所謂考查特點,就是在選定考點的基礎(chǔ)上,以特有的考查角度、命題技術(shù)、邏輯規(guī)則和法律知識要求的綜合,所以考查特點是分析司法考試真題、掌握司考的復(fù)習(xí)方法的一個重要步驟,它是司考命題者智慧和經(jīng)驗的積累,也是分析試題難度的重要參考指標。
三國法的考查特點體現(xiàn)在三個方面:一是常規(guī)知識的新考法,常中出新,注重對二級重點的考查。這部分很多都是往年真題和平時復(fù)習(xí)中所強調(diào)的基本知識、基本理論,都很常規(guī)。從考查方式上卻是熟題新出,仍需要認真思考、謹慎作答,切不可因熟悉而疏忽。這部分集中的是中等難度試題,據(jù)分析該類試題共18分,占40%。二是注重對大綱新增考點和輔導(dǎo)用書上獨特闡述的考查;這是三國法方面偏愛的考查特點,原則“從新的從簡”,即注重新增考點,而新增考點一般考的簡單,容易得分。07三國法新增的內(nèi)容較多,在該趨勢的推動下,整體降低了三國法部分的難度。這部分集中的是偏低難度試題,據(jù)分析該類試題共10分,占25%。三是考查方式綜合、細致、實務(wù),技巧性強?;究挤ㄊ菐讉€常規(guī)知識點的綜合,或者一個知識的幾個綜合的方面,所涉及的內(nèi)容非常細致,務(wù)實,少有純理論性的知識,而是以某個實務(wù)問題為切入點,迷惑選項設(shè)置巧妙,充分體現(xiàn)了命題人“匠心獨運”,嫻熟駕馭命題技巧和該學(xué)科知識的功底。這部分集中的是偏高難度試題,據(jù)分析該類試題共14分,占35%。
以下將從今年的司法考試卷一真題中精選幾道命題精巧、考查全面、容易出錯的幾道試題進行分析,從此可窺見司考命題技巧與考查特點的“一斑”,為日的復(fù)習(xí)工作提供指導(dǎo)。
國際公法,2007卷一第34題:奧爾菲油田跨越甲乙兩國邊界,分別位于甲乙兩國的底土中。甲乙兩國均為聯(lián)合國成員國,且它們之間沒有相關(guān)的協(xié)議。根據(jù)有關(guān)的國際法規(guī)則和國際實踐,對油田歸屬與開發(fā),下列哪一選項是正確的?
A.該油田屬于甲乙兩國的共有物,其中任何一國無權(quán)單獨進行勘探和開采
B.該油田位于甲乙兩國各自底土中的部分分屬甲國、乙國各自所有
C.該油田的開發(fā)應(yīng)在聯(lián)合國托管理事會監(jiān)督下進行
D.無論哪一方對該油田進行開發(fā),都必須與另一方分享所獲的油氣收益
答案:B
解析:本題考查國家領(lǐng)土要素之一底土中的資源——石油。國家領(lǐng)土屬于國家的要素之一,它包括領(lǐng)陸、領(lǐng)水、領(lǐng)空和底土四個部分。底土是指領(lǐng)陸和領(lǐng)水下面的部分,理論上一直延伸到地心。國家對底土及其中的資源擁有完全主權(quán),對于甲乙兩國各自底土中的石油資源,應(yīng)當由甲國、乙國各自行使主權(quán),故正確答案選B項。
本試題的難度在于打了界河制度和國際海底區(qū)域資源利用制度的“擦邊球”,事實上那個項都沒有“擦”上,A選項容易使得考生聯(lián)想到界河、邊界資源的利用相關(guān)制度,D選項容易讓考生聯(lián)想到國際海底區(qū)域的平行開發(fā)制度。C選項的聯(lián)合國的托管理事會的“監(jiān)督”,更促使考生陷于“平行開發(fā)制度”的思維定勢中難以跳出,事實上聯(lián)合國托管理事會已經(jīng)完成了它的任務(wù),不再承擔職能,這又是個混淆選項,故C項錯誤,不選,。A項和D項都屬于“自然思維”或者想當然的判斷,缺乏法律依據(jù),選項設(shè)置利用了考生在不知所選的情況下就“憑感覺”選一個的連蒙帶猜的心理,容易錯選。
國際私法,2007卷一第39題:中國A公司與德國B公司因雙方合同中仲裁條款的效力問題在我國涉訴。雙方在合同中約定仲裁機構(gòu)為位于巴黎的國際商會仲裁院,仲裁地為斯德哥爾摩,但對該仲裁條款應(yīng)適用的法律未作約定。依我國現(xiàn)行司法解釋,我國法院審查該仲裁條款效力時,應(yīng)適用下列哪國的法律?
A.瑞典的法律 B.法國的法律
C.中國的法律 D.德國的法律
答案:A
解析:根據(jù)06年仲裁法司法解釋的規(guī)定,涉外仲裁協(xié)議的當事人約定的法律;沒有約定所適用的法律,但約定了仲裁地的,適用仲裁地點的法律;沒有前述約定的,適用法院地的法律。本案例中應(yīng)當適用仲裁機構(gòu)所在地的法律,即瑞典的法律,故A選項表述正確。這是06仲裁法司法解釋以及輔導(dǎo)用書上所進行詳盡闡述的,印證了仔細閱讀輔導(dǎo)用書的重要性。
本題考查了涉外仲裁協(xié)議的效力、認定仲裁協(xié)議效力的法律適用,對該問題考生容易在合同的法律適用、仲裁機構(gòu)所在國的法律、仲裁地點的法律、審查仲裁協(xié)議效力的管轄法院的法律之間徘徊,這是第一層的難度;第二層的難度是對于仲裁協(xié)議的法律適用,高院的實際做法、國際通行慣例、新生效的仲裁法司法解釋,都在輔導(dǎo)用書上有詳盡的闡述,有的考生可能就跟著國際習(xí)慣、高院的實際做法判斷的;第三層的難度是在仲裁協(xié)議的法律適用上,在國際私法理論學(xué)界存諸多理論上的觀點,這會導(dǎo)致從事國際私法專業(yè)的研究生考生陷于各種觀點和爭議的徘徊中,無可適從,從而在心里“批判”所謂的理論爭議,于是想的越多,錯的越多。
經(jīng)過深度分析發(fā)現(xiàn),本試題具有極強的綜合性,這就對考生拿分構(gòu)成了特別大的障礙。
國際經(jīng)濟法,2007卷一第95題:某種化工材料進口數(shù)量的增加,使國內(nèi)生產(chǎn)同類產(chǎn)品及與其直接競爭的產(chǎn)品的化工廠受到嚴重損害。依我國相關(guān)法律規(guī)定,與國內(nèi)產(chǎn)業(yè)有關(guān)的自然人、法人或其他組織有權(quán)采取的措施有:
A.直接向海關(guān)申請禁止該化工產(chǎn)品的進口 B.向商務(wù)部提出反傾銷調(diào)查申請
C.向有管轄權(quán)的法院提起損害賠償?shù)脑V訟 D.向商務(wù)部提出保障措施調(diào)查的申請
答案:D
解析:在此考生需要掌握的是各種對外貿(mào)易的救濟措施,包括反傾銷、反補貼、保障措施、知識產(chǎn)權(quán)海關(guān)保護的邊境措施和臨時措施等,對它們的定義、所規(guī)范的情形、救濟措施的功能都需要予以正確把握。
保障措施是指由于進口產(chǎn)品數(shù)量增加,對生產(chǎn)同類產(chǎn)品或者直接競爭產(chǎn)品的國內(nèi)產(chǎn)業(yè)造成嚴重損害或者嚴重損害威脅。可見D項符合題意,故當選。A項是針對海關(guān)知識產(chǎn)權(quán)保護的邊境措施,對象是侵犯知識產(chǎn)權(quán)的進口商品,題目中沒有表明侵犯知識產(chǎn)權(quán)的情形,故不選。知識產(chǎn)權(quán)海關(guān)保護的臨時措施或邊境措施,這是今年大綱新增加的內(nèi)容,但是僅作為一個選項來考查。對外貿(mào)易救濟措施屬于政府的對外貿(mào)易管理方面的職能,故與外貿(mào)行政管理相關(guān)的救濟應(yīng)當是尋求政府的救濟措施,法院的管轄權(quán)屬于司法救濟方式,需要存在侵權(quán)、違約、違法等情形,不屬于這里的救濟措施,故C項不選。
本題的綜合性也非常強,難度比較大,考生容易在反傾銷和反補貼措施之間猶豫,也可能因為慮及今年大綱新增加的知識產(chǎn)權(quán)海關(guān)保護的邊境措施而誤選了A,也可能會憑自己感覺而選C項。這里不僅要理解各種對外貿(mào)易的各類行政救濟措施之間的區(qū)別,還要區(qū)分對外貿(mào)易的行政救濟與司法救濟的區(qū)別,考查深度和難度都很高,也凸顯了命題人對相關(guān)知識和出題技巧的嫻熟把握。
三國法部分的考查,總體而言難度不大、內(nèi)容中規(guī)中距,沒有偏難、偏怪的考查內(nèi)容,內(nèi)容細致、專業(yè),綜合程度高、實務(wù)性強,符合司法考試的命題規(guī)律和考查趨勢,也基本符合我們考前對命題的預(yù)測,但凡認真進行復(fù)習(xí)、參加我們輔導(dǎo)班的考生,理論上是可以拿到全分的。
三國法的考查特點體現(xiàn)在三個方面:一是常規(guī)知識的新考法,常中出新,注重對二級重點的考查。這部分很多都是往年真題和平時復(fù)習(xí)中所強調(diào)的基本知識、基本理論,都很常規(guī)。從考查方式上卻是熟題新出,仍需要認真思考、謹慎作答,切不可因熟悉而疏忽。這部分集中的是中等難度試題,據(jù)分析該類試題共18分,占40%。二是注重對大綱新增考點和輔導(dǎo)用書上獨特闡述的考查;這是三國法方面偏愛的考查特點,原則“從新的從簡”,即注重新增考點,而新增考點一般考的簡單,容易得分。07三國法新增的內(nèi)容較多,在該趨勢的推動下,整體降低了三國法部分的難度。這部分集中的是偏低難度試題,據(jù)分析該類試題共10分,占25%。三是考查方式綜合、細致、實務(wù),技巧性強?;究挤ㄊ菐讉€常規(guī)知識點的綜合,或者一個知識的幾個綜合的方面,所涉及的內(nèi)容非常細致,務(wù)實,少有純理論性的知識,而是以某個實務(wù)問題為切入點,迷惑選項設(shè)置巧妙,充分體現(xiàn)了命題人“匠心獨運”,嫻熟駕馭命題技巧和該學(xué)科知識的功底。這部分集中的是偏高難度試題,據(jù)分析該類試題共14分,占35%。
以下將從今年的司法考試卷一真題中精選幾道命題精巧、考查全面、容易出錯的幾道試題進行分析,從此可窺見司考命題技巧與考查特點的“一斑”,為日的復(fù)習(xí)工作提供指導(dǎo)。
國際公法,2007卷一第34題:奧爾菲油田跨越甲乙兩國邊界,分別位于甲乙兩國的底土中。甲乙兩國均為聯(lián)合國成員國,且它們之間沒有相關(guān)的協(xié)議。根據(jù)有關(guān)的國際法規(guī)則和國際實踐,對油田歸屬與開發(fā),下列哪一選項是正確的?
A.該油田屬于甲乙兩國的共有物,其中任何一國無權(quán)單獨進行勘探和開采
B.該油田位于甲乙兩國各自底土中的部分分屬甲國、乙國各自所有
C.該油田的開發(fā)應(yīng)在聯(lián)合國托管理事會監(jiān)督下進行
D.無論哪一方對該油田進行開發(fā),都必須與另一方分享所獲的油氣收益
答案:B
解析:本題考查國家領(lǐng)土要素之一底土中的資源——石油。國家領(lǐng)土屬于國家的要素之一,它包括領(lǐng)陸、領(lǐng)水、領(lǐng)空和底土四個部分。底土是指領(lǐng)陸和領(lǐng)水下面的部分,理論上一直延伸到地心。國家對底土及其中的資源擁有完全主權(quán),對于甲乙兩國各自底土中的石油資源,應(yīng)當由甲國、乙國各自行使主權(quán),故正確答案選B項。
本試題的難度在于打了界河制度和國際海底區(qū)域資源利用制度的“擦邊球”,事實上那個項都沒有“擦”上,A選項容易使得考生聯(lián)想到界河、邊界資源的利用相關(guān)制度,D選項容易讓考生聯(lián)想到國際海底區(qū)域的平行開發(fā)制度。C選項的聯(lián)合國的托管理事會的“監(jiān)督”,更促使考生陷于“平行開發(fā)制度”的思維定勢中難以跳出,事實上聯(lián)合國托管理事會已經(jīng)完成了它的任務(wù),不再承擔職能,這又是個混淆選項,故C項錯誤,不選,。A項和D項都屬于“自然思維”或者想當然的判斷,缺乏法律依據(jù),選項設(shè)置利用了考生在不知所選的情況下就“憑感覺”選一個的連蒙帶猜的心理,容易錯選。
國際私法,2007卷一第39題:中國A公司與德國B公司因雙方合同中仲裁條款的效力問題在我國涉訴。雙方在合同中約定仲裁機構(gòu)為位于巴黎的國際商會仲裁院,仲裁地為斯德哥爾摩,但對該仲裁條款應(yīng)適用的法律未作約定。依我國現(xiàn)行司法解釋,我國法院審查該仲裁條款效力時,應(yīng)適用下列哪國的法律?
A.瑞典的法律 B.法國的法律
C.中國的法律 D.德國的法律
答案:A
解析:根據(jù)06年仲裁法司法解釋的規(guī)定,涉外仲裁協(xié)議的當事人約定的法律;沒有約定所適用的法律,但約定了仲裁地的,適用仲裁地點的法律;沒有前述約定的,適用法院地的法律。本案例中應(yīng)當適用仲裁機構(gòu)所在地的法律,即瑞典的法律,故A選項表述正確。這是06仲裁法司法解釋以及輔導(dǎo)用書上所進行詳盡闡述的,印證了仔細閱讀輔導(dǎo)用書的重要性。
本題考查了涉外仲裁協(xié)議的效力、認定仲裁協(xié)議效力的法律適用,對該問題考生容易在合同的法律適用、仲裁機構(gòu)所在國的法律、仲裁地點的法律、審查仲裁協(xié)議效力的管轄法院的法律之間徘徊,這是第一層的難度;第二層的難度是對于仲裁協(xié)議的法律適用,高院的實際做法、國際通行慣例、新生效的仲裁法司法解釋,都在輔導(dǎo)用書上有詳盡的闡述,有的考生可能就跟著國際習(xí)慣、高院的實際做法判斷的;第三層的難度是在仲裁協(xié)議的法律適用上,在國際私法理論學(xué)界存諸多理論上的觀點,這會導(dǎo)致從事國際私法專業(yè)的研究生考生陷于各種觀點和爭議的徘徊中,無可適從,從而在心里“批判”所謂的理論爭議,于是想的越多,錯的越多。
經(jīng)過深度分析發(fā)現(xiàn),本試題具有極強的綜合性,這就對考生拿分構(gòu)成了特別大的障礙。
國際經(jīng)濟法,2007卷一第95題:某種化工材料進口數(shù)量的增加,使國內(nèi)生產(chǎn)同類產(chǎn)品及與其直接競爭的產(chǎn)品的化工廠受到嚴重損害。依我國相關(guān)法律規(guī)定,與國內(nèi)產(chǎn)業(yè)有關(guān)的自然人、法人或其他組織有權(quán)采取的措施有:
A.直接向海關(guān)申請禁止該化工產(chǎn)品的進口 B.向商務(wù)部提出反傾銷調(diào)查申請
C.向有管轄權(quán)的法院提起損害賠償?shù)脑V訟 D.向商務(wù)部提出保障措施調(diào)查的申請
答案:D
解析:在此考生需要掌握的是各種對外貿(mào)易的救濟措施,包括反傾銷、反補貼、保障措施、知識產(chǎn)權(quán)海關(guān)保護的邊境措施和臨時措施等,對它們的定義、所規(guī)范的情形、救濟措施的功能都需要予以正確把握。
保障措施是指由于進口產(chǎn)品數(shù)量增加,對生產(chǎn)同類產(chǎn)品或者直接競爭產(chǎn)品的國內(nèi)產(chǎn)業(yè)造成嚴重損害或者嚴重損害威脅。可見D項符合題意,故當選。A項是針對海關(guān)知識產(chǎn)權(quán)保護的邊境措施,對象是侵犯知識產(chǎn)權(quán)的進口商品,題目中沒有表明侵犯知識產(chǎn)權(quán)的情形,故不選。知識產(chǎn)權(quán)海關(guān)保護的臨時措施或邊境措施,這是今年大綱新增加的內(nèi)容,但是僅作為一個選項來考查。對外貿(mào)易救濟措施屬于政府的對外貿(mào)易管理方面的職能,故與外貿(mào)行政管理相關(guān)的救濟應(yīng)當是尋求政府的救濟措施,法院的管轄權(quán)屬于司法救濟方式,需要存在侵權(quán)、違約、違法等情形,不屬于這里的救濟措施,故C項不選。
本題的綜合性也非常強,難度比較大,考生容易在反傾銷和反補貼措施之間猶豫,也可能因為慮及今年大綱新增加的知識產(chǎn)權(quán)海關(guān)保護的邊境措施而誤選了A,也可能會憑自己感覺而選C項。這里不僅要理解各種對外貿(mào)易的各類行政救濟措施之間的區(qū)別,還要區(qū)分對外貿(mào)易的行政救濟與司法救濟的區(qū)別,考查深度和難度都很高,也凸顯了命題人對相關(guān)知識和出題技巧的嫻熟把握。
三國法部分的考查,總體而言難度不大、內(nèi)容中規(guī)中距,沒有偏難、偏怪的考查內(nèi)容,內(nèi)容細致、專業(yè),綜合程度高、實務(wù)性強,符合司法考試的命題規(guī)律和考查趨勢,也基本符合我們考前對命題的預(yù)測,但凡認真進行復(fù)習(xí)、參加我們輔導(dǎo)班的考生,理論上是可以拿到全分的。