能力等（《民通意見》第172條）。
（2） 可中止的時(shí)間
限定在訴訟時(shí)效期間的最后6個(gè)月內(nèi)。
（3） 法律效果
A中止事由發(fā)生前已經(jīng)經(jīng)過的時(shí)效期間仍然有效，等到時(shí)效再進(jìn)行時(shí)，前后期間合并計(jì)算，B在民法的權(quán)利陽長(zhǎng)保護(hù)期限內(nèi)，訴訟時(shí)效中止的持續(xù)時(shí)間并無限制。
2、 關(guān)于訴訟時(shí)效中斷，應(yīng)注意：
（1） 中斷事由
A提起訴訟。應(yīng)對(duì)“訴訟”作最廣義的解釋。既包括民訴法上的一切權(quán)利主張形式，如起訴、應(yīng)訴、作為第三人參加訴訟、申請(qǐng)支付令，申報(bào)破產(chǎn)債權(quán)、申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行等；也包括依其他法令的爭(zhēng)議解決程序提出權(quán)利主張，如申請(qǐng)仲裁、請(qǐng)求行政機(jī)關(guān)處理；也包括向人民調(diào)解委員會(huì)提出保護(hù)民事權(quán)利請(qǐng)求等等，（《民通意見》第173、174條）。B當(dāng)事人一方提出請(qǐng)求C當(dāng)事人一方同意履行義務(wù)。
（2） 法律效果
A中斷事由發(fā)生前已經(jīng)經(jīng)過的時(shí)效期間歸于無效，等到中斷事由消除時(shí)，訴訟時(shí)效期間重新計(jì)算；B在法律規(guī)定的權(quán)利最長(zhǎng)保護(hù)期限內(nèi)，訴訟時(shí)效中斷的次數(shù)不限。
不要混淆：
1、 嚴(yán)格區(qū)分訴訟時(shí)效中止與中斷的區(qū)別。
2、 對(duì)于“20年”最長(zhǎng)保護(hù)期限，可適用時(shí)效延長(zhǎng)但不適用時(shí)效中止、中斷。（《民通意見》第175條。
四十、重點(diǎn)法條：
第142條
第150條
相關(guān)法條：《民通意見》第178、192——195條。
意思分解：
《民法通則》第八章“涉外民事關(guān)系的法律適用：是我國(guó)現(xiàn)行法上關(guān)于國(guó)際私法法律規(guī)范的最重要規(guī)定。在律考中，本章內(nèi)容主要是放在卷一作為國(guó)際私法的內(nèi)容加以考查的。本章規(guī)定多屬記憶性內(nèi)容，望廣大考生加強(qiáng)記憶，提高記憶的準(zhǔn)確度。
以上兩個(gè)條文確立了涉外民事關(guān)系的法律適用的一般規(guī)則：優(yōu)先適用國(guó)際條約和國(guó)際慣例。但有兩個(gè)例外：
1、中華人民共和國(guó)聲明保留發(fā)國(guó)際條約條款；
2、適用國(guó)際慣例，違背中華人民共和國(guó)的社會(huì)公共利益的。
不要混淆：
務(wù)必掌握《民通意見》第1748、192——195條的內(nèi)容，尤其是第193條關(guān)于外國(guó)法律查明的規(guī)定。
四十一、重點(diǎn)法條：
第143條。
相關(guān)法條：《民通意見》第179——184條。
意思分解：
關(guān)于公民行為能力的法律適用，是最為復(fù)雜的，考生可一一識(shí)記以上6個(gè)條文的內(nèi)容，注意區(qū)分不同情形。
四十二、重點(diǎn)法條：
第144條。
相關(guān)法條：《民通意見》第186條；《繼承法》第36條。
意思分解：
“不動(dòng)產(chǎn)所在地法”規(guī)則，是最容易掌握的法律適用原則，注意相關(guān)灑行的細(xì)節(jié)性規(guī)定。
四十三、重點(diǎn)法條：
第145條。
相關(guān)法條：《合同法》第126條。
意思分解：
1、 涉外合同爭(zhēng)議的法律適用可由當(dāng)事人選擇；
2、 未選擇的，矯了密切聯(lián)系地法；
3、 注意有3類合同的專屬法律適用規(guī)定（《合同法》第126條第2款）。
四十四、重點(diǎn)法條：
第146條。
相關(guān)法條：《民通意見》第187條。
意思分解：
侵權(quán)責(zé)任爭(zhēng)議的法律適用，是本昌中律考出現(xiàn)頻率的知識(shí)點(diǎn)，應(yīng)予重視。
1、 侵權(quán)責(zé)任爭(zhēng)議的法律適用的基本原則是侵權(quán)行為地法，侵權(quán)行為地包括：
（1）侵權(quán)行為實(shí)施地；
（2）侵權(quán)行為結(jié)果發(fā)生地。
2、 當(dāng)事人雙方同一國(guó)籍或在同一國(guó)家有住所的，也可適用當(dāng)事人本國(guó)法或住年地法。
3、 特別注意第146條第2款。
四十五、重點(diǎn)法條：
第147條。
相關(guān)法條：《民通意見》第188條，本條對(duì)第147條“離婚適用法院地法”原則作了變通規(guī)定；
（1） 離婚及其財(cái)產(chǎn)分割，仍適用法院地法：
（2） 認(rèn)定婚姻效力，則適用婚姻締結(jié)地法。
意思分解：
特別注意《民通意見》第188條的規(guī)定，本條對(duì)第147條“離婚適用法院地法”原則作了變通規(guī)定；
（1） 離婚及其財(cái)產(chǎn)分割，仍適用法院地法：
（2） 認(rèn)定婚姻效力，則適用婚姻締結(jié)地法。
本法提示：
1、 對(duì)于本法第121、122、124條規(guī)定的國(guó)家機(jī)關(guān)及其工作人員職務(wù)侵權(quán)責(zé)任、產(chǎn)品責(zé)任、環(huán)境污染侵權(quán)責(zé)任等三大特別侵權(quán)責(zé)任，分別放在《國(guó)家賠償法》、《產(chǎn)品質(zhì)量法》、《環(huán)境保護(hù)法》、詳述，此處不贅。
2、 對(duì)于本法第149條規(guī)定的繼承法律關(guān)系的法律適用，我閃放在《繼承法》中詳述，此睡不贅述。
3、 降上列重點(diǎn)法條外，建議考生注意一下本法第116條、第148條及《民通意見T經(jīng)189條、190條。
《民法通則》（以下簡(jiǎn)稱《民通》）及人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國(guó)民法通則〉若干問題的意見》（以下簡(jiǎn)稱《民通意見》）在我國(guó)律考中的地位有一個(gè)歷史的變化過程。在1995年以前，《民通》及《民通意見》在每年律考中的分值都在60分以上，個(gè)別年份甚至在到80分以上（如1993年）。但隨著我國(guó)民商事法律、法規(guī)體系的逐步完善，尤其是1995年《擔(dān)保法》和1999年《合同法》的先后頒行，《民通》及《民通意見》在律考中的分值逐漸下降，近三年來穩(wěn)定在25分左右。從某種意義上講，對(duì)《民通》及《民通意見》的兩項(xiàng)最重要制度——物權(quán)與債權(quán)制度的考查在很大程度上已移至《擔(dān)保法》和《合同法》上來。至于其他民商事特別法，如《著作權(quán)法》、《專利法》、《商標(biāo)法》、《保險(xiǎn)法》、《票據(jù)法》、《合伙企業(yè)法》、《公司法》、《產(chǎn)品質(zhì)量法》、《城市房地產(chǎn)管理法》、《土地管理法》等，也在一些具體制度的考查上搶去了《民通》及《民通意見》的傳統(tǒng)地盤。當(dāng)然，即使如此，《民通》及《民通意見》。仍不失律考中的大法身份和民產(chǎn)事立法的基本法地位，值得我們給予足夠的重視。從了近幾屆的分析，本法的側(cè)重點(diǎn)包括：
1民法基本原則；
2公民的民事行為能力分類；
3監(jiān)護(hù)制度；
4宣告失蹤、宣告死亡；
5法人的一般規(guī)定；
6民事法律行為分類；
7代理制度；
8物權(quán)的一般規(guī)定；
9物權(quán)體系、內(nèi)容及效力；
10債的一般規(guī)定；
11無因管理和不當(dāng)?shù)美畟?BR> 12特殊侵權(quán)種類；
13人格權(quán)種類；
14時(shí)效制度；
15涉外民事關(guān)系的法律適用。
以上列的一長(zhǎng)串清單中，《民通》及《民通意見》在我國(guó)民商事立法中的基礎(chǔ)性地位可見一般。民法理論博大精深，體系宏大，各項(xiàng)制度之間關(guān)聯(lián)密切，每個(gè)法條往往會(huì)涉及重大的基本理論問題。對(duì)此，我們?cè)诜纸庠u(píng)述一些重點(diǎn)法條時(shí)，將盡量同時(shí)介紹重要的民法基本理論，以有助于讀者從全局和根本上把握第個(gè)法條的精深法理所在。
就《民通》與《民通意見》的關(guān)系而言，從律考角度講，其后者較前者更為重要。《民通》多原則性、概括性規(guī)定，而《民通意見》更重可操作性、具體性。近年來律考所考查的知識(shí)點(diǎn)比較細(xì)節(jié)化，對(duì)《民通意見》的具體規(guī)定考查的力度更大。因此，考生對(duì)《民通意見》的具體規(guī)定務(wù)必精益求精，細(xì)之又細(xì)。為此，我們將重點(diǎn)分解評(píng)述《民通意見》的法條，請(qǐng)讀者明察。
最后要交待的是，由于以上的提到的一系列民產(chǎn)事立法的出臺(tái)，使得分別頒行于1986年、1988年的《民通》及《民通意見》的個(gè)別條文已明顯過時(shí)而不再適用。而許多考生往往并不能辨別出這些條文，只知不同立法規(guī)定之間存在諸多沖突而頓生無所適從之感，大大影響了復(fù)習(xí)的進(jìn)度和質(zhì)量。為此，我們將重點(diǎn)解決這一問題，一一指出《民通》及《民通意見》的過時(shí)條文。而對(duì)于《民通》僅作了原則性、概括性規(guī)定，《合同法》、《擔(dān)保法》作出了詳細(xì)、具體規(guī)定的法律制度，我們將其放在《合同法》、《擔(dān)保法》的相應(yīng)條文中詳細(xì)分解評(píng)述，在《民通》的相應(yīng)條文的“意見分解”中將指出應(yīng)參考的《合同法》《擔(dān)保法》條文，或干脆不再列出相應(yīng)《民通》條文。例如，《民通》第6章第2節(jié)“違反合同的民事責(zé)任”（第107——122條）所涵蓋，所以我們就不再列出《民通》的這些條文，讀者只復(fù)習(xí)《合同法》相應(yīng)條文的“意思分解”即可。這樣一來，《民通》的復(fù)習(xí)負(fù)擔(dān)就大大減輕了。
一重點(diǎn)法條
第9條
第10條
相關(guān)法條《民通意見》第10條
意思分解
1公民是指具有一國(guó)國(guó)籍的自然人。自然人除包括公民外，還包括外國(guó)公民和無國(guó)籍人。《民通》將公民、自然人并用自然人替代了公民的提法。
2公民的民事權(quán)利能力指公民享有民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)的資格，始于出生終于死亡。據(jù)此，胎兒不具有民事權(quán)利能力，故法律對(duì)胎兒給予了特殊保護(hù)（《繼承法》第28條）。
3注意出生時(shí)間的證明（《民通意見》第1條）：
（1）首先以戶籍證明為準(zhǔn)；
（2）無戶籍證明的，以醫(yī)院出具的證明為準(zhǔn)；
（3）沒有醫(yī)院證明的，參照其他證明認(rèn)定。
二重點(diǎn)法條
第11條
第12條
第13條
第14條
相關(guān)法條《民通意見》第2、6條；《合同法》第47條。
意思分解
公民的民事行為能力的分類，與民事行為的效力聯(lián)系密切，為民法學(xué)基礎(chǔ)，亦為律考重點(diǎn)。特別注意：
1 16周歲以上不滿18周歲公民的民事行為能力的認(rèn)定（第11條第2款；《民通意見》第2條）。
2限制行為能力、無行為能力的公民純獲利益的行為有效（《民通意見》第6條）。
3注意區(qū)分第13條“不能辯認(rèn)”與“不能完全辯認(rèn)”的區(qū)別。
4監(jiān)護(hù)人是法定代理人的同義詞（第14條）
三重點(diǎn)法條
第15條
相關(guān)法條《民通意見》第9條。
意思分解
1公民首先以戶籍地為住所。
2當(dāng)經(jīng)常居住地與戶籍地不一致時(shí)，以前者為住所。
3經(jīng)常居住地指公民離開住所地最后連續(xù)居住一年以上的地方，住醫(yī)院治病除外。
4特別注意《民通意見》第9條第2款；公民戶籍遷出后遷入另一地之前，無經(jīng)常居住地的，仍以原戶籍地為住所。
四重點(diǎn)法條
第16條
相關(guān)法條《民法通則》第17條；《民通意見》第12——18、第21條、第23條。
意思分解
監(jiān)護(hù)制度一直是律考重點(diǎn)，考查側(cè)重于兩個(gè)方面：監(jiān)護(hù)人的指定和監(jiān)護(hù)人的法律責(zé)任。我們先以第16條為中心，層層分解第一個(gè)問題。第二個(gè)問題見第18、133條的“意思分解”。
1未成年人的監(jiān)護(hù)人首先是其父母（法定代理人）。
2父母死亡或無監(jiān)護(hù)能力的，有監(jiān)護(hù)資格的人可以協(xié)議確定監(jiān)護(hù)人（《民通意見》第16條）。
3對(duì)擔(dān)任監(jiān)護(hù)人有爭(zhēng)議的，由有關(guān)單位指定，本法第16條第2款抽列順序即是指定監(jiān)護(hù)人的順序。監(jiān)護(hù)人可以不限于1人（《民通意見》第14條）。
4對(duì)指定不服可以起訴；且指定是設(shè)定監(jiān)護(hù)人爭(zhēng)議訴訟的前置程序（《民通意見》第16條）。
5一旦指定，即不得自行變更。否則，由變更前后的監(jiān)護(hù)人共同承擔(dān)監(jiān)護(hù)責(zé)任（《民通意見》第18條）。
6特別注意夫妻離婚后的子女監(jiān)護(hù)問題（《民通意見》第21條）。
（1）離婚后的夫妻雙方均是子女的監(jiān)護(hù)人；
（2）但具有下列情形之一，且法院認(rèn)為可以取消監(jiān)護(hù)資格的，未與子女共同生活的一方無監(jiān)護(hù)權(quán)；A對(duì)子女有犯罪行為的；B對(duì)子女有虐待行為的；C對(duì)子女明顯不利的。
7了解《民通意見》第23條的規(guī)定。
不要混淆
1依《民通意見》第21條規(guī)定，不經(jīng)人民法院認(rèn)可，離婚后的夫妻一方無權(quán)取消另一方對(duì)子女的監(jiān)護(hù)權(quán)。
2為精神病人指定監(jiān)護(hù)人的程序同未成年人基本相同，區(qū)別在于有監(jiān)護(hù)資格的人的順序不范圍不同（第17條第1款）。但是，為患有精神病的未成年人設(shè)定監(jiān)護(hù)人，應(yīng)適用關(guān)于未成年人的規(guī)定（《民通意見》第13條）。
3注意民法上“近親屬”的范圍（《民通意見》第12條）。
五重點(diǎn)法條
第18條
相關(guān)法條《民通意見》第10、20、22條。
意思分解
1了解監(jiān)護(hù)職責(zé)內(nèi)容，共計(jì)六項(xiàng)（《民通意見》第10條）。尤其注意：非為被監(jiān)護(hù)人利益的，不得處理被監(jiān)護(hù)人財(cái)產(chǎn)（第18條第1款）。
2監(jiān)護(hù)既是一項(xiàng)權(quán)利，更是一項(xiàng)義務(wù)。監(jiān)護(hù)人不履行職責(zé)（不作為）或侵害被監(jiān)護(hù)人權(quán)益的（作為），應(yīng)承擔(dān)責(zé)任（第18條第3款）。其他有監(jiān)護(hù)資格的人或單位可起訴追究其責(zé)任或撤銷其資格。
3特別注意《民通意見》第20條，追究監(jiān)護(hù)人責(zé)任的普通程序之訴與變更監(jiān)護(hù)人的特別程序之訴應(yīng)分別審理。參見《民訴意見》第198條。
4重點(diǎn)掌握委托監(jiān)護(hù)問題（《民通意見》第23條）：
（1）委托監(jiān)的，被監(jiān)護(hù)人的侵權(quán)責(zé)任由委托人承擔(dān)；但允許另行約定。
（2）被委托人有過錯(cuò)之情形下，委托人與被委托人負(fù)連帶責(zé)任。換言之，委托人對(duì)被監(jiān)護(hù)人的侵權(quán)責(zé)任承擔(dān)無過錯(cuò)責(zé)任，被委托人承擔(dān)過錯(cuò)責(zé)任。
六重點(diǎn)法條
第20條
第21條
第22條
相關(guān)法條《民通意見》第24、2830——35條；《民事訴訟法》第166、168條。
意思分解
1申請(qǐng)宣告失蹤的“利害關(guān)系人”包括申請(qǐng)人的近親屬及其有民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的人（《民通意見》第24條）。
2注意宣告失蹤的管轄法院：下落不明人住所地基層人民法院（《民事訴訟法》第166條），或者最后居住地的基層人民法院（《民通意見》第28條第2款）。
3宣告失蹤的最重要法律后果即是指定財(cái)產(chǎn)代管人。應(yīng)注意：
（1）無民事行為能力、限制行為能力人失蹤的，其監(jiān)護(hù)人為當(dāng)然代管人；
（2）其他人失蹤的，人民法院指定代管人的范圍并不限于第21條所列人員（《民通意見》30條）；
（3）代管人在有關(guān)失蹤人的訴訟中，有充當(dāng)原告或被告的資格（《民通意見》第32條）；
（4）代管人不履行代管職責(zé)（不作為）或侵犯失蹤人權(quán)益的（作為），其他利益關(guān)系人可起訴追究責(zé)任或變更代管人；同時(shí)提起的，應(yīng)分別審理（《民通意見》第35條）。
不要混淆
《民通意見》第34條規(guī)定宣告失蹤案的公告期為半年，《民事訴訟法》第168條規(guī)定為3個(gè)月，存在著沖突，應(yīng)以后者為準(zhǔn)。
七重點(diǎn)法條
第23條
第24條
第25條
相關(guān)法條《民通意見》第25、27、29、36——40條；《民事訴訟法》第167、168條。
意思分解
宣告死亡制度是律考重點(diǎn)，應(yīng)予詳細(xì)掌握。
1與宣告失蹤不同，申請(qǐng)宣告死亡的利害關(guān)系人是有順序之分的，換言之，當(dāng)存在在先順位人時(shí)，在后順位人即無申請(qǐng)權(quán)。但申請(qǐng)撤銷死亡宣告則不受順序限制（《民通意見》第25條）。
2戰(zhàn)爭(zhēng)期間下落不明的，申請(qǐng)宣告死亡的期間是4年而非2年（《民通意見》第27條）。
3宣告死亡案的公告期是1年，但因意外事故下落不明，經(jīng)在關(guān)機(jī)關(guān)證明該公民不可能生存的，公告期間3個(gè)月（《民事訴訟法》第168條）。
4撤銷死亡宣告的法律后果是律考熱點(diǎn)和難點(diǎn)。其法律后果包括：
（1）被宣告死亡時(shí)間與自然死亡時(shí)間不一致的，以后者為準(zhǔn)，自然死亡前實(shí)施的民事法律行為與被宣告死亡的法律后果相抵觸的，以其實(shí)施的民事法律行為為準(zhǔn)（《民通意見》第36條第2款）。
（2）被撤銷死亡宣告的人有權(quán)請(qǐng)求返還財(cái)產(chǎn)，依繼承關(guān)系取得人應(yīng)返還原物；原物不存在的，應(yīng)予適當(dāng)補(bǔ)償（而非相應(yīng)補(bǔ)償）（〈民通意見〉第40條）。
（3）第三人合法取得被撤銷死亡宣告的人的財(cái)產(chǎn)的，可不予返還（〈民通意見〉第40條）。
（4）特別注意夫妻關(guān)系的恢復(fù)問題（〈民通意見〉第37條）。
（5）子女被收養(yǎng)的效力問題（〈民通意見〉第38條）。
（6）惡意利害關(guān)系人的侵權(quán)責(zé)任（〈民通意見〉第39條）。
不要混淆
1宣告失蹤不是宣告死亡的必經(jīng)程序（〈民通意見〉第29條）。
2宣告失蹤或者宣告死亡由申請(qǐng)人決定，同一順序的利害關(guān)系人的申請(qǐng)人不一致的，由宣告死亡（《民通意見》第29條）。
3被宣告死亡的人的死亡日期是指判決宣布之日（《民通意見》第36條）。
八重點(diǎn)法條
第26條
第29條
相關(guān)法條《民通意見》知41、42、45、138條。
意思分解
1個(gè)體工商戶可起字號(hào)，有權(quán)申請(qǐng)商標(biāo)（《民通意見》第138條）。
2起字號(hào)的個(gè)體工商戶在民訴中以戶主為訴訟當(dāng)事人而非以字號(hào)為當(dāng)事人，這一點(diǎn)區(qū)別于個(gè)人合伙（《民通意見》第41、45條）。
3注意個(gè)人經(jīng)營(yíng)與家庭經(jīng)營(yíng)的個(gè)體工商戶承擔(dān)責(zé)任的區(qū)別（《民法通則》第29條；《民通意見》第42條）。以家庭財(cái)產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任的情形有：
（1）家庭經(jīng)營(yíng)的；
（2）以家庭共有財(cái)產(chǎn)投資的；
（3）收益的主要部分供家庭成員享用的。
九重點(diǎn)法條
第36條
相關(guān)法條《民法通則》第37、41、50條。
意思分解
本條是關(guān)于法人的基本規(guī)定。相關(guān)知識(shí)點(diǎn)有：
1法人分類
我國(guó)法和外國(guó)法對(duì)法人分類是不同的。我國(guó)現(xiàn)行法律對(duì)法人作如下分類：法人包括企業(yè)法人和非企業(yè)法人，企業(yè)法人包括公司制企業(yè)法人和非公司制企業(yè)法人，非企業(yè)法人包括機(jī)關(guān)法人、事業(yè)單位法人、社會(huì)團(tuán)體法人、基金會(huì)法人。
其中，基金會(huì)法人屬于社會(huì)團(tuán)體法人之一種，但也有將其與社會(huì)團(tuán)體法人等并列的。
國(guó)外法對(duì)法人的基本分類：
法人分為公法人和私法人，私法人分為財(cái)團(tuán)法人和社團(tuán)法人，社團(tuán)法人分為營(yíng)利性社團(tuán)法人和公益性社團(tuán)法人。
依此分類，基金會(huì)法人屬于財(cái)團(tuán)法人之一種，而非屬社團(tuán)法人范疇。
2法人的民事權(quán)利能力、行為能力與公民的差別：
（1）法人的民事權(quán)利能力存續(xù)時(shí)間及范圍同行為能力一致；
（2）法人之間的民事權(quán)利能力呈現(xiàn)差異性；
（3）法人不享有公民人身屬性的權(quán)利能力，如結(jié)婚能力等。
3法人的一般特征：
（1）法人具有獨(dú)立于其成員的人格；
（2）法人具有獨(dú)立于其成員的財(cái)產(chǎn)；
（3）法人具有獨(dú)立的責(zé)任能力，即有限責(zé)任。
其中，法人的有限責(zé)任，實(shí)質(zhì)含義應(yīng)是指法人以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)其債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任，法人的成員以出資額為限承擔(dān)有限責(zé)任。
法人成員是指投資于法人的民事主體，如公司股東即是公司法人成員，有別于法人的工作人員。
法人的有限責(zé)任在現(xiàn)代法上并非絕對(duì)，當(dāng)法人成員惡意利用法人獨(dú)立人格和有限責(zé)任去侵害法人債權(quán)的利益時(shí)，得適用“揭破法人面紗”的原則，直索法人成員的無限責(zé)任。
4了解法人成立的四個(gè)條件（第37條），注意企業(yè)法人成立條件還包括組織章程。
十重點(diǎn)法條
第38條
第43條
相關(guān)法條本法第49條，《民通意見》第58、62、63條；《合同法》第50條。
意思分解
讀者應(yīng)了解下列有關(guān)法定代表人的理論知識(shí)：
1我國(guó)法上的法定代表人是法人機(jī)關(guān)的一種，實(shí)行單一法定代表人制：通常情形下法人的正職負(fù)責(zé)人（如董事長(zhǎng)）是法定代表人。
2法人的法定代表人與代理人的法律地位不同。法人與代理人是委托代理關(guān)系，代理權(quán)源自法人的單方授權(quán)。而法定代表人與法人之間是代表法律關(guān)系，代表權(quán)是由法律和章程規(guī)定的，法定代表人的職務(wù)行為當(dāng)然就職是法人的行為，故有成立表見代表之說（《合同法〉第50條）。
3注意追究法定代表人民事責(zé)任及民事制裁的規(guī)定（〈民通意見〉第62、63條；〈民法通則〉第49條）。
不要混淆
依〈民通〉第43條及〈民通意見〉第58條，企業(yè)法人要對(duì)其法定代表人和其他工作人員的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)向第三人負(fù)責(zé)。法人承擔(dān)對(duì)第三人責(zé)任后，可以追償有過錯(cuò)的法定代表人或其他工作人員的賠償責(zé)任。
十一重點(diǎn)法條
第40條
第45條
第46條
第47條
相關(guān)法條〈民通意見〉第59、60條；〈公司法〉第189、190條）。
意思分解
1清算期間，法人的民事權(quán)利能力和行為能力并未終止，但僅限于清算范圍內(nèi)的活動(dòng)，不得再進(jìn)行經(jīng)營(yíng)活動(dòng)（第40條）。
2了解企業(yè)法人終止的四個(gè)原因（第45條）。
3了解不同終止情形下清算組織的組成方式是不同的，應(yīng)掌握各種情形下的組成方式（本法第47條；〈民通意見〉第59條）。
4注意〈民通意見〉第60條第2款：清算組織的訴訟當(dāng)事人資格。
十二重點(diǎn)法條
第51條
第52條
第53條
意思分解
最近幾年律圪鮮有考查聯(lián)營(yíng)制度的試題，考生可對(duì)聯(lián)營(yíng)制度作一般了解。
1聯(lián)營(yíng)的三種形式：
（1）法人型聯(lián)營(yíng)。租用企業(yè)法人的規(guī)定（本法第51條）。
（2）合伙型聯(lián)營(yíng)。適用合伙的規(guī)定（本法第52條）。
（3）合同型聯(lián)營(yíng)。適用契約的規(guī)定（本法第53條）。
2重點(diǎn)注意聯(lián)營(yíng)協(xié)議中的兩類無效條款：
（1）保底條款。聯(lián)營(yíng)一方雖向聯(lián)營(yíng)組織投資并參與共同經(jīng)營(yíng)，分享盈利，但不承擔(dān)聯(lián)營(yíng)的虧損責(zé)任。在聯(lián)營(yíng)虧損時(shí)，仍要收回其投資和收取固定利潤(rùn)的條款。此類條款應(yīng)予確認(rèn)無效。
（2）明為聯(lián)營(yíng)，實(shí)為借貸條款。聯(lián)營(yíng)一方向聯(lián)營(yíng)組織投資，但不參與共同經(jīng)營(yíng)，也不承擔(dān)虧損，不論盈虧均按期收回固定利潤(rùn)。該條款即典型的〈民通〉第58條衛(wèi)生紙（七）項(xiàng)規(guī)定的“以合法形式掩蓋非法目的的”隱匿行為，屬于無效合同條款。該條款違反了我國(guó)金融法規(guī)關(guān)于禁止非金融企業(yè)之間非法資金拆借的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)確認(rèn)無效。其處理結(jié)果是：除本金可以近還外，對(duì)出資方已經(jīng)取得的或約定取得的利息應(yīng)予收繳；對(duì)另一方則應(yīng)處以相當(dāng)于銀行利息的罰款。
十三重點(diǎn)法條
第54條
意思分解
有關(guān)民事法律行為的法學(xué)理論比較深?yuàn)W，考生應(yīng)掌握基本理論背景。
1民事法律行為的地位
民事法律關(guān)系是民事法律規(guī)范調(diào)整人們之間的社會(huì)關(guān)系過程中形成的權(quán)利義務(wù)關(guān)系的一種。民事法律規(guī)范本身并不能在當(dāng)事人之間引起民事法律關(guān)系，只有在一定的法律事實(shí)發(fā)生后，才能使民事法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅。那么，民事法律行為就是作為一種民事法律而在民事法律關(guān)系中發(fā)揮作用的。民事法律事實(shí)可分為：行為和事件，行為分為事實(shí)行為和民事行為，民事行為又分民事法律行為、效力待定的民事行為、可變更、可撤銷的民事行為、無效民事行為，事件分為自然事件和社會(huì)事件。
2民事法律行為的特征
（1）民事法律行為是民事主體以達(dá)到一定民事法律后果為目的的行為，是民事主體創(chuàng)設(shè)法律關(guān)系的最主要方式。
（2）民事法律行為為意思表示為要素。意思表示是行為人將其期望發(fā)生法律效果的內(nèi)心意愿以上定方式表達(dá)精干外部的行為。它可以分解為三個(gè)部分A當(dāng)事人出于某種動(dòng)機(jī)而希望發(fā)生一定法律效果的意愿，為“效果意思”；B效果意思表達(dá)于外部即為“表示意思”；C當(dāng)事人將效果意思表示于外部的行為，則為“表示行為”。
民事法律行為由一個(gè)或數(shù)個(gè)意思表示要素構(gòu)成，無意思表示即無民事法律行為，這是民事法律行為區(qū)別于其他法律事實(shí)的標(biāo)志。
（3）民事法律行為是具有法律拘束力的合法行為。
3民事法律行為的分類
（1）單方、雙方、多方法律行為。
（2）單務(wù)、雙務(wù)法律行為。
這是依法律行為申請(qǐng)當(dāng)事人雙方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系是否相互對(duì)待百分的。分類意義在于正確確認(rèn)法律行為的成立及其效力。如雙務(wù)法律行為中存在履行抗辯權(quán)，一方因可歸責(zé)于己方的原因?qū)е虏荒苈男辛x務(wù)時(shí)，他方得解除法律關(guān)系并要求賠償損失。而單務(wù)法律行為無此效力。
（3）有償、無償法律行為。依民事法律行為是否存在對(duì)待給付而劃分。對(duì)待給付是指一方為獲取對(duì)方提供的利益而償村的代價(jià)。分類意義在于確立當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的范圍及其責(zé)任后果的承擔(dān)。一般地說，有償法律行為義務(wù)袋子 的法律責(zé)任較之封鎖償法律行為義務(wù)人的法律責(zé)任要重。例如，贈(zèng)與合同的贈(zèng)與人、無償保管合同的保管人，無償委托合同的受托人都是在故意或重大過失情形下才承擔(dān)賠償對(duì)方的責(zé)任，而有償保管合同的保管人，有償委托合同的受托人有過錯(cuò)即須承擔(dān)賠償對(duì)主聽責(zé)任（〈合同法〉第189、374、406條）。
（4）諾成、實(shí)踐性法律行為。依民事法律行為的成立是否以標(biāo)的物實(shí)際交付為要件而劃分。實(shí)踐性法律行為，又稱要要物行為，指除當(dāng)事人意思表示一致外，還須交付標(biāo)的物始能成立的民事法律行為。如自然人之間的借貸合同、保管合同等（〈合同法〉第210、367條）。諾成性法律行為指僅以意思表示為成立要件的法律行為。大多數(shù)合同行為都是諾成性法律行為。
（5）要式、不要式法律行為。
4民事法律行為的種類
合同行為是最重要的民事法律行為，此外還包括了遺囑行為和婚姻行為。
不要混淆
在民事法律行為的分類中，單務(wù)、雙方法律行為同無償、有償法律行為并非一一對(duì)應(yīng)關(guān)系，即單務(wù)法律行為也可能是有償?shù)?，雙務(wù)法律行為也可能是無償?shù)摹Ｇ耙环N情形如約定有利息條款的自然的自然人之間的借貸合同（〈合同法》第210、211條）。
十四重點(diǎn)法條
第56條
相關(guān)法條《民通意見》第65、66條；《合同法》第10、11條。
意思分解
關(guān)于法律行為的形式分類及其法律意義，讀者可參考《合同法》第10、11條的“意思分解”的詳細(xì)分析。這晨?jī)H提醒諸位注意：
1《民通意見》第65條，視聽資料也是民事法律行為形式的一種。
2《民通意見？第66條，本條將推定形式和沉默形式分別稱為的默示與不作為的默示。再次強(qiáng)調(diào)不作為的默示只有在法律有規(guī)定或當(dāng)事人雙方有約定的情況下，才可視為意思表示而具法律意義。
十五重點(diǎn)法條
第58條
第59條
第60條
第61條
相關(guān)法條本法第55條；〈民通意見〉第68——74條。
意思分解
1第58條關(guān)于無效民事行為種類的規(guī)定，實(shí)際上對(duì)〈民通〉第55條民事法律行為生效條件的反向詮釋。
2關(guān)于無效及可變更、可撤銷民事行為的詳細(xì)分析，請(qǐng)參考〈合同法〉第52、54條的“意思分解”，此處不贅述。這里我們僅建議讀者熟悉一下〈民通意見〉第68——72條關(guān)于欺詐、脅迫、乘人之危、重大誤解、顯失公平的認(rèn)定之規(guī)定。如欺詐的構(gòu)成應(yīng)同時(shí)具備四個(gè)條件：
（1）一方有欺詐的故意；
（2）一方實(shí)施了欺詐行為；
（3）另一方因?qū)Ψ降钠墼p行為而陷入錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)；
（4）另一方因錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)而作出了違反其真實(shí)意思的錯(cuò)誤表示。
3特別注意〈民通意見〉第74條“雙方取得的財(cái)產(chǎn)”的范圍，包括：雙方已經(jīng)取得和約定取得的財(cái)產(chǎn)。
4〈民通意見〉第73條第2款的規(guī)定同〈1）項(xiàng)相沖突，在合同行為領(lǐng)域內(nèi)不再適用。
十六重點(diǎn)法條
第63條
相關(guān)法條〈民通意見〉第77——79條；〈民法通則〉第64條。
意思分解
代理制度尤其是委托代理制度在律考中占有一席之地。應(yīng)付有關(guān)代理制度的試題，考生應(yīng)具備一定的理論修養(yǎng)。
1代理的法律特征可概括為四個(gè)方面：
（1）代理行為是民事法律行為，以意思表示為核心。
（2）代理人須以被代理人的名義為民事法律行為。
（3）代理人是在代理權(quán)限內(nèi)獨(dú)立地向第三人為意思表示，代理人在代理關(guān)系中具有獨(dú)立的地位。
（4）代理人所為的民事法律行為的法律效果歸屬于被代理人。
2代理權(quán)行使的一般準(zhǔn)則
代理由被代理人與代理人之間的內(nèi)容關(guān)系及被代理人與第三人、代理人與第三人之間的外部關(guān)系構(gòu)成，其中內(nèi)部關(guān)系是核心，而內(nèi)部關(guān)系的基礎(chǔ)是代理權(quán)。換言之，代理制度的核心內(nèi)容就是代理權(quán)。代理人行使代理權(quán)時(shí)應(yīng)遵循的準(zhǔn)則是：
（1）行使代理權(quán)須符合被代理人的利益；
（2）行使代理權(quán)須盡到職責(zé)要求。
違反行使代理權(quán)的一般準(zhǔn)則，即構(gòu)成濫用代理權(quán)的行為。其構(gòu)成要件是：
（1）代理人擁有代理權(quán)（此點(diǎn)使濫用代理權(quán)行為區(qū)別于無權(quán)代理）。
（2）代理人初實(shí)施行使代理梳的行為；
（3）代理人的行為違反了行使代理權(quán)的基本準(zhǔn)則；
（4）代理人的行為損害了被代理人的利益。
濫用代理權(quán)的行為分為三類：
（1）自己代理，即代理人自買自賣的行為；
（2）雙方代理，即同一代理人同時(shí)代理雙方當(dāng)事人進(jìn)行一項(xiàng)民事活動(dòng)的行為；
（3）代理人與第三人惡意串通。
3代理的分類
（1）委托、法定指定代理
這是依代理權(quán)產(chǎn)生原因不同劃分的。重點(diǎn)掌握委托代理權(quán)產(chǎn)生根據(jù)，其根據(jù)在于被代理人的委托授權(quán)行為，形成書面文件的即是授權(quán)委托書，又稱代理證書。
（2）單獨(dú)、共同代理
依〈民通意見〉第79條，共同代理是數(shù)個(gè)代理人共同行使代理權(quán)的代理。注意掌握共同代理人的責(zé)任承擔(dān)，并非當(dāng)然的連帶責(zé)任制。
（3）本代理、復(fù)代理
詳見下面第68條的“意思分解”。
不要混淆
代理是有區(qū)別于以下行為的：
1區(qū)別于委托。說見〈合同法〉第396條的“意思分解”。
2區(qū)別于行紀(jì)。說見〈合同法〉第414條的“意思分解”。
3區(qū)別于居同。說見〈合同法〉知424條的“意思分解”。
4區(qū)別于代表。六見前述本法第38條的“意思分解”。
5區(qū)別于轉(zhuǎn)達(dá)。依〈民通意見〉第77條，轉(zhuǎn)達(dá)人不能獨(dú)立地向第三人作出意思表示，其缺乏獨(dú)立的民事法律關(guān)系主體地位。這是與代理區(qū)別的標(biāo)志。此時(shí)，轉(zhuǎn)達(dá)人可視為委托人的履行輔助人，輔助委托人完成民事行為。故轉(zhuǎn)達(dá)人由于過失未轉(zhuǎn)達(dá)可轉(zhuǎn)達(dá)錯(cuò)誤（如電報(bào)局發(fā)錯(cuò)了電報(bào)內(nèi)容）致第三人損失的，一般由委托人（意思表示人）負(fù)賠償責(zé)任，而轉(zhuǎn)達(dá)人對(duì)第三人不負(fù)責(zé)任?！春贤ā档?9條也有類似規(guī)定。
另外，考生應(yīng)注意代理事項(xiàng)的范圍。依〈民通意見〉第78條，依法或依約定須由本人親自實(shí)施的民事行為，不得代理，即使代理亦有無效。如婚姻登記訂立遺囑等行為。
十七重點(diǎn)法條
第65條第3款
第66條
第67條
相關(guān)法條〈合同法〉第48條；〈民通意見〉第83條。
意思分解
關(guān)于無權(quán)代理的內(nèi)容及效力，讀者可參考〈合同法〉第47、48條？quot；意思分解“，此處不贅述。這里我們重點(diǎn)提請(qǐng)諸位注意以上三個(gè)條文共規(guī)定了四個(gè)連帶責(zé)任，一向?yàn)槁煽贾攸c(diǎn)，應(yīng)予重視。這四個(gè)連帶責(zé)任分別是：
1第65條第3款，委托書授權(quán)不明的；
2第66條第3款，代理人與第三人惡意串通的；
3第66條第4款，第三人惡意的無權(quán)代理；
4第67條，代理事項(xiàng)或代理行為違法的。
不要混淆
第66條第1款“本人知道他人以本人名義實(shí)施民事行為而不作否認(rèn)表示的，視為同意”，表明本人的沉默具有積極法律意義；〈合同法〉第48條第2款“被代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)”，表明本人的沉默具有否定性法律意義。二者截然相反，不可混淆。
十八重點(diǎn)法條
第68條
相關(guān)法條〈合同法〉第400條；〈民通意見〉第80、81條。
意思分解
復(fù)代理制度為律考一次大難點(diǎn)，應(yīng)予準(zhǔn)確掌握（復(fù)習(xí)本條內(nèi)容時(shí)可參考〈合同法〉第400條的“意思分解”）。
1復(fù)代理又稱再代理、具有如下特征：
（1）復(fù)代理人是行使代理仍權(quán)限的人，其代理權(quán)限以原代理人的權(quán)限為限。
（2）代理人以自己名義選任第三人為復(fù)代理人，代理人對(duì)復(fù)代理人有監(jiān)督權(quán)、解任權(quán)和發(fā)出指示權(quán)。
（3）復(fù)代理人是被代理人的代理人而非原代理人的代理人，其所為法律行為的后果直接由被代理人承擔(dān)。
2委托代理人的復(fù)任權(quán)
復(fù)代理須具備如下條件始能成立：
（1）須是為了被代理人利益。
（2）須事先或事后取得被代理人的同意。事先或事后未取得被代理人同意的，在“緊急情況”下為被代理人利益而選任復(fù)代理人的，也視為被代理人同意。何為“緊急情況”，可參見〈民通意見〉第80條的規(guī)定。
不要混淆
1注意〈民通意見〉第81要，因委托代理人的轉(zhuǎn)托不明，致第三人損失的責(zé)任承擔(dān)；
（1）第三人可要求被代理人賠償損失；
（2）被代理人承擔(dān)責(zé)任后，可向委托代理人追償；
（3）轉(zhuǎn)托代理人（復(fù)代理人）有過錯(cuò)的，與委托代理人一起對(duì)被代理人負(fù)連帶責(zé)任。
2注意法定代理人無條件地當(dāng)然享有復(fù)任權(quán)，而指定代理人原則上無復(fù)任權(quán)。
十九重點(diǎn)法要
第71條
第72條
第79條
相關(guān)法條〈民通意見〉第86、87、93、94條。
意思分解
在關(guān)所有權(quán)的基本理論背景，考生應(yīng)掌握：
1、 所有權(quán)的特征
（1） 所有權(quán)是完全物權(quán)。物權(quán)分為所有權(quán)和他物權(quán)，其區(qū)別在于所有人對(duì)財(cái)產(chǎn)享有完整的權(quán)利。正因?yàn)樗袡?quán)是物權(quán)的一種，所以經(jīng)具有物權(quán)的基本效力和特征。
（2） 所有權(quán)是絕對(duì)權(quán)。即所有權(quán)權(quán)利主信是特定的，而義務(wù)主體是不特定的。
（3） 所有權(quán)是支配權(quán)，具有強(qiáng)烈的排他性。排他性道德表現(xiàn)在一物之一不得存在兩上所有權(quán)，即一物一權(quán)主義，其次表現(xiàn)在排斥他人干涉。
（4） 所有權(quán)具有追及效力和優(yōu)先效力。這也是物權(quán)的共同特征。追及效力是指物梳的標(biāo)的物不論輾轉(zhuǎn)流入何人之手，物權(quán)人都可以依法向物的不法占有人索取，請(qǐng)示其反還原物。優(yōu)先效力包括兩個(gè)方面：第一，物權(quán)與債權(quán)并存時(shí)，物權(quán)優(yōu)先于債權(quán)；第二，同一物之上數(shù)個(gè)物權(quán)并存時(shí)，先設(shè)立的物權(quán)優(yōu)先于后設(shè)立的物權(quán)。
（5） 所有權(quán)的客體僅限于有體物、特定物和獨(dú)立物。
（6） 所有權(quán)具有永恒性，無期限限制。
2、 所有權(quán)的權(quán)能
財(cái)產(chǎn)所有權(quán)包括四項(xiàng)權(quán)能：
（1） 占有。占有是主體對(duì)于物基于占有的意思進(jìn)行控制的事實(shí)狀態(tài)。占有可作以下分類：
占有分為有權(quán)占有和無權(quán)占有，無權(quán)占有分為善意占有和惡意占有。
務(wù)必掌握區(qū)分惡意占有與善意占有的意義：A善意取得的構(gòu)成要件之一就是第三人的善意占有，而惡意占有情形之下不成立善意取得；B時(shí)效取得的構(gòu)成要件之一就是取得對(duì)他人之物的善意占有，而惡意占有情形下不成立善意取得；C在不當(dāng)?shù)美颠€上的區(qū)別。詳見本法第92條的“意思分解”；D在返還原物時(shí)的區(qū)別。善意占有人可要求所有人支付保管費(fèi)用，并不返還已獲得的孳息，惡意占有人無權(quán)要求所有人支付費(fèi)用，并有義務(wù)返還所獲得的孳息。
（2） 使用權(quán)。
（3） 收益權(quán)。發(fā)源地上收益主要是指孳息，孳息可分為天然孳息、法定孳息和射幸孳息。
（4） 處分權(quán)。
3、 所有權(quán)的取得
財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的合法取得方式可作如下分類：
合法取得分為繼受取得和原始取得，繼受取得分為買賣，贈(zèng)與，繼承，受遺贈(zèng)，互易，原始取得分為勞動(dòng)生產(chǎn)，孳息，添附，沒收、征收、征用、國(guó)有化，無主財(cái)產(chǎn)，拾行遺失物，先占，善意取得。
（1） 原始取得指依法最初取得財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)或不依賴于所有人的意志而取得所有權(quán)；經(jīng)受取得又稱傳來取得，指通過某種法律行為從原所有人那里取得對(duì)某項(xiàng)財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)。
（2） 混合是指不同所有人的財(cái)產(chǎn)互相摻合，難以分開并形成新財(cái)產(chǎn)；附合是拽不同所有人的財(cái)產(chǎn)密切結(jié)合在一起而形成新財(cái)產(chǎn)，雖未達(dá)到混合程序但非經(jīng)抗拒毀不能達(dá)到原來的狀態(tài)；加工是指一方使用他人財(cái)產(chǎn)加工改造成更高價(jià)值的新財(cái)產(chǎn)。
添附情形之下新財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的歸屬，依以下方法確定（《民通意見》第86條）：A，是由當(dāng)事人協(xié)商處理，或歸一方所有，或歸當(dāng)事人共有。歸一方所有時(shí)，另車方有權(quán)獲得相應(yīng)的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償；B不能達(dá)成協(xié)議的，應(yīng)歸給新財(cái)產(chǎn)添附價(jià)值量的一方所有，但原所有人有權(quán)獲得適當(dāng)?shù)慕?jīng)濟(jì)補(bǔ)償；C惡意添附的，原所有人有權(quán)要求添附人恢復(fù)原狀，賠償損失。
（3） 沒收、征收、稅收、征用、國(guó)有化等方式都是國(guó)家財(cái)產(chǎn)所有權(quán)取得方式。
（4） 無人繼承的財(cái)產(chǎn)、無人認(rèn)領(lǐng)地財(cái)產(chǎn)、所有人不明的埋藏物、隱藏物等無主財(cái)產(chǎn)收歸國(guó)有（第79條第1款），但能證明應(yīng)歸公民、法人所有的埋藏物、隱藏物除外（《民通意見》第93條）。
（5） 拴行遺失物、漂流物、失散的飼養(yǎng)動(dòng)物，應(yīng)歸還失主（第79條第2款）。
（6） 先占是對(duì)所有人自動(dòng)放棄所有權(quán)的拋棄物，第一占有人依法取得所有權(quán)。
（7） 有關(guān)善意取得規(guī)則，請(qǐng)參見本法第78條的“意思分解”。
4、 有關(guān)財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的移轉(zhuǎn)規(guī)則，請(qǐng)參見《合同法》第133條的“意思分解”。
不要混淆：
考生還應(yīng)具備以下知識(shí)背景：
1、 了解物的分類及其區(qū)分意義
（1） 流通物，限制流通物，禁止流通物；
（2） 主物、從物；
（3） 特定物、種類物；
（4） 動(dòng)產(chǎn)、不動(dòng)產(chǎn)；
（5） 可分物、不可分物；
（6） 原物、孳息
2、 了解民事權(quán)利的基本分類
（1） 財(cái)產(chǎn)權(quán)、人身權(quán)；
（2） 絕對(duì)權(quán)、相對(duì)權(quán)；
（3） 支配權(quán)、請(qǐng)求權(quán)、抗辯權(quán)、形成權(quán)。
二十、重點(diǎn)法條
第78條
相關(guān)法條：《民通意見》第88——92、177條。
意思分解：
共有是財(cái)產(chǎn)所有權(quán)制度的重要內(nèi)容，應(yīng)著重掌握如下幾點(diǎn)：
1、 按份共有制度
共有分這按從份共有和共同共有。按份菜有的法律特征在于：
（1） 按份共有人按照預(yù)先確定的份額分別對(duì)共有財(cái)產(chǎn)享有占有、使用、收益、處分的權(quán)利，并按份額承擔(dān)義務(wù)。
（2） 按份共有人有權(quán)分出、轉(zhuǎn)讓自己的份額，并無時(shí)間限制。
（3） 某一共人有轉(zhuǎn)讓份額時(shí)，其他共有人在同等條件下有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。
（4） 一個(gè)或內(nèi)個(gè)共有人未經(jīng)全體共有人同意而擅自處分共有財(cái)產(chǎn)的，對(duì)其他共有人不生效力；如果該擅自處分行為的受讓人為善意，可按善意取得規(guī)則處理，其他共有人得要求擅自處分人賠償損失。
2、 共同共有制度
共同共有制度的內(nèi)容較為復(fù)雜，也是律考重點(diǎn)和難點(diǎn)，應(yīng)予準(zhǔn)確理解其法律特征：
（1） 共同共有依據(jù)共青團(tuán)關(guān)系而產(chǎn)生，以共同叛亂的存在為前提。依我國(guó)法，這種共同關(guān)系包括：
A夫妻財(cái)產(chǎn)共有關(guān)系：B家庭財(cái)產(chǎn)菜人關(guān)系；C繼承開始后，遺產(chǎn)分割前的各繼承人、受遺贈(zèng)人與之間的財(cái)產(chǎn)共有關(guān)系（《民通意見》第177條）；D當(dāng)事人在合同中的約定共有人對(duì)財(cái)產(chǎn)為共同共有關(guān)系。
（2） 在共同共有中，共有財(cái)產(chǎn)不分份額。只有共同共有關(guān)系終止后，才能確定各共有人的份額。
（3） 共同人有人平等地享受權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)。
（4） 共同共有關(guān)系存續(xù)期間，各共有人無權(quán)請(qǐng)求分割共有財(cái)產(chǎn)，部分共有人擅自劃分份額并分割共有財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)認(rèn)定為無效。
（5） 共同共有關(guān)系存續(xù)期間，對(duì)菜人財(cái)產(chǎn)的處分，必須征得全體共有人的同意。部分共有人擅自處分共有財(cái)產(chǎn)的，一般認(rèn)定無效。但第三人為善意、有償取得的，可依善意取得原則處理；對(duì)其他共有人的損失，由擅自處分人賠償（《民通意見》第89條）。
3、 善意取得制度
善意取得，是指無權(quán)處分他人動(dòng)產(chǎn)的占有人，在不法將動(dòng)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給第三仍以后，如果受讓人取得該動(dòng)產(chǎn)時(shí)出于善意，就可依法取得該動(dòng)產(chǎn)的所有人。受讓人在取得所有權(quán)后，原所有人不得要求受讓人返還財(cái)產(chǎn)，而只能請(qǐng)求轉(zhuǎn)讓人（占有人）賠償損失。
如前所述，作為財(cái)產(chǎn)所有權(quán)原始取得的一種方式，善意取得十分重要。我國(guó)法未明確確認(rèn)該制度，但司法實(shí)踐一直是承認(rèn)該制度的，《民通意見》第89條也間接涉及到了該制度，歷屆律考試題也多有相關(guān)考查。
善意取得的構(gòu)成要件：
（1） 受讓人取得財(cái)產(chǎn)時(shí)出于善意；
（2） 受主人取得的財(cái)產(chǎn)限于依法可以流通的動(dòng)產(chǎn)；
（3） 受讓人必須通過有效交換方式而有償取得財(cái)產(chǎn)；
（4） 不法處分人占有財(cái)產(chǎn)是基于原權(quán)利人的意思。
特別注意要件之四，依此，不法處分人處分盜贓物、拾得物、漂流物、遺失的失散動(dòng)物等財(cái)產(chǎn)的，不適用善意取得制度。
善意取得的法律后果表現(xiàn)在：
（1） 受主人取得財(cái)產(chǎn)所有權(quán)，原權(quán)利人喪失所有權(quán)，并不得受讓人追回財(cái)產(chǎn)；
（2） 不法處分人的非法所得應(yīng)作炒不當(dāng)?shù)美颠€給原權(quán)利人，并賠償原權(quán)利的損失。
4、 共有財(cái)產(chǎn)的分割
分割方式包括三種：
（1） 實(shí)物分割；
（2） 變價(jià)分割；
（3） 作價(jià)補(bǔ)償。
注意《民通意見》第91條，共有財(cái)產(chǎn)為特定物，而且不能分割或分割有損其價(jià)值的，可折價(jià)處理。
5、 建筑物區(qū)分所有權(quán)制度
6、 建筑物區(qū)分所有權(quán)，是財(cái)產(chǎn)共有關(guān)系的新形式，是以下各項(xiàng)權(quán)利的結(jié)合“
（1） 專有部分、共有部分的所有權(quán)；
（2） 共有部分的專有使用權(quán)；
（3） 基地使用權(quán)；
（4） 成員權(quán)。
不要混淆：
共同共有在以下幾個(gè)方面區(qū)別于按份共有：
（1） 以共同關(guān)系為前提，按份共有無此要求；
（2） 共同共人有對(duì)共人財(cái)產(chǎn)平等享受權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)，按份共有人按份額享受權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)；
（3） 共同共有關(guān)系存續(xù)期，共同共有財(cái)產(chǎn)不得分割，按份共有人隨時(shí)可提出分出或轉(zhuǎn)讓自己份額的要求；
（4） 共同共有財(cái)產(chǎn)分割后，原共有人出賣自己分得財(cái)產(chǎn)的，若出賣的財(cái)產(chǎn)與其他原共有人分得的財(cái)產(chǎn)屬于一個(gè)整體或者配套使用，其他原共有人有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。換言之，共同共有人的優(yōu)先購(gòu)買權(quán)效力及于共有財(cái)產(chǎn)分割之后的原共有財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓，按份共有人的優(yōu)先購(gòu)買權(quán)僅及于分出或轉(zhuǎn)讓共有財(cái)產(chǎn)份額當(dāng)時(shí)（《民通意見》第92條）；
（5） 共人財(cái)產(chǎn)性質(zhì)不清，部分共有人主張“按份”、部分共有人主張“共同”時(shí)，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為共同共有（《民通意見》第88條）。
二十一、重點(diǎn)法條
第80條
第81條
第82條
相關(guān)法條：《民通意見》第95、96、120條；《土地管理法》T經(jīng)62條。
意思分解：
1、 在民法上，通常將他物權(quán)分作兩類：用益物權(quán)和擔(dān)保物權(quán)。用益物權(quán)是以物的使用、收益為目的的物權(quán)。傳統(tǒng)民法上的用益物權(quán)包括地上權(quán)、地役權(quán)、永佃權(quán)等，中國(guó)民法上的用益物權(quán)體系自有特色。
2、 以上幾個(gè)條文確認(rèn)了我國(guó)以下幾類用益物權(quán)：
（1） 國(guó)有土地使用權(quán)（第80條第1款）；
（2） 國(guó)胃自然資源的使用經(jīng)營(yíng)權(quán)（第81條第1款）；
（3） 自然資源原承包經(jīng)營(yíng)權(quán)（第80條第2款、第81條第3款）。
（4） 采礦權(quán)（第81條第2款）；
（5） 房屋典權(quán)（《民通意見》第120條；
（6） 全民所有制企業(yè)經(jīng)營(yíng)權(quán)（第83條）；
（7） 宅基地使用權(quán)（《土地管理法》第62條）。
以上七類用益物權(quán)，構(gòu)成你國(guó)法上完整的用益物權(quán)體系。律考復(fù)習(xí)中應(yīng)注意掌握的有：
（1） 關(guān)于國(guó)有土地使用權(quán)及宅基地的使用權(quán)，可通風(fēng)《土地管理法》及《城市房地產(chǎn)管理法》的相關(guān)論述，注意現(xiàn)行法上國(guó)有土地使用權(quán)人的范圍早已起郵了《民通》第80條第1款所限定？quot；全民單位“與”集體單位“。
（2） 國(guó)有自然資源使用經(jīng)營(yíng)權(quán)可分為：國(guó)有林地使用權(quán)、國(guó)肋草原使用權(quán)、國(guó)有水面和灘涂的養(yǎng)殖使用權(quán)。另外，國(guó)胃土地使用權(quán)也應(yīng)屬于國(guó)有自然資源使用經(jīng)營(yíng)權(quán)之一種，但由于國(guó)有土地使用權(quán)制度的極其重要性，習(xí)慣上將其單列為一種獨(dú)立的用益物權(quán)。
加有自然資源使用經(jīng)營(yíng)人義務(wù)：A管理、保護(hù)、合理利用自然資源；B不得對(duì)國(guó)有自然資源買賣、出租、抵押或者以其他形式非法轉(zhuǎn)讓。
（3） 關(guān)于自然資源承包經(jīng)營(yíng)權(quán)，應(yīng)注意：A客體既包括國(guó)有的，也包括集體所有的土地、草原等自然資源；B不是依法律規(guī)定的申請(qǐng)，審批程序以及國(guó)家機(jī)關(guān)授權(quán)而產(chǎn)生的，而是通過訂立承包合同（民事合同）的方式確立的；C經(jīng)發(fā)包方同意，承包人可以轉(zhuǎn)讓、轉(zhuǎn)包承包合同，但未經(jīng)發(fā)包人同意的轉(zhuǎn)讓、轉(zhuǎn)民行為無效（《民通意見》第95條）。
（4） 關(guān)于采礦，應(yīng)注意：A礦產(chǎn)資源只能屬于國(guó)家所有（《礦產(chǎn)資源法》第2條）；B采礦權(quán)不是由企業(yè)和公民個(gè)人與國(guó)家之間通過訂立合同的方式取得的，而是依嚴(yán)格的行政程序取得的（《礦產(chǎn)資源法》第3條）；C采礦權(quán)不得買賣、出租、不得用作抵押（《礦產(chǎn)資源法》第3條）。
（5） 房屋典權(quán)是我國(guó)民法上傳統(tǒng)的、獨(dú)特的用益物權(quán)，它是指桑罵槐典權(quán)人支付典價(jià)、占有他人（出典人）的房屋，并對(duì)其進(jìn)行占有、使用、收益的權(quán)利。
典權(quán)人的權(quán)利有：A占有、使用房屋并進(jìn)行收益；B轉(zhuǎn)典權(quán)；C優(yōu)先購(gòu)買權(quán)（留買權(quán)），但不得對(duì)抗共有人的優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。
出典人的權(quán)利：A對(duì)出典房屋的所有權(quán)；B對(duì)出典房屋的處分權(quán)（轉(zhuǎn)讓權(quán)）；C對(duì)出典房屋設(shè)立抵押權(quán)；D回贖權(quán)。
注意《民通意見》第120條的規(guī)定：
（1） 典期民滿時(shí)，當(dāng)事人可自由約定延長(zhǎng)典期或增減典價(jià)；
（2） 承典人不得要求出典人高于原典介回贖；
（3） 以合法流通物作典價(jià)的，應(yīng)依回贖時(shí)市場(chǎng)零售價(jià)計(jì)算。
不要混淆：
1、 自然資源的承包經(jīng)營(yíng)權(quán)合同的轉(zhuǎn)讓與轉(zhuǎn)包是不同的。轉(zhuǎn)讓合同時(shí)，原承包人退出承包合同叛亂，由新承包人取代其地位而概括隨原承包合同權(quán)利義務(wù)關(guān)系，故適用《合同法》第88、89條的規(guī)定。轉(zhuǎn)包承包經(jīng)營(yíng)權(quán)時(shí)，原承包人并不退出承包合同關(guān)系，這樣就同時(shí)并存兩上承包經(jīng)營(yíng)合同，即發(fā)包人與原承包人的合同以及原承包人（作為發(fā)包人）與次承包人的合同，兩個(gè)合同保持各自的獨(dú)立性和效力的相對(duì)性。
2、 特別注意《民通意見》第96條的內(nèi)容及其與《行政復(fù)議法》和30條斬關(guān)系。
《民通意見》第96條分為兩層意思：
（1） 自然資源的所有權(quán)、使用權(quán)發(fā)生屬上的民事爭(zhēng)議的，行政處理是提起訴訟遙前置程序，只有對(duì)行政處理決定不服的，才可提起行政訴訟（而非民事訴訟）。
（2） 自然資源的所有權(quán)、使用權(quán)發(fā)生侵權(quán)糾紛的，可直接向人民法院直接提起民事侵權(quán)之訴。
而《行政復(fù)議法》第30條第1款則規(guī)定，公民、法人或者其他組織認(rèn)為行政機(jī)關(guān)的具體行政行為侵犯其自然資源的所有權(quán)、使用權(quán)的，應(yīng)當(dāng)先申請(qǐng)行政復(fù)議始可提起行政訴訟。
《民通意見》第96條關(guān)于侵權(quán)糾紛的權(quán)利救濟(jì)程序同《行政復(fù)議法》第30條第1款有所沖突，因?yàn)榈?6條的“侵權(quán)糾紛”既包括普通民事主體溫表之間的侵權(quán)糾紛，也包括國(guó)家行政機(jī)關(guān)執(zhí)行職務(wù)時(shí)的特殊侵權(quán)糾紛（《民通》第121條）。后一種情形下第96與《行政復(fù)議法》第30條第1款的規(guī)定即形成沖突，此時(shí)，應(yīng)發(fā)《行政復(fù)議法》第30條規(guī)定為準(zhǔn)。
二十二、重點(diǎn)法條：
第83條
相關(guān)法條：《民通意見》第97——103條。
意思分解：
相鄰關(guān)系是指兩個(gè)或兩個(gè)以上相互毗鄰的不動(dòng)產(chǎn)的所有人或使用人，在行使不動(dòng)產(chǎn)的所有權(quán)或使用權(quán)時(shí)，因相鄰各方應(yīng)當(dāng)給予便利和接受限制而履箋權(quán)利義務(wù)關(guān)系?？忌蓞⒖肌睹裢ㄒ庖姟返?7——103條。了解一下各種情形下的具體相鄰關(guān)系的內(nèi)容。
不要混淆：
相鄰關(guān)系在以下內(nèi)方面區(qū)別于地役權(quán)：
1、 相鄰關(guān)系不是上類獨(dú)立的物權(quán)，而地役權(quán)是一類獨(dú)立的用益物權(quán)。
2、 相鄰關(guān)系是依法律規(guī)定而產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，而地役杈 是通過當(dāng)事人締結(jié)合同而產(chǎn)生的物權(quán)。
3、 相鄰意大利 法律為相鄰的不動(dòng)產(chǎn)所有人、使用人行使不動(dòng)產(chǎn)的所有權(quán)、使用權(quán)提供了最低限度的便利利益和容忍義務(wù)，而地役權(quán)內(nèi)容依當(dāng)事人自由設(shè)定。
4、 相鄰關(guān)系的權(quán)利的取得是無償?shù)?，而地役?quán)合同通常是有償合同。
二十三、重點(diǎn)法條：
第86條
第87條
意思分解：
1、 依債的主體特征及他們之間的相互權(quán)利義務(wù)關(guān)系，債可分為：
債分為單一之債和多數(shù)人之債，多數(shù)人之債分為按份之債和連帶之債，連帶之債分為連帶債權(quán)和連帶債務(wù)。
2、 特別要掌握按份之債與連帶之債效力的差異：
按份之債的多數(shù)債權(quán)人或債務(wù)是相互獨(dú)立的，相互之間不存在連帶關(guān)系；而連帶之債的連帶債權(quán)人或連帶債務(wù)人之間的權(quán)利或義務(wù)是連帶的。因此，在按份之債中，僅存在對(duì)外效力的問題，即任一債權(quán)人實(shí)現(xiàn)了其份額債權(quán)或作畫一債務(wù)人履行了其份額債務(wù)，與其他債權(quán)人或債務(wù)人均不發(fā)生任何權(quán)利、義務(wù)關(guān)系。在連帶之債中，則既有對(duì)外效力問題，又有對(duì)內(nèi)效力問題。即在連帶之債中，任一連帶債權(quán)人實(shí)現(xiàn)了全部債權(quán)，或者任一連帶債務(wù)人履行了全部債務(wù)，連帶之債即歸于消滅，同時(shí)在連帶債權(quán)人或連帶債務(wù)人之間成立按份之債。
簡(jiǎn)言之，連帶之債？quot；連帶關(guān)系“僅是對(duì)外關(guān)系而言的，而在內(nèi)部，則是按份債權(quán)或按份債務(wù)。連帶之債內(nèi)部關(guān)系的按份性質(zhì)正是履行了義務(wù)的連帶合作辦產(chǎn)生向其他連帶債務(wù)人求償權(quán)的基礎(chǔ)。
不要混淆：
1、 單一之債的概念不同于簡(jiǎn)單之債。后者是相對(duì)于選擇之債而言的。
簡(jiǎn)單之債，又稱單純之債，指?jìng)穆男袠?biāo)的只有一種，當(dāng)事人也只能按照該種標(biāo)的履行的債。
選擇之債指?jìng)穆男袠?biāo)的有數(shù)種，當(dāng)事人須從中選擇一種來履行的債。選擇之債在履行前必定要將其特定化成為簡(jiǎn)單之債。特定方式有二：一是選擇；二是履行不能。選擇是一種權(quán)利，稱選擇權(quán)，是一種形成權(quán)。關(guān)于選擇權(quán)，應(yīng)注意：
（1） 當(dāng)事人可明確約定歸債務(wù)人、債權(quán)人或第三人行使；
（2） 無明確約定時(shí)，歸債務(wù)人；
（3） 選擇權(quán)人在法定、約定或合理期限內(nèi)不行使選擇權(quán)的，歸債的對(duì)方當(dāng)事人行使。
2、 除了以上分類外，考生還應(yīng)了解債的其他分類及其分類意義
（1） 特定之債與種類之債；
（2） 財(cái)物之債與勞務(wù)之債；
（3） 貨幣之債與非貨幣之債。
二十四、重點(diǎn)法條：
第91條。
相關(guān)法條：《合同法》第80、84、88條。
意思分解：
1、 本條未區(qū)分合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓、合同債務(wù)承擔(dān)與合同權(quán)利義務(wù)協(xié)議概括轉(zhuǎn)讓三種不同情形，而一概規(guī)定只要轉(zhuǎn)讓合同權(quán)利或義務(wù)，就須取得另一方的同意，與法理殊為相背。依《合同法》第80條，本條關(guān)于合同一方轉(zhuǎn)讓合同權(quán)利，應(yīng)當(dāng)取得合同另一方同意的規(guī)定，已經(jīng)不再適用。
2、 本條關(guān)于合同權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)讓：“不得牟利”的規(guī)定，郵局深刻反映出80年代中期計(jì)劃經(jīng)濟(jì)時(shí)代的印痕，于今日已不合時(shí)宜，實(shí)際上也已成廢文。
二十五、重點(diǎn)法條
第92條。
相關(guān)法條：《民通意見》第94條。
意思分解：
1、 依債的發(fā)生的原因不同，債可作如下分類（以下分類也構(gòu)成債的體系）
債分為意定之債和法定之債，意定之債又叫合同之債，法定之債又分為締約過失之債、侵權(quán)之債、不當(dāng)?shù)美畟?、無因管理之債、其他。
不當(dāng)?shù)美词且鸱ǘㄖ畟l(fā)生原因之一種，在性質(zhì)上屬于民事法律事實(shí)的的事件。
2、 不當(dāng)?shù)美臉?gòu)成要件（這是不當(dāng)?shù)美睦碚摶A(chǔ)）
（1） 一方獲得利益。獲得利益包括兩種情況，一是財(cái)產(chǎn)的積極增加，即權(quán)利的增強(qiáng)或義務(wù)的消滅，使財(cái)產(chǎn)范圍擴(kuò)大；二是財(cái)產(chǎn)消極的增加，拽當(dāng)事人的財(cái)產(chǎn)本應(yīng)減少卻因一定事實(shí)而未減少。
（2） 他方受到損失。損失，包括現(xiàn)有財(cái)產(chǎn)利益的減少，即積極損失和財(cái)產(chǎn)利益應(yīng)當(dāng)增加而未增加即消極損失。
（3） 獲得利益與受損失之間存在因果關(guān)系‘
（4） 無合法根據(jù)。
3、 不當(dāng)?shù)美幕绢愋停ㄟ@是不當(dāng)?shù)美碚摰碾y點(diǎn)）。
（1） 民事法律行為不成立，無效及被撤銷產(chǎn)生的不當(dāng)?shù)美?BR> （2） 履行不存在的債務(wù)所引起的不當(dāng)?shù)美?BR> （3） 因合同解除產(chǎn)生的不當(dāng)?shù)美?BR> （4） 基于受益人、家害人或第三人行為而產(chǎn)生的不當(dāng)?shù)美?BR> （5） 基于事件而產(chǎn)生的不當(dāng)?shù)美?BR> 重點(diǎn)注意第（1）、（3）種類型，許多考生對(duì)此很陌生。
4、 不當(dāng)?shù)美男ЯΓㄟ@是不當(dāng)?shù)米蚶碚摰暮诵?，也是律考重點(diǎn)）。
不當(dāng)?shù)美男Я?，依受益人主觀心態(tài)為惡意或善意而有重大不同：
（1） 受益人為善意的，返還義務(wù)以現(xiàn)存利益為限，對(duì)已不存在的利益不負(fù)返還責(zé)任。
（2） 受益人為惡意的，返還范圍應(yīng)是取得利益時(shí)的數(shù)額，對(duì)已不存在的利益的返還義務(wù)并不免除。
（3） 受益人先為善意，后為惡意的，返還范圍以惡意開始之時(shí)存在的利益為準(zhǔn)。
不要混淆：
特別注意《民通意見》第94條。遺失物拾得人將后物物據(jù)為己有，拒不返還的，其性質(zhì)由不當(dāng)?shù)美D(zhuǎn)化為侵權(quán)，故同此引起的訴訟按侵權(quán)之訴處理。
二十六、重點(diǎn)法條
第93條。
意思分解：
1、 無因管理之債同不當(dāng)?shù)美畟姆尚再|(zhì)是相同的，都是法定之債。無因管理是無因管理之債的發(fā)生原因。
2、 無因管理的構(gòu)成要件
（1） 為他人管理事務(wù)
事務(wù)是指有關(guān)人們生活利益的一切事項(xiàng)。但下列事項(xiàng)不豐此列：A違法事項(xiàng)；B不發(fā)生債的關(guān)系的事項(xiàng)，如純粹宗教的、道德的和公益性質(zhì)的事項(xiàng)，C依法必須由本人授權(quán)才能辦理的事項(xiàng)，D須由本人辦理的事項(xiàng)，E不作為事項(xiàng)。
同時(shí)，事務(wù)是指他人的事務(wù)，故將自己事務(wù)誤當(dāng)作他人事務(wù)而管理，不構(gòu)成無因管理。
（2） 有為他人謀利益的意思。
（3） 沒有約定或法定義務(wù)。
3、 無因管理的效力
（1） 管理人的義務(wù)：A適當(dāng)管理義務(wù)；B通知義務(wù)；C報(bào)告義務(wù)。
（2） 本人的義務(wù)：A償還管理人為管理事務(wù)支付的必要費(fèi)用及期待利息；B清償管理人為本人負(fù)擔(dān)的必要債務(wù)；賠償管理人因管理事務(wù)而遭受的損失。
不要混淆：
1、 無因管理的法律性質(zhì)，就本人債務(wù)產(chǎn)生而言，為事件；就管理人債權(quán)產(chǎn)生而言，為事實(shí)行為。
2、 管理人管理事務(wù)違反本人的意思，但管理事務(wù)的結(jié)果有利于本人，則本人應(yīng)就實(shí)際所得的部分利益償還管理人支付的必要費(fèi)用，而不以管理人所實(shí)際支付的費(fèi)用作為標(biāo)準(zhǔn)。但是，如果管理人所管理的事務(wù)屬于為本人盡公益的義務(wù)或履行法定義務(wù)時(shí)，如代繳稅費(fèi)、撫養(yǎng)費(fèi)等，則本人仍應(yīng)負(fù)全部?jī)斶€管理費(fèi)用的義務(wù)。
二十七、重點(diǎn)法條
第98條。
第99條。
第100條。
第101條。
第102條。
第103條。
第104條。
第119條。
第120條。
相關(guān)法條：《民通意見》第139——141條，第149、150條。
意思分解：
我國(guó)的人身權(quán)制度構(gòu)建始于《民通》以上法條的規(guī)定，時(shí)至今日也是以以上法條為最重要的規(guī)定。律考以考查名譽(yù)權(quán)相關(guān)規(guī)定為主，故考生應(yīng)重點(diǎn)復(fù)習(xí)名譽(yù)權(quán)制度，對(duì)其他人身權(quán)知識(shí)可作一般了解。
1、 身份權(quán)制度
人身權(quán)分為人格權(quán)與身份權(quán)，二者區(qū)別在于：
（1） 人格權(quán)為民事主體所固有且人人平等享有，身份權(quán)因人而人異；
（2） 人格權(quán)始于民事主體出生（或成立），終于其死亡（或終止），而身份權(quán)的取得可能須實(shí)施一定的行為，也可能因某些行為（或事件）而喪失；
（3） 人格權(quán)為自然人、法人或者其他組織所享有，身份權(quán)主體則僅限于自然人。
我國(guó)身份權(quán)體系：A配偶權(quán)；B親子權(quán)；C家庭成員權(quán)（第104條）；D榮譽(yù)權(quán)（第102條）。
2、 有關(guān)公民生命、健康、身體權(quán)，應(yīng)注意：
（1） 健康權(quán)不同于身體權(quán)
健康權(quán)的內(nèi)容是自然人保持身體機(jī)能安全，具體包括肉體組織、生理、心理機(jī)能三個(gè)方面。身體權(quán)的內(nèi)容則是自然人保持其身體組織器官的完整性。
（2） 重點(diǎn)注意第119條列舉的侵害自然人生命健康權(quán)（一般將生命權(quán)、健康權(quán)、身體權(quán)合自然資源為生命健康權(quán)）各種情形的賠償項(xiàng)目?？蓪?duì)照《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第41、42條、《產(chǎn)品質(zhì)量法》第44條、《國(guó)家賠償法》第27條的內(nèi)容復(fù)習(xí)，并了解《民通意見》第143——147條的細(xì)節(jié)性規(guī)定。
3、 有關(guān)姓名權(quán)，應(yīng)對(duì)以下知識(shí)有所了解：
（1） 姓名權(quán)的權(quán)能：A姓名決定權(quán)；B姓名變更權(quán)；C姓名使用權(quán)。
（2） 姓名權(quán)的法律限制：A從事重要法律行為時(shí)使用正式姓名的義務(wù)；B不得基于不正當(dāng)目的的而取與他人相同的名字，不得故意造成姓名權(quán)沖突；C不得濫用姓名權(quán)。
（3） 侵害姓名權(quán)行為形態(tài)：A干涉；B盜用；C假冒；D不使用。
（4） 姓名權(quán)的主體只能是自然人。
4、 有關(guān)名稱權(quán)權(quán)能，應(yīng)一般性了解：
（1） 名稱設(shè)定權(quán)
我國(guó)法原則上對(duì)名稱采真實(shí)主義，企業(yè)名稱一般應(yīng)由以下四部分組成：A所在地行政區(qū)劃名稱；B字號(hào)/商號(hào)（應(yīng)由兩上以上的字組成）；C行業(yè)或經(jīng)營(yíng)特點(diǎn)；D組織形式。
與姓名權(quán)不同的是，一個(gè)企業(yè)吸準(zhǔn)使用一外名稱，在登記主管機(jī)關(guān)轄區(qū)內(nèi)不得與已注冊(cè)的同行來名稱相同或相近。
（2） 名稱使用權(quán)。禁止使用外國(guó)國(guó)家（地區(qū)）名稱，國(guó)際組織名稱。
（3） 名稱變更權(quán)。
（4） 名稱轉(zhuǎn)讓權(quán)。與自然人姓名權(quán)又不同的是，企業(yè)法人、個(gè)人合伙、個(gè)體工商號(hào)有轉(zhuǎn)讓其名稱權(quán)，但非法企業(yè)法人的名稱則不得轉(zhuǎn)讓。
另外注意，我國(guó)的名稱注冊(cè)為法定的強(qiáng)制注冊(cè)，企業(yè)對(duì)已依法登記注冊(cè)的名稱享有專有權(quán)。
5、 關(guān)于婚姻自主權(quán)（第103條），詳見《婚姻法》的有關(guān)規(guī)定。
6、 關(guān)于肖像權(quán)，應(yīng)一般性了解：
（1） 肖像權(quán)權(quán)能：A制作專有權(quán)；B使用專有權(quán)；C利益維護(hù)權(quán)。
（2） 侵犯肖像權(quán)的構(gòu)成要件：A未經(jīng)許可而制作、使用他人肖像；C無正當(dāng)理由。
此外，惡意非法毀損、玷污、丑化他人肖像的行為，也構(gòu)成對(duì)肖像權(quán)的侵權(quán)。
7、 重點(diǎn)掌握名譽(yù)權(quán)制度
（1） 名譽(yù)權(quán)概念
名譽(yù)權(quán)是自然人或法人就其自身性所表現(xiàn)出來的社會(huì)價(jià)值而獲得社會(huì)公社公正評(píng)價(jià)的確良權(quán)利。名譽(yù)權(quán)的客體是名譽(yù)，即公眾對(duì)特定人的社會(huì)評(píng)價(jià)，而不是名譽(yù)感。名譽(yù)感是自然人對(duì)其自身內(nèi)在價(jià)值的自我評(píng)價(jià)。損害他人的名譽(yù)感，并不構(gòu)成名譽(yù)權(quán)的侵害，而可能構(gòu)成對(duì)他人一般人格權(quán)的侵害。
（2） 侵害名譽(yù)權(quán)的構(gòu)成要件：A行為人客觀上實(shí)施了侮辱、誹謗等行為并指向特定人；B行為為第三人所知悉；C行為人主觀上有過錯(cuò)。
（3） 名譽(yù)權(quán)區(qū)別于隱私權(quán)
隱私權(quán)是指自然人就自己個(gè)人私事、個(gè)人信息等個(gè)人生活領(lǐng)域內(nèi)的情事不為他人知悉、禁止他人干涉的權(quán)利。二者區(qū)別在于：A隱私權(quán)主體只能是自然人，名譽(yù)權(quán)主體包括自然人和法人（第101條）；B隱私權(quán)內(nèi)容具有真實(shí)性、隱秘性；C隱私權(quán)的保護(hù)范圍受公共利益的限制。
（4） 有關(guān)新聞侵權(quán)認(rèn)定與名譽(yù)權(quán)糾紛訴訟，詳見最主人民法院《關(guān)于審理名譽(yù)權(quán)案件若干問題的解答》。該解釋文件大律考中占有極其突出的地位，為每屆律考所青睞。有關(guān)該解釋文件內(nèi)容的分解評(píng)析，可參見本書《民事訴訟法》部分的相應(yīng)敘述。
不要混淆：
1、《民通》第100條規(guī)定侵害公民肖像權(quán)的侵權(quán)要件之一是“以營(yíng)利為目的”，司法實(shí)踐和法學(xué)研究表明該規(guī)定是極不恰當(dāng)?shù)?。我?guó)的司法實(shí)踐是已摒充電了這一要件限制，使之成為事實(shí)上的廢文。
3、 注意《民通意見》第140條，將以宣揚(yáng)他人隱私的方式損害他人名譽(yù)的行為，認(rèn)定為損害公民名譽(yù)權(quán)的行為。
二十八、重點(diǎn)法條
第106條。
第132條。
相關(guān)法條：《民通意見》第155、157條。
意思分解：
民事責(zé)任制度是民法的一項(xiàng)重要內(nèi)容，也是律考重點(diǎn)，其基礎(chǔ)理論博大精深，考生應(yīng)具備以下知識(shí)背景。
1、 民事責(zé)任的分類：
（1） 違約責(zé)任。
（2） 侵權(quán)責(zé)任。
（3） 不履行法定義務(wù)的民事責(zé)任。
其中，違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任是民事責(zé)任最基本的分類。不履行法定義務(wù)的民事責(zé)任，包括不返還不當(dāng)?shù)美鴳?yīng)承擔(dān)的責(zé)任、不履行無因管理中的相關(guān)義務(wù)所應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任以及締約上的過失責(zé)任等。
2、 民事責(zé)任的歸責(zé)原則
我國(guó)民事責(zé)任的歸責(zé)原則體系是由過錯(cuò)原則、無過錯(cuò)責(zé)任原則、公平責(zé)任原則所構(gòu)成的。
（1） 過劃責(zé)任原則
過錯(cuò)責(zé)任原則，是以行為人的過錯(cuò)為承擔(dān)民事責(zé)任要件的歸責(zé)原則。在過錯(cuò)責(zé)任中，以過錯(cuò)為責(zé)任的構(gòu)成要件和最終要件，并以過錯(cuò)作為確定責(zé)任范圍的依據(jù)。無過錯(cuò)，即無責(zé)任。第106條第2款即我國(guó)民法關(guān)于過錯(cuò)責(zé)任原則的一般規(guī)定。
過錯(cuò)推定是適用過劃責(zé)任原則的一種方法，它是根據(jù)損害事實(shí)的發(fā)生推定行為人主觀上有過錯(cuò)，只要行為人證明自己確無過錯(cuò)時(shí)，才圾免除責(zé)任。
（2） 地過錯(cuò)責(zé)任原則
又稱無過錯(cuò)責(zé)任原則，指的是在法律規(guī)定的情況下，不以過錯(cuò)的存在判斷行為人應(yīng)否承擔(dān)民事責(zé)任的歸責(zé)原則。第106條第3款即是我國(guó)民法對(duì)無過錯(cuò)原則的一般規(guī)定。
（3） 公平責(zé)任原則
公平責(zé)任原則是指在法律沒有規(guī)定適用無過錯(cuò)責(zé)任原則，而適用過錯(cuò)責(zé)任又顯失公平時(shí)，依公平原則在當(dāng)事人之間分配損害的歸責(zé)原則。我國(guó)《民通》及《民通意見》有三處規(guī)定體現(xiàn)了公平責(zé)任原則，即《民通》第132條，《民通意見》第155、157條。應(yīng)予識(shí)記。
3、 侵權(quán)民事責(zé)任的分類
（1） 一般侵權(quán)民事責(zé)任和特殊侵權(quán)民事責(zé)任
一般分權(quán)民事責(zé)任是侵權(quán)的常態(tài)，它具有如下特點(diǎn)：A一般侵權(quán)行為人必須是具有民事行為能力的人，只有具備此種能力，才能具備責(zé)任能力；B一般侵權(quán)行為責(zé)任是指行為 對(duì)自己所實(shí)施的過錯(cuò)行為負(fù)責(zé)，而不是指對(duì)他人行為對(duì)自己所實(shí)施的過錯(cuò)行為負(fù)責(zé)。換言之，責(zé)任主體與行為主體是同一的，C一般侵權(quán)行為責(zé)任適用過錯(cuò)責(zé)任原則；D一般侵權(quán)責(zé)任的構(gòu)成要件是統(tǒng)一的。
一般侵權(quán)責(zé)任的構(gòu)成要件是：A損害事實(shí)的客觀存在；B行為的違法性；C違法行為與損害事實(shí)之間的因果關(guān)系；D行為人的過錯(cuò)。至于特殊侵權(quán)責(zé)任，詳見本法秕121——127條，第133條等諸法條的“意思分解”。
（2） 單獨(dú)侵權(quán)責(zé)任與共同侵權(quán)責(zé)任
關(guān)于共同侵權(quán)責(zé)任，詳見本法第13條的“意思分解”。
不要混淆：
過錯(cuò)推定并不是一種獨(dú)立的歸責(zé)原則，而是過錯(cuò)責(zé)任原則的一種適用方式。
二十九、重點(diǎn)法條
第107條。
第128條。
第129條。
相關(guān)法條：《民通意見》第156條；《合同法》第117、118條。
意思分解
免除民事責(zé)任的事由，簡(jiǎn)稱“免責(zé)事由”，是指不履行合同或法律規(guī)定的義務(wù)而致人損害者依法可以不承擔(dān)民事責(zé)任的事由。免責(zé)事由一般由法律規(guī)定，但不違反法律和公序良俗的前提下，也可由當(dāng)事人約定。根據(jù)現(xiàn)行法律和司法實(shí)踐，免責(zé)事由包括：
1、 不可抗力
（1） 注意掌握不可抗力的定義（《合同法》第117條第2款）；
（2） 不可抗力的范圍可由當(dāng)事人自由約定；
（3） 發(fā)生不可抗力的一方當(dāng)事人負(fù)有及時(shí)通知對(duì)方并證明不可抗力發(fā)生事實(shí)的責(zé)任（《合同法》第118條）。
2、 正當(dāng)防衛(wèi)。
3、 緊急避險(xiǎn)。
4、 職務(wù)授權(quán)行為。
依據(jù)法律規(guī)定的權(quán)限履行法律規(guī)定的義務(wù)或依法妊職務(wù)的行為，即使給他人造成損害，也不構(gòu)成違法行為。
5、 受害人的過錯(cuò)
又分兩種情況，其一，受害人有過錯(cuò)而加害人無過錯(cuò)，在此情形下，只要加害人能證明自己已經(jīng)盡到為防止損害發(fā)生所應(yīng)盡的注意，即可免責(zé)。其二，受害人與加害人都有過錯(cuò)。此種情況即為混合過錯(cuò)，處理上應(yīng)依據(jù)雙方過錯(cuò)程度的大小，確定其各自應(yīng)負(fù)的民事責(zé)任。
6、 受害人的同意
受害人對(duì)致?lián)p行為的同意一般并不構(gòu)成免責(zé)事由，但在法律或道德所容許的極少數(shù)特殊場(chǎng)合，受害人的同意可以成為免責(zé)條件。
7、 第三人的過錯(cuò)
第三人的過錯(cuò)是免除或減輕被告的民事責(zé)任的依據(jù)。如果被告沒有過錯(cuò)而第三人有過錯(cuò)，或被告只有輕微過失而第三人有故意或重大過失，則就應(yīng)由第三人單獨(dú)或主要承擔(dān)民事責(zé)任。如果第三人的過錯(cuò)是損害發(fā)生的惟一原因，則只由第三人承擔(dān)民事責(zé)任。
8、 意外事件
意外事件是指非因當(dāng)事人的故意或過失而偶然發(fā)生的不可預(yù)見的損害。作為免責(zé)事由的意外事件應(yīng)具備如下條件：
（1） 必須是不可預(yù)見的；
（2） 損害的發(fā)生須歸因于行為人自身以外的原因；
（3） 必須是偶然發(fā)生的事故，并不包括第三人的行為；
（4） 意外事件作為免責(zé)事由，僅適用于過錯(cuò)責(zé)任。
9、 自助行為
自助行為是指權(quán)利人為保護(hù)自己的權(quán)利，在情況緊迫而又不能助記詞時(shí)請(qǐng)求國(guó)家機(jī)關(guān)予以救助的情況下，對(duì)他人的財(cái)產(chǎn)或人身施加的為法律或社會(huì)公德所認(rèn)可的強(qiáng)制行為。例如，旅店在房客住宿后不付住宿費(fèi)時(shí)扣留客人提攜行李的行為。
不要混淆：
1、 緊急避險(xiǎn)造成損害的，其責(zé)任承擔(dān)分為以下情形解決（《民通》第129條，《民通意見》第156條）：
（1） 由引起險(xiǎn)情發(fā)生的人承擔(dān)：
（2） 危險(xiǎn)是自然原因引起的，緊急避險(xiǎn)人采取的行為并無不當(dāng)?shù)?，不承?dān)責(zé)任；
（3） 在第（2）種情形下，受害人要求補(bǔ)償?shù)?，?zé)令受益人適當(dāng)補(bǔ)償；
（4） 緊急避險(xiǎn)不當(dāng)或超過必要限度的，緊急避險(xiǎn)人慶承擔(dān)相應(yīng)的損害賠償責(zé)任。
2、特別注意意外事件作為免責(zé)事由，僅適用于過錯(cuò)責(zé)任情形。
三十、重點(diǎn)法條：
第109條。
相關(guān)法條：《民通意見》第142條。
意思分解：
第109條是對(duì)見義勇為情形下情形下責(zé)任承擔(dān)的規(guī)定。見義勇為人遭受侵害的，道德應(yīng)由侵害人負(fù)責(zé)賠償；但在侵害人無力賠償或無侵害人情況下，受益人應(yīng)予適當(dāng)補(bǔ)償。
三十一、重點(diǎn)法條：
第123條。
意思分解：
1、 高度危險(xiǎn)作為是指在人類現(xiàn)人技術(shù)條件下，即使予以注意或謹(jǐn)慎經(jīng)營(yíng)仍有可能致人損害的危險(xiǎn)性作業(yè)。
2、 高度危險(xiǎn)作業(yè)致人損害的民事責(zé)任系典型的無過錯(cuò)責(zé)任。
3、 受害人的確良故意是該責(zé)任的惟一免責(zé)事由。
三十二、重點(diǎn)法條：
第125條。
意思分解：
1、 地面施工致人損害責(zé)任也是一種特殊侵權(quán)責(zé)任，歸責(zé)原則采過錯(cuò)推定原則。即若施工人能證明其已設(shè)置明顯標(biāo)導(dǎo)和采取安全措施，而且這些標(biāo)志足以使任何人以通常的注意即可避免損害發(fā)生，則不必承擔(dān)民事責(zé)任。
2、 特別注意地面施工致人損害的責(zé)任承擔(dān)者是施工人，而不是建設(shè)人（通常為建設(shè)工程合同的發(fā)包方），施工人通常建設(shè)工程合同的承包人或分承包人。
三十三、重點(diǎn)法條：
第126條。
相關(guān)法條：《民通意見》第155條。
意思分解：
1、 建筑物致人損害責(zé)任也是一種特殊侵權(quán)責(zé)任，歸責(zé)原則同地面施工致人損害責(zé)任一樣，采過錯(cuò)推定原則。被告可通過證明自己沒有過錯(cuò)而獲免責(zé)，其可行以主張的事由通常有不可抗力、受害人的過錯(cuò)、第三人的過錯(cuò)等。
2、 建筑物致人損害責(zé)任適用情形包括：
（1） 建筑物倒塌的。
（2） 其他設(shè)施（不動(dòng)產(chǎn)）倒塌的，但堆放物品除外。
（3） 建筑物上的擱置物、懸掛物脫落、墜落的。
3、 建筑物致仍損害的責(zé)任承擔(dān)者是其所有人或者管理人。如何區(qū)分所有人中管理人承擔(dān)責(zé)任，非常重要。比如在房屋租賃關(guān)系中，如發(fā)生房屋倒塌致人損害的，應(yīng)由房屋所有人（通常為出租方）承擔(dān)責(zé)任；如果發(fā)生房屋陽臺(tái)上的花盆（擱置物）墜落致人損害的，則應(yīng)由房屋管理人（通常為承租方）來承擔(dān)責(zé)任。
不要混淆：
1、 建筑物致人損害責(zé)任區(qū)別于地面施工致人損害責(zé)任：
（1） 地面施工致人損害，其責(zé)任主體為施工人；而建筑物致人損害是建筑物因設(shè)置或保管上的缺陷造成的損害，其責(zé)任主體為建筑物的所有人或管理人。
（2） 地面施工致人損害屬于行為致?lián)p，而建筑物致人損害屬于物件致?lián)p。
2、 建筑物致人損害責(zé)任并不適用用堆放物品倒塌致人損害的情形。依《民通意見》第155條，后者適用公平責(zé)任解決。
三十四、重點(diǎn)法條：
第133條。
相關(guān)法條：《民通意見》第22條、第158——161條，本法第18條。
意思分解：
被監(jiān)護(hù)人致人損害責(zé)任是人類特殊侵權(quán)責(zé)任中最為復(fù)雜的，也是律考是受青睞的考點(diǎn)之一。著重掌握以下幾點(diǎn)：
1、 構(gòu)成此項(xiàng)民事責(zé)任須具備兩個(gè)要件：
（1） 損害是由被監(jiān)護(hù)人所造成的；
（2） 責(zé)任承擔(dān)者與加害人之間存有監(jiān)護(hù)關(guān)系。
2、 本責(zé)任采無過錯(cuò)責(zé)任原則，監(jiān)護(hù)人承擔(dān)此項(xiàng)責(zé)任并不因其盡了監(jiān)護(hù)責(zé)任而免責(zé)，而僅僅是“可以適當(dāng)減輕”責(zé)任。
3、 有關(guān)被監(jiān)護(hù)人致人損害責(zé)任的具體承擔(dān)，應(yīng)注意以下幾點(diǎn)規(guī)則：
（1） 被監(jiān)護(hù)人有財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)道德從其財(cái)產(chǎn)中支付，不足部分始由監(jiān)護(hù)人賠償（第133條第2款）。
（2） 夫妻離婚后，未成年子女發(fā)生侵權(quán)行為的，應(yīng)首先由與子女共同生活的一方承擔(dān)責(zé)任，惟在其獨(dú)立承擔(dān)有困難的，未與該子女共同生活的一方才負(fù)共同承擔(dān)的責(zé)任（《民通意見》第158條）。由此可見，司法解釋的用意在于強(qiáng)調(diào)與未成年子女共同生活的一方負(fù)有更重的監(jiān)護(hù)職責(zé)。
（3） 無明確的監(jiān)護(hù)人時(shí)，由順序在前的有監(jiān)護(hù)能力的人承擔(dān)民事責(zé)任（《民通意見》第159條）。這是一種法律上的推定。
（4） 特別注意《民通意見》第160條，該條款為律考中絕對(duì)的重點(diǎn)和熱點(diǎn)。對(duì)該條款以下幾個(gè)含義應(yīng)重點(diǎn)掌握：
A適用對(duì)象僅為無民事行為能力人，而不含限制民事行為能力人。
B“單位”的范圍只有三個(gè)，并僅為臨時(shí)監(jiān)護(hù)人。而單位為監(jiān)護(hù)人的，不承擔(dān)被監(jiān)護(hù)人致人損害責(zé)任。換言之，單位監(jiān)護(hù)人不是被監(jiān)護(hù)人致人損害的責(zé)任主體（第133條第2款）。
C適用過錯(cuò)原則。
D僅為適當(dāng)賠償。
E了解《民通意見》第161條的規(guī)定。
三十五、重點(diǎn)法條：
第127條。
意思分解：
1、 動(dòng)物致人損害責(zé)任的歸責(zé)原則為無過錯(cuò)責(zé)任原則，故該責(zé)任也是特殊侵權(quán)責(zé)任之一種。
2、 主張成立動(dòng)物致人損害責(zé)任的，其動(dòng)物須為飼養(yǎng)的動(dòng)物，且損害須為基于動(dòng)物的本能行為所造成。如果是由于受害人的過錯(cuò)，如主動(dòng)逃逗動(dòng)物而致?lián)p害，動(dòng)物飼養(yǎng)人或管理人將免責(zé)。由于第三人的過錯(cuò)造成損害的，由第三仍承擔(dān)責(zé)任。如果是由于動(dòng)物飼養(yǎng)人或管理人故意縱使動(dòng)物主動(dòng)侵害他人的，如狼狗的主人驅(qū)使狼狗去咬行人，則應(yīng)成立一般侵權(quán)責(zé)任甚至構(gòu)成故意殺人、故意傷害罪等。
不要混淆：
1、 飼養(yǎng)的動(dòng)物既包括家養(yǎng)的畜禽，也包括動(dòng)物園的觀賞動(dòng)物、馬戲團(tuán)的表演動(dòng)物、自由泳和人開放的野生動(dòng)物園的野生動(dòng)物等。
2、 動(dòng)物致人損害的責(zé)任主體是動(dòng)物飼養(yǎng)人或管理人，而非動(dòng)物所有人，當(dāng)然許多場(chǎng)合下所有人與飼養(yǎng)人、管理人可能是同一人。
三十六、重點(diǎn)法條：
第130條。
第131條。
相關(guān)法條：《民通意見》第148條。
意思分解：
1、 第130條規(guī)定了共同侵權(quán)責(zé)任的一般規(guī)則，應(yīng)注意：
（1） 共同侵權(quán)行為的構(gòu)成要件是：A主體上，存在兩上以上的另害人；B行為上，數(shù)個(gè)加害人的行為相互聯(lián)系。構(gòu)成統(tǒng)一的致?lián)p原因，學(xué)理上稱之為行為的共同性；C結(jié)果上，數(shù)人的共同加害蟲行為構(gòu)成一個(gè)統(tǒng)一的損害結(jié)果。
其中，所謂行為的共同性，應(yīng)具備兩上要素：
其一，行為的客觀方面，各加害人的行為之間存在著相互依存、彼此結(jié)合的關(guān)系。
其二，行為的主觀方面，各加寄信之間存在著共同過錯(cuò)（故意或者說過失）。
（2） 共同侵權(quán)責(zé)任的承擔(dān)，由共同侵權(quán)人承擔(dān)連帶責(zé)任。
（3） 注意《民通意見》第148條，關(guān)于教唆、幫助他人實(shí)施侵權(quán)行為的三種情形。
A一般情形下，成立共同侵權(quán)，承擔(dān)連帶責(zé)任；
B教唆、幫助無民事行為能力人的，不成立共同侵權(quán)，由教唆人、幫助人單獨(dú)承擔(dān)責(zé)任；
C教唆、幫助限制行為能力人的，成立共同侵權(quán)，但教唆、幫助人承擔(dān)主要責(zé)任，限制行為能力人承擔(dān)次要責(zé)任。
2、 第131條確立了混合過錯(cuò)規(guī)則?；旌线^錯(cuò)情形下，應(yīng)依當(dāng)事人各方積壓自的過錯(cuò)程度來確定雙方承擔(dān)責(zé)任的大小。
三十七、重點(diǎn)法條：
第134條。
相關(guān)法條：《民通意見》第163、164條。
意思分解：
1、 了解我國(guó)法上民事責(zé)任的種類。重點(diǎn)掌握前5種屬于物上請(qǐng)求權(quán)權(quán)能（物權(quán)的特有民法保護(hù)方法，而后二種為非財(cái)產(chǎn)性民事責(zé)任）的內(nèi)容。
2、 注意本條第2款的民事制裁措施，其范圍包括：
（1） 訓(xùn)誡；
（2） 責(zé)僅具結(jié)悔過；
（3） 收繳非法所得或財(cái)物；
（4） 罰款；
（5） 拘留。
3、 參考《民通意見》第163、164條，了解以上民事制裁措施的適用規(guī)則，尤其是罰款、拘留的適用程序。
三十八、重點(diǎn)法條：
第135條。
第136條。
第137條。
第138條。
相關(guān)法條：《民通意見》第168、170、171條；《產(chǎn)品質(zhì)量法》第33條。
意思分解：
訴訟時(shí)效制度是民法上的一項(xiàng)重要制度，在律考中也占有較為重要的地位?？忌鷳?yīng)注意以下幾個(gè)理論問題：
1、 時(shí)效的性質(zhì)
時(shí)效屬于民事法律事實(shí)中的事件，它是基于一定事實(shí)狀態(tài)在法律規(guī)定的一定期間內(nèi)的持續(xù)存在而當(dāng)然發(fā)生的，不為當(dāng)事人的意志所決定。
時(shí)效具有強(qiáng)制性。關(guān)于時(shí)效的法律規(guī)定屬于強(qiáng)制性規(guī)范，當(dāng)事人不得自行以協(xié)議加以變更或限制。當(dāng)事人即使達(dá)成此類含意，在法律上亦屬無效。
2、 時(shí)效的種類
根據(jù)時(shí)效的不同法律后果，可將其分為取得時(shí)效與消滅時(shí)效。傳統(tǒng)民法上，取得時(shí)效與消滅時(shí)效。傳統(tǒng)民法上，取得時(shí)效適用于財(cái)產(chǎn)所有權(quán)，消滅時(shí)效適用于請(qǐng)求權(quán)（債權(quán)）。我國(guó)發(fā)源地尚未建立取得時(shí)效制度，而僅規(guī)定了訴訟時(shí)效制度。訴訟時(shí)效是區(qū)別于傳統(tǒng)的消滅時(shí)效的。其不同之處在于，消滅時(shí)效導(dǎo)致權(quán)利消滅，訴訟時(shí)效不導(dǎo)致權(quán)利消滅，而僅僅使權(quán)利失去訴訟保護(hù)。
3、 我國(guó)訴訟時(shí)效的種類
我國(guó)《民通》上的訴訟時(shí)效分為兩類，其一是普通時(shí)效（第135條），其間為2年；其二是特殊訴訟時(shí)效（第136條），期間為1年。另外，其他民事立法上也有特殊時(shí)效的規(guī)定，期間有3年、4年、5年不等（《合同法》第129條、《海商法》第265條、《環(huán)境保護(hù)法》第43條等）。
一定要準(zhǔn)確識(shí)記等136條的四種情形。
另外，第137條規(guī)定的20年不是訴訟時(shí)效期間，而是民事權(quán)利的最長(zhǎng)保護(hù)期 間，其期間起算點(diǎn)是與訴訟時(shí)效起算點(diǎn)不同的，也不適用訴訟時(shí)效的中止和中斷。
4、 訴訟時(shí)效期間的起算點(diǎn)
訴訟時(shí)效期間的起算點(diǎn)最為典型的法律表述即是：“從知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時(shí)起計(jì)算”。 這也是判斷某一期間是不是訴訟時(shí)效期間的標(biāo)志之一。
注意《民通意見》第168條關(guān)于訴訟時(shí)效期間起算點(diǎn)的特殊規(guī)定。
5、 注意《產(chǎn)品質(zhì)量法》第33條的特殊時(shí)效規(guī)定：
（1） 產(chǎn)品責(zé)任訴訟時(shí)效為2年。這2年不同于第136條第（二）項(xiàng)的1年規(guī)定，后者僅指“出售質(zhì)量不合格的商品未聲明的”違約之訴的訴訟時(shí)效。
（2） 產(chǎn)品責(zé)任訴訟時(shí)效的最長(zhǎng)保護(hù)期間為10年或超過10年明示的安全使用期。
不要混淆：
1、 訴訟時(shí)效具有普遍性。除法律規(guī)定的情況外，各類民事法律關(guān)系均普遍適用訴訟時(shí)效的規(guī)定。注意《民通意見》經(jīng)170條的例外規(guī)定：未授權(quán)給公民、法人經(jīng)營(yíng)、管理的國(guó)家財(cái)產(chǎn)受到侵害的，不受訴訟時(shí)效期間的限制。
2、 訴訟時(shí)效屆滿所發(fā)生的法律效力，各國(guó)法上存有不同規(guī)定。我國(guó)民法采消滅實(shí)體勝訴權(quán)說。換言之，訴訟時(shí)效屆滿后，既不消滅實(shí)體權(quán)利，也不消滅起訴權(quán)。這意味著：
（1） 訴訟時(shí)效期間的經(jīng)過，權(quán)利人不喪失起訴權(quán)；權(quán)利人起訴后，人民法院應(yīng)予受理。
（2） 法院受理后，在審判中確認(rèn)訴訟時(shí)效屆滿的情形下，應(yīng)駁回起訴，即權(quán)利人喪失了實(shí)體勝訴權(quán)。
（3） 由于不消滅實(shí)體權(quán)利，故訴訟時(shí)效屆滿后的權(quán)利為*權(quán)利（自然權(quán)利），義務(wù)人自愿履行的，權(quán)利人有受領(lǐng)權(quán)且受法律保護(hù)，并不構(gòu)成不當(dāng)?shù)美?。義務(wù)人履行后，海里以自己不知訴訟時(shí)效的規(guī)定或不知青訴訟時(shí)效已滿為由，向法院起訴請(qǐng)求權(quán)利人返還（《民通意見》第171條。）
3、 訴訟時(shí)效與仲裁時(shí)效的關(guān)系是（《仲裁法》第74條）：
（1） 法律對(duì)仲裁時(shí)效有規(guī)定的，適用該規(guī)定；
（2） 法律對(duì)仲裁時(shí)效沒有規(guī)定的，適用訴訟時(shí)效的規(guī)定。
4、 訴訟時(shí)效區(qū)別于除斥期間
除斥期間，又稱預(yù)定期間，是指某種權(quán)利的法定存續(xù)期間。二者區(qū)別在于：
（1） 訴訟時(shí)效由權(quán)利不行使的事實(shí)狀態(tài)和法定期間的經(jīng)過兩上要件構(gòu)成，而除斥期間只要一個(gè)要件，即法定期間的經(jīng)過。
（2） 訴訟時(shí)效存在中斷、中止和延長(zhǎng)的可能，而除斥期間為法定的不變期間。
（3） 訴訟時(shí)效屆滿導(dǎo)致勝訴權(quán)消滅，而除斥期間的完成則導(dǎo)致權(quán)利本身的消滅。
（4） 除斥期間的起算點(diǎn)是該權(quán)利的取得，而訴訟時(shí)效期間則始于權(quán)利人知道或應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害之日。
三十九、重點(diǎn)法條：
第139條。
第140條。
相關(guān)法條：《民通意見》第172——177條。
意思分解：
訴訟時(shí)效中止與中斷制度為律考難點(diǎn)與熱點(diǎn)，應(yīng)予重視。
1、 關(guān)于訴訟時(shí)效期間中止，應(yīng)注意：
（1） 關(guān)于訴訟時(shí)效期間中止事由采法定主義，包括：A不可抗力；B其他障礙。依司法解釋，包括權(quán)利被侵害的無民事行為能力人，限制行為能力人沒有法定代理人，或者法定代理人死亡、喪失代理權(quán)，或者法定代理人本人喪失行為能力等（《民通意見》第172條）。
（2） 可中止的時(shí)間
限定在訴訟時(shí)效期間的最后6個(gè)月內(nèi)。
（3） 法律效果
A中止事由發(fā)生前已經(jīng)經(jīng)過的時(shí)效期間仍然有效，等到時(shí)效再進(jìn)行時(shí)，前后期間合并計(jì)算，B在民法的權(quán)利陽長(zhǎng)保護(hù)期限內(nèi)，訴訟時(shí)效中止的持續(xù)時(shí)間并無限制。
2、 關(guān)于訴訟時(shí)效中斷，應(yīng)注意：
（1） 中斷事由
A提起訴訟。應(yīng)對(duì)“訴訟”作最廣義的解釋。既包括民訴法上的一切權(quán)利主張形式，如起訴、應(yīng)訴、作為第三人參加訴訟、申請(qǐng)支付令，申報(bào)破產(chǎn)債權(quán)、申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行等；也包括依其他法令的爭(zhēng)議解決程序提出權(quán)利主張，如申請(qǐng)仲裁、請(qǐng)求行政機(jī)關(guān)處理；也包括向人民調(diào)解委員會(huì)提出保護(hù)民事權(quán)利請(qǐng)求等等，（《民通意見》第173、174條）。B當(dāng)事人一方提出請(qǐng)求C當(dāng)事人一方同意履行義務(wù)。
（2） 法律效果
A中斷事由發(fā)生前已經(jīng)經(jīng)過的時(shí)效期間歸于無效，等到中斷事由消除時(shí)，訴訟時(shí)效期間重新計(jì)算；B在法律規(guī)定的權(quán)利最長(zhǎng)保護(hù)期限內(nèi)，訴訟時(shí)效中斷的次數(shù)不限。
不要混淆：
1、 嚴(yán)格區(qū)分訴訟時(shí)效中止與中斷的區(qū)別。
2、 對(duì)于“20年”最長(zhǎng)保護(hù)期限，可適用時(shí)效延長(zhǎng)但不適用時(shí)效中止、中斷。（《民通意見》第175條。
四十、重點(diǎn)法條：
第142條
第150條
相關(guān)法條：《民通意見》第178、192——195條。
意思分解：
《民法通則》第八章“涉外民事關(guān)系的法律適用：是我國(guó)現(xiàn)行法上關(guān)于國(guó)際私法法律規(guī)范的最重要規(guī)定。在律考中，本章內(nèi)容主要是放在卷一作為國(guó)際私法的內(nèi)容加以考查的。本章規(guī)定多屬記憶性內(nèi)容，望廣大考生加強(qiáng)記憶，提高記憶的準(zhǔn)確度。
以上兩個(gè)條文確立了涉外民事關(guān)系的法律適用的一般規(guī)則：優(yōu)先適用國(guó)際條約和國(guó)際慣例。但有兩個(gè)例外：
1、中華人民共和國(guó)聲明保留發(fā)國(guó)際條約條款；
2、適用國(guó)際慣例，違背中華人民共和國(guó)的社會(huì)公共利益的。
不要混淆：
務(wù)必掌握《民通意見》第1748、192——195條的內(nèi)容，尤其是第193條關(guān)于外國(guó)法律查明的規(guī)定。
四十一、重點(diǎn)法條：
第143條。
相關(guān)法條：《民通意見》第179——184條。
意思分解：
關(guān)于公民行為能力的法律適用，是最為復(fù)雜的，考生可一一識(shí)記以上6個(gè)條文的內(nèi)容，注意區(qū)分不同情形。
四十二、重點(diǎn)法條：
第144條。
相關(guān)法條：《民通意見》第186條；《繼承法》第36條。
意思分解：
“不動(dòng)產(chǎn)所在地法”規(guī)則，是最容易掌握的法律適用原則，注意相關(guān)灑行的細(xì)節(jié)性規(guī)定。
四十三、重點(diǎn)法條：
第145條。
相關(guān)法條：《合同法》第126條。
意思分解：
1、 涉外合同爭(zhēng)議的法律適用可由當(dāng)事人選擇；
2、 未選擇的，矯了密切聯(lián)系地法；
3、 注意有3類合同的專屬法律適用規(guī)定（《合同法》第126條第2款）。
四十四、重點(diǎn)法條：
第146條。
相關(guān)法條：《民通意見》第187條。
意思分解：
侵權(quán)責(zé)任爭(zhēng)議的法律適用，是本昌中律考出現(xiàn)頻率的知識(shí)點(diǎn)，應(yīng)予重視。
1、 侵權(quán)責(zé)任爭(zhēng)議的法律適用的基本原則是侵權(quán)行為地法，侵權(quán)行為地包括：
（1）侵權(quán)行為實(shí)施地；
（2）侵權(quán)行為結(jié)果發(fā)生地。
2、 當(dāng)事人雙方同一國(guó)籍或在同一國(guó)家有住所的，也可適用當(dāng)事人本國(guó)法或住年地法。
3、 特別注意第146條第2款。
四十五、重點(diǎn)法條：
第147條。
相關(guān)法條：《民通意見》第188條，本條對(duì)第147條“離婚適用法院地法”原則作了變通規(guī)定；
（1） 離婚及其財(cái)產(chǎn)分割，仍適用法院地法：
（2） 認(rèn)定婚姻效力，則適用婚姻締結(jié)地法。
意思分解：
特別注意《民通意見》第188條的規(guī)定，本條對(duì)第147條“離婚適用法院地法”原則作了變通規(guī)定；
（1） 離婚及其財(cái)產(chǎn)分割，仍適用法院地法：
（2） 認(rèn)定婚姻效力，則適用婚姻締結(jié)地法。
本法提示：
1、 對(duì)于本法第121、122、124條規(guī)定的國(guó)家機(jī)關(guān)及其工作人員職務(wù)侵權(quán)責(zé)任、產(chǎn)品責(zé)任、環(huán)境污染侵權(quán)責(zé)任等三大特別侵權(quán)責(zé)任，分別放在《國(guó)家賠償法》、《產(chǎn)品質(zhì)量法》、《環(huán)境保護(hù)法》、詳述，此處不贅。
2、 對(duì)于本法第149條規(guī)定的繼承法律關(guān)系的法律適用，我閃放在《繼承法》中詳述，此睡不贅述。
3、 降上列重點(diǎn)法條外，建議考生注意一下本法第116條、第148條及《民通意見T經(jīng)189條、190條。