司法考試立法法重點法條(二)

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第四章 地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章
    第一節(jié)地方性法規(guī)、自治條例和單行條例
    「重點法條」
    第六十三條 省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會及其常務委員會根據(jù)本行政區(qū)域的具體情況和實際需要,在不同憲法、法律、行政法規(guī)相抵觸的前提下,可以制定地方性法規(guī)。
    較大的市的人民代表大會及其常務委員會根據(jù)本市的具體情況和實際需要,在不同憲法、法律、行政法規(guī)和本省、自治區(qū)的地方性法規(guī)相抵觸的前提下,可以制定地方性法規(guī),報省、自治區(qū)的人民代表大會常務委員會批準后施行。省、自治區(qū)的人民代表大會常務委員會對報請批準的地方性法規(guī),應當對其合法性進行審查,同憲法、法律、行政法規(guī)和本省、自治區(qū)的地方性法規(guī)不抵觸的,應當在四個月內(nèi)予以批準。
    省、自治區(qū)的人民代表大會常務委員會在對報請批準的較大的市的地方性法規(guī)進行審查時,發(fā)現(xiàn)其同本省、自治區(qū)的人民政府的規(guī)章相抵觸的,應當作出處理決定。
    本法所稱較大的市是指省、自治區(qū)的人民政府所在地的市,經(jīng)濟特區(qū)所在地的市和經(jīng)國務院批準的較大的市。
    第六十五條 經(jīng)濟特區(qū)所在地的省、市的人民代表大會及其常務委員會根據(jù)全國人民代表大會的授權決定,制定法規(guī),在經(jīng)濟特區(qū)范圍內(nèi)實施。
    第六十七條 規(guī)定本行政區(qū)域特別重大事項的地方性法規(guī),應當由人民代表大會通過。
    「相關法條」 《憲法》第100條。
    「意思分解」
    有關地方性法規(guī)制定的規(guī)定,為司法考試重點和難點,應予準確掌握。
    1掌握有權制定地方性法規(guī)的立法主體共有4類(第63條第1款、第2款)。
    2注意第63條第2款:
    (1)不得與憲法、法律、行政法規(guī)、省級地方性法規(guī)抵觸;
    (2)報批程序。
    3注意第63條第3款:省級規(guī)章與較大的市的地方性法規(guī)的沖突處理。
    4注意第65條經(jīng)濟特區(qū)法規(guī)的制定者包括兩類主體。
    5重點掌握第67條:應專由地方人大而非人大常委會通過的事項。
    「不要混淆」
    1依《憲法》第100條的規(guī)定,省級人大及其常委會制定地方性法規(guī)只須向全國人大常委會備案,而不須報批。依《立法法》第63條第2款規(guī)定,較大的市的人大及其常委會制定地方性法規(guī),應向省級人大常委會報批而非備案。
    2“較大的市”的含義需弄清。
    3經(jīng)濟特區(qū)法規(guī)的制定者不僅包括經(jīng)濟特區(qū)所在地的市人大及常委會。
    「重點法條」
    第六十六條 民族自治地方的人民代表大會有權依照當?shù)孛褡宓恼?、?jīng)濟和文化的特點,制定自治條例和單行條例。自治區(qū)的自治條例和單行條例,報全國人民代表大會常務委員會批準后生效。自治州、自治縣的自治條例和單行條例,報省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會常務委員會批準后生效。
    自治條例和單行條例可以依照當?shù)孛褡宓奶攸c,對法律和行政法規(guī)的規(guī)定作出變通規(guī)定,但不得違背法律或者行政法規(guī)的基本原則,不得對憲法和民族區(qū)域自治法的規(guī)定以及其他有關法律、行政法規(guī)專門就民族自治地方所作的規(guī)定作出變通規(guī)定。
    「相關法條」 《憲法》第116、100條。
    「意思分解」
    1掌握自治條例、單行條例報批程序。
    2自治條例、單行條例的變通規(guī)定權。
    有幾個限制:
    ①不違背法律、行政法規(guī)基本原則;
    ②不得對憲法、民族區(qū)域自治法作出變通規(guī)定;
    ③不得對其他有關法律、行政法規(guī)專門就民族自治地方所作的規(guī)定作出變通規(guī)定。
    3有權制定自治條例、單行條例主體包括自治區(qū)、自治州、自治縣的人民代表大會。注意自治縣的單行條例、自治條例也是報省級人大常委會批準,而非報自治州的人大常委會批準。
    「不要混淆」
    1自治區(qū)人大及其常委會制定的地方性法規(guī),應向全國人大常委會備案而非報批,但若自治區(qū)人大制定的是單行條例、自治條例,則須報全國人大常委會批準。
    2制定自治條例、單行條例的立法主體只有自治區(qū)、州、縣的人大,而不包括自治區(qū)、州、縣的人大常委會。
    「重點法條」
    第六十九條 省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會制定的地方性法規(guī)由大會主席團發(fā)布公告予以公布。
    省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會常務委員會制定的地方性法規(guī)由常務委員會發(fā)布公告予以公布。
    較大的市的人民代表大會及其常務委員會制定的地方性法規(guī)報經(jīng)批準后,由較大的市的人民代表大會常務委員會發(fā)布公告予以公布。
    自治條例和單行條例報經(jīng)批準后,分別由自治區(qū)、自治州、自治縣的人民代表大會常務委員會發(fā)布公告予以公布。
    「意思分解」
    本條4款規(guī)定的不同法律文件的公告、公布機關不同。
    第二節(jié) 規(guī)章
    「重點法條」
    第七十一條 國務院各部、委員會、中國人民銀行、審計署和具有行政管理職能的直屬機構,可以根據(jù)法律和國務院的行政法規(guī)、決定、命令,在本部門的權限范圍內(nèi),制定規(guī)章。
    部門規(guī)章規(guī)定的事項應當屬于執(zhí)行法律或者國務院的行政法規(guī)、決定、命令的事項。
    第七十三條 省、自治區(qū)、直轄市和較大的市的人民政府,可以根據(jù)法律、行政法規(guī)和本省、自治區(qū)、直轄市的地方性法規(guī),制定規(guī)章。
    地方政府規(guī)章可以就下列事項作出規(guī)定:
    (一)為執(zhí)行法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)的規(guī)定需要制定規(guī)章的事項;
    (二)屬于本行政區(qū)域的具體行政管理事項。
    「相關法條」 本法第72條;《憲法》第90、107條。
    「意思分解」
    1部門規(guī)章的立法主體不僅包括國務院部門(各部、委、央行、審計署),還包括國務院直屬機構。
    2掌握有權制定地方政府規(guī)章的主體包括哪些機關(第73條第1款)。
    3聯(lián)系第73條第2款,了解地方政府規(guī)章規(guī)定的事項范圍。
    「不要混淆」
    地方政府規(guī)章不需要報請批準,注意與較大的市的地方性法規(guī)的不同。
    第五章 適用與備案
    「重點法條」
    第七十八條 憲法具有的法律效力,一切法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章都不得同憲法相抵觸。
    第七十九條 法律的效力高于行政法規(guī)、地方性法規(guī)、規(guī)章。
    行政法規(guī)的效力高于地方性法規(guī)、規(guī)章。
    第八十條 地方性法規(guī)的效力高于本級和下級地方政府規(guī)章。
    省、自治區(qū)的人民政府制定的規(guī)章的效力高于本行政區(qū)域內(nèi)的較大的市的人民政府制定的規(guī)章。
    第八十一條 自治條例和單行條例依法對法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)作變通規(guī)定的,在本自治地方適用自治條例和單行條例的規(guī)定。
    經(jīng)濟特區(qū)法規(guī)根據(jù)授權對法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)作變通規(guī)定的,在本經(jīng)濟特區(qū)適用經(jīng)濟特區(qū)法規(guī)的規(guī)定。
    第八十二條 部門規(guī)章之間、部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間具有同等效力,在各自的權限范圍內(nèi)施行。
    「意思分解」
    《立法法》第一次系統(tǒng)確立了我國各種立法文件的效力位階,屬司法考試重點。該位階是:
    注:→表示存在上下位關系;···→表示不存在上下位關系,是同等關系,故有可能存在效力沖實。
    1較大的市的地方性法規(guī)與省級地方政府規(guī)章之間并不存在上下位階關系;省級人大常委會審查報批的較大的市的地方性法規(guī),發(fā)現(xiàn)其與省級地方規(guī)章抵觸的應當處理。
    2部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間效力同等,互不隸屬。
    3自治條例和單行條例在本自治地方優(yōu)先適用(第81條第1款)。
    4經(jīng)授權的經(jīng)濟特區(qū)法規(guī)在本經(jīng)濟特區(qū)優(yōu)先適用(第81條第2款)。
    「重點法條」
    第八十三條 同一機關制定的法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章,特別規(guī)定與一般規(guī)定不一致的,適用特別規(guī)定;新的規(guī)定與舊的規(guī)定不一致的,適用新的規(guī)定。
    第八十五條 法律之間對同一事項的新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致,不能確定如何適用時,由全國人民代表大會常務委員會裁決。
    行政法規(guī)之間對同一事項的新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致,不能確定如何適用時,由國務院裁決。
    第八十六條 地方性法規(guī)、規(guī)章之間不一致時,由有關機關依照下列規(guī)定的權限作出裁決:
    (一)同一機關制定的新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致時,由制定機關裁決;
    (二)地方性法規(guī)與部門規(guī)章之間對同一事項的規(guī)定不一致,不能確定如何適用時,由國務院提出意見,國務院認為應當適用地方性法規(guī)的,應當決定在該地方適用地方性法規(guī)的規(guī)定;認為應當適用部門規(guī)章的,應當提請全國人民代表大會常務委員會裁決;
    (三)部門規(guī)章之間、部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間對同一事項的規(guī)定不一致時,由國務院裁決。
    根據(jù)授權制定的法規(guī)與法律規(guī)定不一致,不能確定如何適用時,由全國人民代表大會常務委員會裁決。
    「意思分解」
    1第83條規(guī)定了法律規(guī)范沖突的適用規(guī)則:
    (1)特別法優(yōu)于一般法;
    (2)新法優(yōu)于舊法。
    但以上規(guī)則的適用,必須限定在同一立法制定的效力同等的不同立法文件之間。
    2第85條、第86條規(guī)定的即是不能適用第83條確定的原則的情形。對于這些情形,需要有權機關作出裁決或決定,考查角度主要在于有權機關。記憶的方法在于:
    (1)同一機關制定的新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致的,由制定機關裁決(全國人大及其常委會視為同一機關,法律之間的不一致由全國人大常委會裁決)。
    (2)國務院不能否定地方性法規(guī)的適用(因為此為人大及常委會制定),欲否定,應提請全國人大常委會裁決。
    (3)經(jīng)授權的法規(guī)與法律視為同一層次(第86條,第81條第2款)。
    「重點法條」
    第八十八條 改變或者撤銷法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章的權限是:
    (一)全國人民代表大會有權改變或者撤銷它的常務委員會制定的不適當?shù)姆?,有權撤銷全國人民代表大會常務委員會批準的違背憲法和本法第六十六條第二款規(guī)定的自治條例和單行條例;
    (二)全國人民代表大會常務委員會有權撤銷同憲法和法律相抵觸的行政法規(guī),有權撤銷同憲法、法律和行政法規(guī)相抵觸的地方性法規(guī),有權撤銷省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會常務委員會批準的違背憲法和本法第六十六條第二款規(guī)定的自治條例和單行條例;
    (三)國務院有權改變或者撤銷不適當?shù)牟块T規(guī)章和地方政府規(guī)章;
    (四)省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會有權改變或者撤銷它的常務委員會制定的和批準的不適當?shù)牡胤叫苑ㄒ?guī);
    (五)地方人民代表大會常務委員會有權撤銷本級人民政府制定的不適當?shù)囊?guī)章;
    (六)省、自治區(qū)的人民政府有權改變或者撤銷下一級人民政府制定的不適當?shù)囊?guī)章;
    (七)授權機關有權撤銷被授權機關制定的超越授權范圍或者違背授權目的的法規(guī),必要時可以撤銷授權。
    「意思分解」
    1首先注意“改變”與“撤銷”的區(qū)別。一般而言,有直接隸屬關系的可改變或撤銷,而不具有直接隸屬關系的只能撤銷。
    2考查角度一般是考查有權改變、撤銷機關為何,故必須掌握以上各種情形下的有權改變、撤銷機關,記憶的訣竅是清楚各立法機關之間的權力位階關系。
    「重點法條」
    第八十九條 行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章應當在公布后的三十日內(nèi)依照下列規(guī)定報有關機關備案:
    (一)行政法規(guī)報全國人民代表大會常務委員會備案;
    (二)省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會及其常務委員會制定的地方性法規(guī),報全國人民代表大會常務委員會和國務院備案;較大的市的人民代表大會及其常務委員會制定的地方性法規(guī),由省、自治區(qū)的人民代表大會常務委員會報全國人民代表大會常務委員會和國務院備案;
    (三)自治州、自治縣制定的自治條例和單行條例,由省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會常務委員會報全國人民代表大會常務委員會和國務院備案;
    (四)部門規(guī)章和地方政府規(guī)章報國務院備案;地方政府規(guī)章應當同時報本級人民代表大會常務委員會備案;較大的市的人民政府制定的規(guī)章應當同時報省、自治區(qū)的人民代表大會常務委員會和人民政府備案;
    (五)根據(jù)授權制定的法規(guī)應當報授權決定規(guī)定的機關備案。
    「意思分解」
    本條詳細的規(guī)定了法律以下文件的備案機關。必須掌握有權備案機關。
    「不要混淆」
    對于須要報經(jīng)批準才生效的文件不是由本制定機關報請備案,而是由批準機關報請備案,如較大的市的地方性法規(guī),自治州、自治縣的自治條例和單行條例。
    「重點法條」
    第九十條 國務院、中央軍事委員會、人民法院、人民檢察院和各省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會常務委員會認為行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例同憲法或者法律相抵觸的,可以向全國人民代表大會常務委員會書面提出進行審查的要求,由常務委員會工作機構分送有關的專門委員會進行審查、提出意見。
    前款規(guī)定以外的其他國家機關和社會團體、企業(yè)事業(yè)組織以及公民認為行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例同憲法或者法律相抵觸的,可以向全國人民代表大會常務委員會書面提出進行審查的建議,由常務委員會工作機構進行研究,必要時,送有關的專門委員會進行審查、提出意見。
    第九十一條 全國人民代表大會專門委員會在審查中認為行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例同憲法或者法律相抵觸的,可以向制定機關提出書面審查意見;也可以由法律委員會與有關的專門委員會召開聯(lián)合審查會議,要求制定機關到會說明情況,再向制定機關提出書面審查意見。制定機關應當在兩個月內(nèi)研究提出是否修改的意見,并向全國人民代表大會法律委員會和有關的專門委員會反饋。
    全國人民代表大會法律委員會和有關的專門委員會審查認為行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例同憲法或者法律相抵觸而制定機關不予修改的,可以向委員長會議提出書面審查意見和予以撤銷的議案,由委員長會議決定是否提請常務委員會會議審議決定。
    「意思分解」
    以上規(guī)定了行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例、單行條例同憲法、法律相抵觸的審查制度。
    重點掌握:
    1提出審查要求的有權主體有5個,提出審查建議的主體則廣泛得多,包括除以上5個主體以外的任何法律主體。(第90條第1、2款)。
    2注意審查的機關是全國人大常委會。
    3第91條規(guī)定的是全國人大常委會進行審查的具體程序,需要了解。