A縣的甲公司與B縣的乙公司于2001年7月3日簽訂一份空調(diào)購銷合同，約定甲公司向乙公司購進100臺空調(diào)，每臺空調(diào)單價2 000元，乙公司負責(zé)在B縣代辦托運，甲公司于貨到后立即付款，同時約定若發(fā)生糾紛由合同履行地的法院管轄。乙公司于7月18日在B縣的火車站發(fā)出了該100臺空調(diào)。甲公司由于發(fā)生資金周轉(zhuǎn)困難，于7月19日傳真告知乙公司自己將不能履行合同。乙公司收到傳真后，努力尋找新的買家，于7月22日與C縣的丙公司簽訂了該100臺空調(diào)的購銷合同。合同約定：丙公司買下這100臺托運中的空調(diào)，每臺單價1 900元，丙公司于訂立合同時向乙公司支付10 000元定金，在收到貨物后15天內(nèi)付清全部貨款；在丙公司付清全部貨款前，乙公司保留對空調(diào)的所有權(quán)；如有違約，違約方應(yīng)承擔(dān)合同總價款20％的違約金。乙公司同時于當(dāng)日傳真通知甲公司解除與甲公司簽訂的合同。鐵路運輸公司在運輸過程中于7月21日遇上泥石流，30臺托運中的空調(diào)毀損。丙公司于7月26日收到70臺完好無損的空調(diào)后，又與丁公司簽訂合同準(zhǔn)備將這70臺空調(diào)全部賣與丁公司。同時丙公司以其未能如約收到100臺空調(diào)為由拒絕向乙公司付款。
請回答下列問題：
（1）乙公司在與甲公司的合同履行期屆滿前解除合同的理由是什么？在此解除合同的情形下，乙公司能否向甲公司主張違約責(zé)任？
（2）假設(shè)甲公司以乙公司解除合同構(gòu)成違約為由向法院起訴，請問那個法院有管轄權(quán)？為什么？
（3）遭遇泥石流而毀損的空調(diào)的損失應(yīng)由誰承擔(dān)？為什么？
（4）乙公司認為丙公司拒絕付欺構(gòu)成違約，決定不返還其定金，還要求其支付36000元的違約金，問其主張能否得到支持？為什么？
（5）丙公司與丁公司所簽合同的效力如何？為什么？
[答案]
（1）乙公司以甲公司構(gòu)成預(yù)期違約為由而行使合同解除權(quán)。合同解除后可主張違約責(zé)任。
（2）B縣人民法院有管轄權(quán)。因為B縣法院為合同履行地法院。
（3）由甲公司承擔(dān)。因為在代辦托運的買賣合同中，風(fēng)險自貨交第一承運人時移轉(zhuǎn)給買受人（甲公司）。
（4）不能得到主張，因為違約金、定金責(zé)任不能同時并用。
（5）丙、丁公司間的公司屬效力特定合同，因為此時丙尚未取得對標(biāo)的物的所有權(quán)，屬無權(quán)處分合同。
[解題思路]
本題著重考查合同解除、合同訴訟管轄、違約責(zé)任等考點。民法和民事訴訟法結(jié)合考查必將是司法考試在近幾年內(nèi)的出題方向，建議考生在復(fù)習(xí)中注意把握。本題中第（4）問考查的違約責(zé)任的適用問題是較為復(fù)雜的，建議考生認真理解。
[法理詳解]
（1）《合同法》第94條：“有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的；（二）在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)；（三）當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；（四）當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的；（五）法律規(guī)定的其他情形。”
第97條：“合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補救措施，并有權(quán)要求賠償損失?！?BR> 可見，依第94條第（二）項，一方構(gòu)成預(yù)期違約情形下，另一方當(dāng)事人得解除合同。而依第97條，無論何種情形，合同解除與違約責(zé)任是可以并存的。
（2）《民事訴訟法》第25條：“合同的雙方當(dāng)事人可以在書面合同中協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地人民法院管轄，但不得違反本法對級別管轄和專屬管轄的規(guī)定。”
《民訴意見》第19條：“購銷合同的雙方當(dāng)事人在合同中對交貨地點有約定的，以約定的交貨地點為合同履行地；沒有約定的，依交貨方式確定合同履行地；采用送貨方式的，以貨物送達地為合同履行地；采用自提方式的，以提貨地為合同履行地；代辦托運或按木材、煤炭送貨辦法送貨的，以貨物發(fā)運地為合同履行地。購銷合同的實際履行地點與合同中約定的交貨地點不一致的，以實際履行地點為合同履行地?！?BR> 題中雙方約定合同履行地為合同糾紛訴訟管轄地，由于雙方當(dāng)事人沒有另外約定合同履行地而是約定代辦托運，因而貨物發(fā)運地為合同履行地，因而B縣法院具有管轄權(quán)。
（3）《合同法》第142條：“標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險，在標(biāo)的物交付之前由出賣人承擔(dān)，交付之后由買受人承擔(dān)，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外?！笨梢姡瑒赢a(chǎn)買賣合同的標(biāo)的物風(fēng)險負擔(dān)自交付時起移轉(zhuǎn)。在代辦托運這一交貨方式中，民法認為出賣人將貨交第一承運人即完成了交付，即此時風(fēng)險已經(jīng)移轉(zhuǎn)到買受人身上。本題中，乙公司代辦托運，于7月18日貨交鐵路運輸公司，而于21日發(fā)生風(fēng)險，故該風(fēng)險負擔(dān)應(yīng)自7月18日以后即移轉(zhuǎn)給甲公司。
（4）《合同法》第116條：“當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款。”由此可見，違約金責(zé)任與定金罰則（責(zé)任）是不能同時并用的，而只能擇一適用。本題中乙公司已扣留丙公司定金，爾后再主張違約金，顯屬不可。
（5）《合同法》第134條：“當(dāng)事人可以在買賣合同中約定買受人未履行支付價款或者其他義務(wù)的，標(biāo)的物的所有權(quán)屬于出賣人?！?BR> 第51條：“無處分權(quán)的人處分他人財產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認或者無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效。”
在本題中，乙、丙公司約定為所有權(quán)保留買賣合同，故丙公司清償債務(wù)之前，空調(diào)所有權(quán)仍操于乙公司之手。此時丙公司擅作主張賣給丁公司，顯屑無權(quán)處分行為，依第51條規(guī)定，本合同為效力特定合同。
請回答下列問題：
（1）乙公司在與甲公司的合同履行期屆滿前解除合同的理由是什么？在此解除合同的情形下，乙公司能否向甲公司主張違約責(zé)任？
（2）假設(shè)甲公司以乙公司解除合同構(gòu)成違約為由向法院起訴，請問那個法院有管轄權(quán)？為什么？
（3）遭遇泥石流而毀損的空調(diào)的損失應(yīng)由誰承擔(dān)？為什么？
（4）乙公司認為丙公司拒絕付欺構(gòu)成違約，決定不返還其定金，還要求其支付36000元的違約金，問其主張能否得到支持？為什么？
（5）丙公司與丁公司所簽合同的效力如何？為什么？
[答案]
（1）乙公司以甲公司構(gòu)成預(yù)期違約為由而行使合同解除權(quán)。合同解除后可主張違約責(zé)任。
（2）B縣人民法院有管轄權(quán)。因為B縣法院為合同履行地法院。
（3）由甲公司承擔(dān)。因為在代辦托運的買賣合同中，風(fēng)險自貨交第一承運人時移轉(zhuǎn)給買受人（甲公司）。
（4）不能得到主張，因為違約金、定金責(zé)任不能同時并用。
（5）丙、丁公司間的公司屬效力特定合同，因為此時丙尚未取得對標(biāo)的物的所有權(quán)，屬無權(quán)處分合同。
[解題思路]
本題著重考查合同解除、合同訴訟管轄、違約責(zé)任等考點。民法和民事訴訟法結(jié)合考查必將是司法考試在近幾年內(nèi)的出題方向，建議考生在復(fù)習(xí)中注意把握。本題中第（4）問考查的違約責(zé)任的適用問題是較為復(fù)雜的，建議考生認真理解。
[法理詳解]
（1）《合同法》第94條：“有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的；（二）在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)；（三）當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；（四）當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的；（五）法律規(guī)定的其他情形。”
第97條：“合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補救措施，并有權(quán)要求賠償損失?！?BR> 可見，依第94條第（二）項，一方構(gòu)成預(yù)期違約情形下，另一方當(dāng)事人得解除合同。而依第97條，無論何種情形，合同解除與違約責(zé)任是可以并存的。
（2）《民事訴訟法》第25條：“合同的雙方當(dāng)事人可以在書面合同中協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地人民法院管轄，但不得違反本法對級別管轄和專屬管轄的規(guī)定。”
《民訴意見》第19條：“購銷合同的雙方當(dāng)事人在合同中對交貨地點有約定的，以約定的交貨地點為合同履行地；沒有約定的，依交貨方式確定合同履行地；采用送貨方式的，以貨物送達地為合同履行地；采用自提方式的，以提貨地為合同履行地；代辦托運或按木材、煤炭送貨辦法送貨的，以貨物發(fā)運地為合同履行地。購銷合同的實際履行地點與合同中約定的交貨地點不一致的，以實際履行地點為合同履行地?！?BR> 題中雙方約定合同履行地為合同糾紛訴訟管轄地，由于雙方當(dāng)事人沒有另外約定合同履行地而是約定代辦托運，因而貨物發(fā)運地為合同履行地，因而B縣法院具有管轄權(quán)。
（3）《合同法》第142條：“標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險，在標(biāo)的物交付之前由出賣人承擔(dān)，交付之后由買受人承擔(dān)，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外?！笨梢姡瑒赢a(chǎn)買賣合同的標(biāo)的物風(fēng)險負擔(dān)自交付時起移轉(zhuǎn)。在代辦托運這一交貨方式中，民法認為出賣人將貨交第一承運人即完成了交付，即此時風(fēng)險已經(jīng)移轉(zhuǎn)到買受人身上。本題中，乙公司代辦托運，于7月18日貨交鐵路運輸公司，而于21日發(fā)生風(fēng)險，故該風(fēng)險負擔(dān)應(yīng)自7月18日以后即移轉(zhuǎn)給甲公司。
（4）《合同法》第116條：“當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款。”由此可見，違約金責(zé)任與定金罰則（責(zé)任）是不能同時并用的，而只能擇一適用。本題中乙公司已扣留丙公司定金，爾后再主張違約金，顯屬不可。
（5）《合同法》第134條：“當(dāng)事人可以在買賣合同中約定買受人未履行支付價款或者其他義務(wù)的，標(biāo)的物的所有權(quán)屬于出賣人?！?BR> 第51條：“無處分權(quán)的人處分他人財產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認或者無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效。”
在本題中，乙、丙公司約定為所有權(quán)保留買賣合同，故丙公司清償債務(wù)之前，空調(diào)所有權(quán)仍操于乙公司之手。此時丙公司擅作主張賣給丁公司，顯屑無權(quán)處分行為，依第51條規(guī)定，本合同為效力特定合同。