新疆興都公司將500包長絨棉通過鐵路運至鄭州準備出售，委托鄭州的伏牛公司將棉花存放于當?shù)貍}庫，并約定在棉花出售后按售價比例給伏牛公司提成。伏牛公司將棉花存放于鄭州北營倉庫，并將倉單的復印件、發(fā)票等憑證寄回給興都公司。半月后，興都公司找到買泉某紡織廠，雙方簽訂了500包長絨棉的買賣合同。合同約定先由紡織廠交付總價額50％的價金，興都公司收到該欺后將委托伏牛公司把全部貨物的倉單背書給紡織廠，紡織廠在提貨并驗收以后一個月內(nèi)付清余款。
過了首付款的約定期限多日，興都公司仍未收到紡織廠的首付款，卻打聽到一個消息，該紡織廠因嚴重虧損將被其他企業(yè)收購。興都公司立即致電伏牛公司，沒有興都公司的書面確認通知書，不得將棉花的倉單交給任何人。數(shù)日后紡織廠派人到伏牛公司取棉花倉單，并出示了與興都公司的買賣合同和由某銀行簽發(fā)的付款保證書。伏牛公司見到合同及付款保證書，就將倉單背書給紡織廠，在紡織廠取完貨給了回執(zhí)后，就急急向興都公司要提成。興都公司立即回丁個電傳：沒發(fā)給你們書面確認書怎么就隨便放貨，他們首付的錢還沒給呢，如果這筆錢要不回來就要你們賠償！
根據(jù)以上案情，請回答下列問題并簡要說明理由。
（1）興都公司與紡織廠買賣合同約定的是哪種類型的交付，所交付棉花所有權(quán)從什么時候起轉(zhuǎn)移？
（2）在紡織廠提交付款保證書并請求交付時，興都公司有何理由拒絕向紡織廠交付貨物？
（3）伏牛公司未經(jīng)興都公司同意向紡織廠交付倉單要承擔什么責任？
（4）紡織廠在取得倉單但未付款以前對棉花有沒有所有權(quán)？為什么？
[答案]
（1）屬于擬制交付，棉花所有權(quán)自伏牛公司在倉單上背書并經(jīng)保管人簽字或蓋章，倉單交付給紡織廠后轉(zhuǎn)移。
（2）興都公司可行使后履行抗辯權(quán)以拒付貨物。
（3）伏牛公司因違反委托合同中委托人的指示而應承擔違約責任。
（4）紡織廠享有棉花的所有權(quán)。因為經(jīng)擬制交付而發(fā)生了所有權(quán)移轉(zhuǎn)之效力。
[解題思路]
本題著重考查所有權(quán)轉(zhuǎn)移與風險負擔、履行抗辯權(quán)、委托等考點?！逗贤ā返?6—69條在我國立法首次確立了履行抗辯權(quán)制度，具有重要的歷史意義，需要注意。而本題也將此列為考查重點，值得關注。第406、409條是委托保管合同受托人的賠償責任的核心規(guī)定。第406條規(guī)定了不同受托人責任的歸責原則，而第409條規(guī)定了兩個以上受托人的連帶責任。理解了這些問題，解題還是較為容易的。
[法理詳解]
（1）、（4）《合同法》第133條：“標的物的所有權(quán)自標的物交付時起轉(zhuǎn)移，但法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外?！?BR> 第135條：“出賣人應當履行向買受人交付標的物或者交付提取標的物的單證，并轉(zhuǎn)移標的物所有權(quán)的義務?！?BR> 第140條：“標的物在訂立合同之前已為買受人占有的，合同生效的時間為交付時間?！薄 ∫酪陨弦?guī)定，一般而言，若無特別規(guī)定，動產(chǎn)所有權(quán)自動產(chǎn)交付時移轉(zhuǎn)。而依第135、140條之規(guī)定，交付可分為三類，即現(xiàn)實交付、擬制交付與簡易交付。所謂擬制交付，是指出賣人將對標的物占有的權(quán)利轉(zhuǎn)移于買受人，以替代現(xiàn)實的交付。本題中出賣人（興都公司）應當履行向買受人（紡織廠）交付提取標的物的單證的義務，就是一種擬制交付，這種擬制交付可以稱為指示交付，它是指在標的物由第三人占有時，出賣人將對于第三人的請求提取標的物的權(quán)利讓與買受人，以代替標的物的實際交付。最常見的指示交付是將倉單、提單交給買受人。
無論何種交付，只要一經(jīng)完成，即發(fā)生動產(chǎn)所有權(quán)移轉(zhuǎn)的效力。本題中，出賣人經(jīng)由受托入伏牛公司完成了對買受人紡織廠的交付行為，棉花所有權(quán)即告移轉(zhuǎn)。因為倉單是物權(quán)憑證，經(jīng)合法背書后交付，倉單中的載明的貨物所有權(quán)發(fā)生移轉(zhuǎn)。應當指出，買受人紡織廠未付款，應承擔買賣合同的違約責任，但這不應當影響貨物所有權(quán)的移轉(zhuǎn)。
（2）《合同法》第67條： “當事人互負債務，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應的履行要求?！北緱l所規(guī)定的權(quán)利即稱為后履行抗辯權(quán)，又稱先履行抗辯權(quán)。后履行抗辯權(quán)是指依合同約定或法律規(guī)定負有后履行義務的當事人在負有先履行義務的一方當事人屆期未履行義務或履行義務存有重大瑕疵的情況下，可以為了保護自己的合同利益，而拒絕履行自己相應的義務。
后履行抗辯權(quán)與不安抗辯權(quán)區(qū)別明顯，后者是先履行義務方的權(quán)利，而前者是后履行義務方的權(quán)利。
本題中，雙方約定紡織廠（買受人）先付一半價金后，出賣人（興都公司）再背書倉單交付貨物，爾后結(jié)算余款。可見，紡織廠處于先履行義務方，而出賣人處于后履行義務方，故出賣入主張的是后履行抗辯權(quán)。
（3）《合同法》第399條：“受托人應當按照委托人的指示處理委托事務。需要變更委托人指示的，應當經(jīng)委托人同意；因情況緊急，難以和委托人取得聯(lián)系的，受托人應當妥善處理委托事務，但事后應當將該情況及時報告委托人?！?BR> 第406條：“有償?shù)奈泻贤?，因受托人的過錯給委托人造成損失的，委托人可以要求賠償損失。無償?shù)奈泻贤?，因受托人的故意或者重大過失給委托人造成損失的，委托人可以要求賠償損失。受托人超越權(quán)限給委托人造成損失的，應當賠償損失?！?BR> 依此，受托人有義務按委托人的指示處理委托事務，否則要承擔賠償責任。本題中興都公司與伏牛公司之間是委托合同關系，并根據(jù)合同規(guī)定：按棉花售價比例給伏牛公司提成，因而可以判定該合同是有償?shù)?。興都公司明確指示受托人伏牛公司：未經(jīng)委托人書面確認，不得將棉花倉單背書轉(zhuǎn)讓。伏牛公司違反了興都公司的指示，只憑紡織廠的買賣合同和銀行付款擔保書而將棉花倉單背書轉(zhuǎn)讓，伏牛公司的行為超越代理權(quán)限，且具有明顯的過錯。根據(jù)《合同法》第406條規(guī)定：受托人超越權(quán)限給委托人造成損失的，應當賠償損失。所以，伏牛公司要承擔違約責任。
過了首付款的約定期限多日，興都公司仍未收到紡織廠的首付款，卻打聽到一個消息，該紡織廠因嚴重虧損將被其他企業(yè)收購。興都公司立即致電伏牛公司，沒有興都公司的書面確認通知書，不得將棉花的倉單交給任何人。數(shù)日后紡織廠派人到伏牛公司取棉花倉單，并出示了與興都公司的買賣合同和由某銀行簽發(fā)的付款保證書。伏牛公司見到合同及付款保證書，就將倉單背書給紡織廠，在紡織廠取完貨給了回執(zhí)后，就急急向興都公司要提成。興都公司立即回丁個電傳：沒發(fā)給你們書面確認書怎么就隨便放貨，他們首付的錢還沒給呢，如果這筆錢要不回來就要你們賠償！
根據(jù)以上案情，請回答下列問題并簡要說明理由。
（1）興都公司與紡織廠買賣合同約定的是哪種類型的交付，所交付棉花所有權(quán)從什么時候起轉(zhuǎn)移？
（2）在紡織廠提交付款保證書并請求交付時，興都公司有何理由拒絕向紡織廠交付貨物？
（3）伏牛公司未經(jīng)興都公司同意向紡織廠交付倉單要承擔什么責任？
（4）紡織廠在取得倉單但未付款以前對棉花有沒有所有權(quán)？為什么？
[答案]
（1）屬于擬制交付，棉花所有權(quán)自伏牛公司在倉單上背書并經(jīng)保管人簽字或蓋章，倉單交付給紡織廠后轉(zhuǎn)移。
（2）興都公司可行使后履行抗辯權(quán)以拒付貨物。
（3）伏牛公司因違反委托合同中委托人的指示而應承擔違約責任。
（4）紡織廠享有棉花的所有權(quán)。因為經(jīng)擬制交付而發(fā)生了所有權(quán)移轉(zhuǎn)之效力。
[解題思路]
本題著重考查所有權(quán)轉(zhuǎn)移與風險負擔、履行抗辯權(quán)、委托等考點?！逗贤ā返?6—69條在我國立法首次確立了履行抗辯權(quán)制度，具有重要的歷史意義，需要注意。而本題也將此列為考查重點，值得關注。第406、409條是委托保管合同受托人的賠償責任的核心規(guī)定。第406條規(guī)定了不同受托人責任的歸責原則，而第409條規(guī)定了兩個以上受托人的連帶責任。理解了這些問題，解題還是較為容易的。
[法理詳解]
（1）、（4）《合同法》第133條：“標的物的所有權(quán)自標的物交付時起轉(zhuǎn)移，但法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外?！?BR> 第135條：“出賣人應當履行向買受人交付標的物或者交付提取標的物的單證，并轉(zhuǎn)移標的物所有權(quán)的義務?！?BR> 第140條：“標的物在訂立合同之前已為買受人占有的，合同生效的時間為交付時間?！薄 ∫酪陨弦?guī)定，一般而言，若無特別規(guī)定，動產(chǎn)所有權(quán)自動產(chǎn)交付時移轉(zhuǎn)。而依第135、140條之規(guī)定，交付可分為三類，即現(xiàn)實交付、擬制交付與簡易交付。所謂擬制交付，是指出賣人將對標的物占有的權(quán)利轉(zhuǎn)移于買受人，以替代現(xiàn)實的交付。本題中出賣人（興都公司）應當履行向買受人（紡織廠）交付提取標的物的單證的義務，就是一種擬制交付，這種擬制交付可以稱為指示交付，它是指在標的物由第三人占有時，出賣人將對于第三人的請求提取標的物的權(quán)利讓與買受人，以代替標的物的實際交付。最常見的指示交付是將倉單、提單交給買受人。
無論何種交付，只要一經(jīng)完成，即發(fā)生動產(chǎn)所有權(quán)移轉(zhuǎn)的效力。本題中，出賣人經(jīng)由受托入伏牛公司完成了對買受人紡織廠的交付行為，棉花所有權(quán)即告移轉(zhuǎn)。因為倉單是物權(quán)憑證，經(jīng)合法背書后交付，倉單中的載明的貨物所有權(quán)發(fā)生移轉(zhuǎn)。應當指出，買受人紡織廠未付款，應承擔買賣合同的違約責任，但這不應當影響貨物所有權(quán)的移轉(zhuǎn)。
（2）《合同法》第67條： “當事人互負債務，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應的履行要求?！北緱l所規(guī)定的權(quán)利即稱為后履行抗辯權(quán)，又稱先履行抗辯權(quán)。后履行抗辯權(quán)是指依合同約定或法律規(guī)定負有后履行義務的當事人在負有先履行義務的一方當事人屆期未履行義務或履行義務存有重大瑕疵的情況下，可以為了保護自己的合同利益，而拒絕履行自己相應的義務。
后履行抗辯權(quán)與不安抗辯權(quán)區(qū)別明顯，后者是先履行義務方的權(quán)利，而前者是后履行義務方的權(quán)利。
本題中，雙方約定紡織廠（買受人）先付一半價金后，出賣人（興都公司）再背書倉單交付貨物，爾后結(jié)算余款。可見，紡織廠處于先履行義務方，而出賣人處于后履行義務方，故出賣入主張的是后履行抗辯權(quán)。
（3）《合同法》第399條：“受托人應當按照委托人的指示處理委托事務。需要變更委托人指示的，應當經(jīng)委托人同意；因情況緊急，難以和委托人取得聯(lián)系的，受托人應當妥善處理委托事務，但事后應當將該情況及時報告委托人?！?BR> 第406條：“有償?shù)奈泻贤?，因受托人的過錯給委托人造成損失的，委托人可以要求賠償損失。無償?shù)奈泻贤?，因受托人的故意或者重大過失給委托人造成損失的，委托人可以要求賠償損失。受托人超越權(quán)限給委托人造成損失的，應當賠償損失?！?BR> 依此，受托人有義務按委托人的指示處理委托事務，否則要承擔賠償責任。本題中興都公司與伏牛公司之間是委托合同關系，并根據(jù)合同規(guī)定：按棉花售價比例給伏牛公司提成，因而可以判定該合同是有償?shù)?。興都公司明確指示受托人伏牛公司：未經(jīng)委托人書面確認，不得將棉花倉單背書轉(zhuǎn)讓。伏牛公司違反了興都公司的指示，只憑紡織廠的買賣合同和銀行付款擔保書而將棉花倉單背書轉(zhuǎn)讓，伏牛公司的行為超越代理權(quán)限，且具有明顯的過錯。根據(jù)《合同法》第406條規(guī)定：受托人超越權(quán)限給委托人造成損失的，應當賠償損失。所以，伏牛公司要承擔違約責任。