根據(jù)張明楷觀點總結的??键c及熱點(一)

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一、故意傷害罪
    (一)故意傷害罪的概念
    故意傷害罪,是指故意非法損害他人身體健康的行為。生理機能之健全。
    1.客觀方面表現(xiàn)為非法損害他人身體健康。
    (1)行為對象是他人的身體。傷害自己身體的,不成立故意傷害罪;自傷行為侵犯了社會利益而觸犯了刑法規(guī)范時,可能構成犯罪(如戰(zhàn)時自傷罪)。
    (2)實施了傷害行為。傷害,一般是指非法損害他人身體健康的行為。只有侵害了他人生理機能的行為,才屬于傷害。
    傷害行為既可以是作為,也可以是不作為。傷害行為既可以是有形的;也可以是無形的。傷害行為的結果也是多種多樣的,根據(jù)我國刑法規(guī)定,傷害結果的程度分為輕傷、重傷與傷害致死。
    (3)傷害行為必須具有非法性,因正當防衛(wèi)、緊急避險而傷害他人,因治療上的需要為病人截肢,體育運動項目中規(guī)則所允許的傷害等,都不構成犯罪。
    基于他人承諾傷害他人身體的行為,對造成重傷的認定為故意傷害罪(聚眾斗毆罪)。
    2.故意傷害致人重傷或者死亡的主體是己滿14周歲,具有辨認控制能力的自然人;故意傷害致人輕傷的主體則必須已滿16周歲,并具有辨認控制能力。
    3.主觀上必須具有傷害的故意。只具有單純毆打的意思不構成故意傷害罪。
    所謂同時傷害,是指二人以上沒有意思聯(lián)絡而同時傷害他人的情形。對同時傷害不能認定為共同傷害,而應按照以下原則處理:(1)同時傷害行為沒有造成傷害結果的,都不構成犯罪。(2)同時傷害行為造成了輕傷結果,但證據(jù)表明該輕傷由一人行為所致,卻不能辨認該輕傷為何人造成時,都不構成犯罪……(3)同時傷害行為造成了重傷結果,但證據(jù)表明該重傷由一人行為所致,卻不能辨認該重傷為何人造成時,可以對各行為人追究故意傷害未遂的刑事責任。(4)同時傷害行為造成了輕傷或者重傷,并能認定各自的行為造成了何種傷害的,應當分別追究刑事責任。
    (二)故意傷害罪的認定
    1.根據(jù)刑法第238條、第247條、第248條、第289條、第292條、第333條的規(guī)定,對非法拘禁使用暴力致人傷殘的,刑訊逼供或暴力取證致人傷殘的,虐待被監(jiān)管人致人傷殘的,聚眾“打砸搶”致人傷殘的,聚眾斗毆致人重傷的,非法組織或強迫他人出賣血液造成傷害的,應以故意傷害罪論處。
    2.故意輕傷的,不存在犯罪未遂問題,即行為人主觀上只想造成輕傷結果,而實際上未造成輕傷結果的,不以犯罪論處。重傷意圖非常明顯,且已經(jīng)著手實行重傷行為,由于意志以外的原因未得逞的,應按故意重傷(未遂)論處。故意傷害致死的,屬于結果加重犯,行為人主觀上對傷害持故意,對致人死亡有過失。故意傷害造成重傷的,包含兩種情況:一是行為人明顯只具有輕傷的故意,但過失造成重傷;二是行為人明顯具有重傷的故意,客觀上也造成了重傷。
    3.故意傷害致死的成立,客觀上要求傷害行為與死亡結果之間具有直接性因果關系,主觀上要求行為人對死亡沒有故意,但具有預見可能性。既然是傷害致死,當然應將死亡者限定為傷害的對象,即只有導致傷害的對象死亡時才能認定為傷害致死。但對于傷害的對象不能作僵硬的理解,尤其應注意事實認識錯誤的處理原則。易言之,在傷害對象與死亡者不是同一人的情況下,應根據(jù)行為人對死亡者的死亡是否具有預見可能性以及有關事實認識錯誤的處理原則來認定是否傷害致死。(1)如果行為人甲對被害人乙實施傷害行為,雖然沒有發(fā)生打擊錯誤與對象認識錯誤,但明知自己的行為會同時傷害丙卻仍然實施傷害行為,因而造成丙死亡的,應認定為故意傷害致死。(2)如果行為人A本欲對被害人B實施傷害行為,但由于對象認識錯誤或者打擊錯誤,而事實上對C實施傷害行為,導致C死亡的,應認定為故意傷害致死。 (3)如果行為人張三對李四實施傷害行為,既沒有發(fā)生事實認識錯誤,也不明知自己的行為會同時傷害王五,由于某種原因致使王五死亡的,則難以認定張三的行為成立故意傷害致死。
    4.故意傷害罪與故意殺人罪的界限。
    5.故意傷害罪與包含傷害內(nèi)容的其他犯罪的界限。刑法第234條規(guī)定:“本法另有規(guī)定的,依照規(guī)定?!奔葱袨槿嗽趯嵤┢渌缸锏倪^程中,傷害他人,刑法另有規(guī)定的,應按有關條文定罪量刑。如犯強*、搶劫、放火等罪致人傷害的,應分別依照各相應條款定罪量刑,不依故意傷害罪論處。連續(xù)傷害他人的,即使法益是同種的,只要不是同一的,認定為同種數(shù)罪而非連續(xù)犯。
    根據(jù)刑法第234條的規(guī)定,犯故意傷害罪的,處3年以下有期徒刑、拘役或者管制;致人重傷的,處3年以上10年以下有期徒刑;致人死亡或者以特別殘忍手段致人重傷造成嚴重殘疾的,處10年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑。
    二、非法拘禁罪
    非法拘禁罪,是指故意非法拘禁他人或者以其他方法非法剝奪他人人身自由的行為。可能的自由說(非限定說)與現(xiàn)實的自由說(限定說)。
    (一)客觀上表現(xiàn)為非法剝奪他人身體自由的行為。
    1.作為行為對象的“他人”沒有限制,但必須是具有身體活動自由的自然人。如果某人沒有認識到自己被剝奪自由,就表明行為沒有妨害其意思活動,因而沒有侵犯其人身自由;換言之,本罪的對象必須認識到自己被剝奪自由的事實。
    2.行為的特征是非法拘禁他人或者以其他方法非法剝奪他人的身體自由。(1)概言之,非法剝奪人身自由包括兩類:一類是直接拘束他人的身體,剝奪其身體活動自由;如捆綁他人四肢,使用手銬拘束他人雙手。另一類是間接拘束人的身體,剝奪其身體活動自由,即將他人監(jiān)禁于一定場所,使其不能或明顯難以離開、逃出。剝奪人身自由的方法既可以是有形的,也可以是無形的。(2)無論是以暴力、脅迫方法拘禁他人,還是利用他人的恐懼心理予以拘禁(如使被害人進人貨車車廂后高速行駛,使之不敢輕易跳下車),均不影響本罪的成立。(3)使用欺詐方法剝奪他人自由的,如果違反了被害人的現(xiàn)實意識,侵害了其身體活動自由,依然成立非法拘禁罪。(4)非法拘禁還可能由不作為成立,即負有使被害人逃出一定場所的法律義務的人,故意不履行義務的,也可能成立非法拘禁罪。非法拘禁是一種持續(xù)行為,該行為在一定時間內(nèi)處于繼續(xù)狀態(tài),使他人在一定時間內(nèi)失去身體自由。時間持續(xù)的長短原則上不影響本罪的成立,只影響量刑。但時間過短、瞬間性的剝奪人身自由的行為,則難以認定為本罪。
    3.剝奪人身自由的行為必須具有非法性,不具有違法阻卻事由。(1)司法機關根據(jù)法律規(guī)定,對于有犯罪事實和重大嫌疑的人,依法采取拘留、逮捕等限制人身自由的強制措施的行為,阻卻違法性。但發(fā)現(xiàn)不應拘捕時,借故不予釋放,繼續(xù)羈押的,或者故意超期羈押的,應認定為非法拘禁罪。(2)公民將正在實行犯罪或犯罪后及時被發(fā)覺的、通緝在案的、越獄逃跑的、正在被追捕的人,依法扭送至司法機關的,阻卻違法性。(3)依法收容精神病患者的,也不成立犯罪。(4)為了防止兇暴的醉漢危害他人的生命或身體,不得已拘束其身體的行為,不構成犯罪。(5)被害人基于真實的自由意志,囑托或同意將自己置于特定場所的,阻卻拘禁行為的違法性。(6)行為人實施欺騙行為,使被害人基于動機的錯誤同意剝奪自己的人身自由的,不影響其同意的效力,同樣阻卻拘禁行為的違法性。但在被害人知道真相要求移動身體時,行為人依然剝奪其人身自由的,則成立非法拘禁罪。
    (二)主觀上只能出于故意。
    行為人明知自己的行為會發(fā)生剝奪他人身體自由權利的危害結果,并希望或者放任這種結果的發(fā)生,但不以出賣、勒索財物為目的。
    非法拘禁行為與結果又觸犯其他罪名的,應根據(jù)其情節(jié)與有關規(guī)定處理。例如,以非法綁架、扣留他人的方法勒索財物的,成立綁架罪;以出賣為目的非法綁架婦女、兒童的,構成拐賣婦女、兒童罪;收買被拐賣的婦女、兒童后,非法剝奪其人身自由的,應實行數(shù)罪并罰。
    刑法第238條第1款規(guī)定,犯本罪的,“處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權利。具有毆打、侮辱情節(jié)的,從重處罰”。第2款規(guī)定:“犯前款罪致人重傷的,處三年以上十年以下有期徒刑;致人死亡的,處十年以上有期徒刑。使用暴力致人傷殘、死亡的,依照本法第二百蘭十四條、第二百三十二條的規(guī)定定罪處罰?!钡?、4款分別規(guī)定:“為索取債務非法扣押、拘禁他人的,依照前兩款的規(guī)定處罰?!薄皣鴻C關工作人員利用職權犯前三款罪的,依照前三款的規(guī)定從重處罰?!?BR>    1.“具有毆打、侮辱情節(jié)的,從重處罰”是一項基本規(guī)定,應當適用于第1、2、3款。但在行為人非法拘禁他人,使用暴力致人傷殘、死亡的情況下,則不能再適用“具有毆打情節(jié)的,從重處罰”的規(guī)定。如果侮辱行為表現(xiàn)為暴力侮辱,則不能再適用“具有……侮辱情節(jié)的,從重處罰”的規(guī)定,否則違反了禁止重復評價的原則。如果侮辱行為表現(xiàn)為暴力以外的方式,則應適用“具有……侮辱情節(jié)的,從重處罰”的規(guī)定。
    2.非法拘禁致人重傷、死亡,是指非法拘禁行為本身致被害人重傷、死亡(結果加重犯),重傷、死亡結果與非法拘禁行為之間必須具有直接的因果關系(直接性要件)。行為人在實施基本行為之后或之時,被害人自殺、自殘、自身過失等造成死亡、傷殘結果的,因缺乏直接性要件,不認定為結果加重犯。但是,由于非法拘禁會引起警方的解救行為,故正常的解救行為造成被害人傷亡的,具備直接性要件,應將傷亡結果歸責于非法拘禁者,成立結果加重犯。當然,如果警方判斷失誤,導致其解救行為造成被拘禁者傷亡的,則不能認定為結果加重犯。此外,行為人對重傷、死亡結果必須具有預見可能性。行為人明知某種拘禁行為本身會導致他人死亡,卻實施該拘禁行為,因而致人死亡的,成立非法拘禁罪與故意殺人罪的想象競合犯。
    3.非法拘禁(使用暴力)致人死亡,應分為三種情形處理:(l)非法拘禁致人死亡,但沒有使用超出拘禁行為所必需的范圍的暴力的,以非法拘禁罪的結果加重犯論處。(2)如果行為人在非法拘禁過程中,產(chǎn)生殺人故意并實施殺人行為的,應以非法拘禁罪和故意殺人罪實行并罰(因為非法拘禁罪是持續(xù)犯,當拘禁行為成立犯罪時,就已經(jīng)既遂。在非法拘禁既遂并持續(xù)期間,行為人侵犯被害人的另一法益的,理當認定為獨立的新罪。例如,在非法拘禁期間強*被害人的,當然應以非法拘禁罪與強*罪實行并罰)。(3)非法拘禁使用超出拘禁行為所必需的范圍的暴力致人死亡,而沒有殺人故意的,適用刑法第238條第2款后段的規(guī)定認定為故意殺人罪。
    4.為索取債務非法扣押、拘禁他人的,必須適用刑法第238條第1、2款的規(guī)定。亦即,為索取債務非法扣押、拘禁他人,致人重傷、死亡的,成立非法拘禁罪的結果加重犯;使用暴力致人傷殘、死亡的,應認定為故意傷害罪、故意殺人罪。
    5.國家機關工作人員利用職權犯本罪的,從重處罰。
    三、暴力干涉婚姻自由罪
    暴力干涉婚姻自由罪,是指以暴力干涉他人結婚或離婚自由的行為。
    客觀方面表現(xiàn)為以暴力干涉他人婚姻自由的行為,僅有干涉行為而沒有實施暴力的,不構成本罪;僅以暴力相威脅進行干涉的,也不構成本罪;暴力極為輕微的(如打一耳光),不能視為本罪的暴力行為。
    以故意殺人、故意重傷、非法拘禁等方法干涉他人婚姻自由的,屬于想象競和犯,從一在重罪處斷。長期以暴力干涉婚姻自由,只要其中一次屬于故意殺人或故意重傷行為,則構成暴力干涉婚姻自由罪與故意殺人罪或故意重傷罪,實行數(shù)罪并罰。
    行為人與被害人是否具有某種特定關系,不影響本罪的成立。丈夫因不同意妻子與自己離婚而對妻子實施暴力的,考慮到夫妻之間的特定關系,一般不以本罪處理。如果符合虐待罪的構成要件,可按虐待罪論處。
    對搶婚案件應具體分析,區(qū)別處理。某些少數(shù)民族地區(qū)的搶婚習俗,是結婚的一種方式,不能以本罪論處。因向女方求婚遭到拒絕,而糾集多人使用暴力將女方劫持或綁架于自己家中,強迫女方與自己結婚的,應以本罪論處;如符合非法拘禁罪的構成要件,則屬于一個行為觸犯數(shù)罪名,從一重罪論處。因向女方求婚遭到拒絕,為造成既成事實,而糾集多人使用暴力將女方劫持或綁架于自己家中,強行與之性交的,構成強*罪,:女方與男方已辦理結婚登記手續(xù),爾后由于種種原因女方不愿與男方同居,男方使用暴力將女方搶到自己家中甚至強行同居的,—般不宜以犯罪論處。
    犯暴力干涉婚姻自由罪的,處2年以下有期徒刑或者拘役,但只有被害人告訴的才處理。犯暴力干涉婚姻自由罪致使被害人死亡的,處2年以上7年以下有期徒刑,并且不適用告訴才處理的規(guī)定?!爸率贡缓θ怂劳觥笔侵冈趯嵤┍┝Ω缮婊橐鲎杂尚袨榈倪^程中過失導致被害人死亡,以及因暴力干涉婚姻自由而直接引起被害人自殺身亡。
    四、搶劫罪
    (一)搶劫罪的概念與構成要件
    搶劫罪,是指以非法占有為目的,以暴力、脅迫或者其他方法,強取公私財物的行為。本罪侵犯了他人財產(chǎn)和人身權利。
    1.客觀構成要件是,當場使用暴力、脅迫或者其他強制方法,強取公私財物。暴力、脅迫或者其他強制方法,是手段行為;強取公私財物,是目的行為。
    暴力方法,是指對被害人不法行使有形力,使其不能反抗的行為,如毆打、捆綁、傷害、禁閉等。搶劫罪中的暴力只能是最狹義的暴力,必須針對人實施(不包括對物暴力),并要求足以抑制對方的反抗,但不要求事實上抑制了對方的反抗,更不要求具有危害人身安全的性質(zhì)。暴力的對方并不限于財物的直接持有者,對有權處分財物的人以及其他妨礙劫取財物的人使用暴力的,也不影響搶劫罪的成立。
    脅迫方法,是指以當場立即使用暴力相威脅,使被害人產(chǎn)生恐懼心理因而不敢反抗的行為,這種脅迫應達到足以抑制對方反抗的程度。以將來實施暴力相威脅的,以及以當場立即實現(xiàn)損毀名譽等非暴力內(nèi)容進行威脅的,不成立搶劫罪。脅迫方式可以是使用語言或者動作、手勢。
    其他方法,是指除暴力、脅迫以外的造成被害人不能反抗的強制方法。最典型的是采用藥物、酒精使被害人暫時喪失自由意志,然后劫走財物。只是單純利用被害人不能反抗的狀態(tài)取走財物的,僅成立盜竊罪。
    強取財物,是指違反被害人的意志將財物轉移給自己或者第三者占有。例如,行為人自己直接奪取、取走被害人占有的財物;迫使被害人交付(處分)財物;實施暴力、脅迫等強制行為,乘被害人沒有注意財物時取走其財物;在使用暴力、脅迫等行為之際,被害人由于害怕而逃走,將身邊財物遺留在現(xiàn)場,行為人取走該財物。概言之,強取財物意味著,行為人以暴力、脅迫等強制手段壓制被害人的反抗,與奪取財產(chǎn)之間必須存在因果關系。一方面,只要能夠肯定上述因果關系,就應認定為搶劫(既遂),故并不限于“當場”取得財物。例如,明知被害人當時身無分文,但使用嚴重暴力,壓制其反抗,迫使對方次日交付財物的,應認定為搶劫罪(視對方次日是否交付成立搶劫既遂與未遂)。另一方面,如果不能肯定上述因果關系,即使當場取得財物,也不能認定為強取財物。例如,實施的暴力、脅迫等行為雖然足以抑制反抗,但實際上沒有抑制對方的反抗,對方基于憐憫心而交付財物的,只成立搶劫未遂。再如,甲以搶劫故意實施暴力,導致被害人逃跑時失落財物,甲在追趕時拾得該財物的,不屬于強取財物,宜認定為搶劫未遂與侵占罪。
    2.主觀構成要件除故意外,還要求具有非法占有目的。為索取到期合法債務而使用暴力的,不成立搶劫罪,視情形成立故意傷害罪、非法拘禁罪、非法侵人住宅罪等。行為人出于其他目的實施暴力行為,暴力行為致人昏迷或者死亡,然后產(chǎn)生非法占有財物的意圖,進而取走財物的,不成立搶劫罪。例如,以強*故意使用暴力,在被害婦女昏迷后發(fā)現(xiàn)了財物進而取得該財物的,不管強*行為是否既遂,均應認定為強*罪與盜竊罪。但是,行為人出于其他故意,于正在實施暴力、脅迫的過程中產(chǎn)生奪取財物的意思,并奪取財物的,則成立搶劫罪。例外情況是,根據(jù)刑法第289條的規(guī)定,在實行聚眾“打砸搶”行為過程中,毀壞公私財物的,即使沒有非法占有目的,對首要分子也應認定為搶劫罪。
    (二)事后搶劫的認定
    根據(jù)刑法第269條的規(guī)定,犯盜竊、詐騙、搶奪罪,為窩藏贓物、抗拒抓捕或者毀滅罪證而當場使用暴力或者以暴力相威脅的,依照刑法第263條關于搶劫罪的規(guī)定定罪處罰。這在理論上稱為事后搶劫或準搶劫(罪名仍為搶劫罪)。
    1.事后搶劫的成立條件
    (1)實施了盜竊、詐騙、搶奪罪。司法解釋的態(tài)度是:“行為人實施盜竊、詐騙、搶奪行為,未達到‘數(shù)額較大’,為窩藏贓物、抗拒抓捕或者毀滅罪證當場使用暴力或者以暴力相威脅,情節(jié)較輕、危害不大的,一般不以犯罪論處;但具有下列情節(jié)之一的,可依照刑法第二百六十九條的規(guī)定,以搶劫罪定罪處罰:(l)盜竊、詐騙、搶奪接近‘數(shù)額較大’標準的;(2)人戶或在公共交通工具上盜竊、詐騙、搶奪后在戶外或交通工具外實施上述行為的:(3)使用暴力致人輕微傷以上后果的;(4)使用兇器或以兇器相威脅的;(5)具有其他嚴重悄節(jié)的。”因此,行為人以犯罪故意實施盜竊、詐騙、搶奪行為,只要已經(jīng)著手實行,不管是既遂還是未遂,不管所取得的財物數(shù)額大小,都符合“犯盜竊、詐騙、搶奪罪”的條件。已滿14周歲不滿16周歲的人也能成為事后搶劫的行為主體。
    (2)必須當場使用暴力或者以暴力相威脅。“當場”是指行為人實施盜竊、詐騙、搶奪行為的現(xiàn)場以及被人追捕的整個過程與現(xiàn)場。使用暴力或者以暴力相威脅,是指對抓捕者或者阻止其窩藏贓物、毀滅罪證的人使用暴力或者以暴力相威脅,并應達到足以抑制他人反抗的程度,但不要求事實上已經(jīng)抑制了他人的反抗。暴力、威脅的對象沒有特別限定。例如,甲在丙家盜竊了財物,剛出門時遇到乙,甲以為乙是失主,為抗拒抓捕對乙實施暴力。即使乙不是失主,既沒有認識到甲的盜竊行為,也沒有抓捕甲的想法與行為,對甲的行為也應認定為搶劫。
    (3)使用暴力或者以暴力相威脅的目的是為了窩藏贓物、抗拒抓捕或者毀滅罪證。如果行為人在實行盜竊、詐騙、搶奪過程中,尚未取得財物時被他人發(fā)現(xiàn),為了非法取得財物,而使用暴力或者以暴力相威脅的,應直接認定為搶劫罪,不適用刑法第269條。
    2.事后搶劫的共犯
    (1)甲與乙共謀盜竊,甲人室行竊,乙在門外望風,但甲在盜竊時為抗拒抓捕而當場對被害人實施暴力,乙對此并不知情。甲、乙在盜竊罪的范圍內(nèi)成立共犯,但對甲應認定為事后搶劫,對乙僅以盜竊罪論處
    (2)甲與乙共謀盔竊,甲人室行竊,乙在門外望風,甲、乙剛要逃離現(xiàn)場時被人發(fā)現(xiàn),乙被抓獲后當場對被害人實施暴力,甲對此并不知情。甲、乙在盜竊罪的范圍內(nèi)成立共犯,乙雖然只是幫助盔竊,但仍然屬于“犯盜竊罪”(并非只有正犯才能成立事后搶劫),對乙應認定為事后搶劫,對甲僅以盜竊罪論處。
    (3)甲單獨入室盜竊被發(fā)現(xiàn)后逃離現(xiàn)場(盜竊已既遂)。在甲逃離過程中,知道真相的乙為了使甲逃避抓捕,與甲共同當場對他人實施暴力。乙雖然沒有犯盜竊罪,但其參與了甲的事后搶劫的一部分行為,即實施了部分事后搶劫行為,與甲成立事后搶劫的共犯。
    (4)甲單獨人室盜竊被發(fā)現(xiàn)后,向被害人腹部猛踢一腳,被害人極力抓捕甲,經(jīng)過現(xiàn)場的乙接受甲的援助請求并知道真相后,也向被害人的腹部猛踢一腳,被害人因脾臟破裂流血過多而死亡,但不能查明誰的行為導致其脾臟破裂。乙與甲構成事后搶劫的共犯,但死亡結果只能由甲承擔(對甲適用搶劫致死的法定刑,對乙適用普通搶劫的法定刑)。一方面,不管死亡結果由誰造成,甲都要承擔責任。另一方面,乙對自己參與前甲的行為造成的結果不承擔責任。而死亡結果可能是甲在乙參與之前造成的,根據(jù)存疑時有利于被告的原則,乙不能對死亡結果負責。
    (5)甲單獨人室盜竊被發(fā)現(xiàn)后逃離現(xiàn)場(盜竊已既遂),在甲逃離過程中,知道真相的乙為了使甲逃避抓捕,而對抓捕者實施暴力。但甲對此并不知情。犯盜竊罪的甲不可能成立事后搶劫;而乙并沒有犯盜竊罪,也不可能成立事后搶劫。乙的行為構成窩藏罪,如果行為導致他人傷亡的,則是殺人罪、傷害罪與窩藏罪的想象竟合犯。
    (6)17周歲的甲與13周歲的乙共謀盜竊,甲入室行竊,乙在門外望風,被他人發(fā)現(xiàn)后,甲、乙為抗拒抓捕而當場實施暴力,乙的行為致人重傷。甲與乙構成事后搶劫的共同犯罪,甲應對重傷結果負責。但由于乙具有責任阻卻事由(沒有達到法定年齡),僅追究甲搶劫罪(致人重傷)的責任。
    (三)搶劫罪的認定
    1.搶劫罪與故意殺人罪的界限。為了繼承遺產(chǎn)而殺害被繼承人或者其他繼承人的,成立故意殺人罪,不成立搶劫罪。搶劫財物后,為了滅口而殺害他人的,成立搶劫罪與故意殺人罪,實行數(shù)罪并罰。由于其他原因故意實施殺人行為致人死亡,然后產(chǎn)生非法占有財物的意圖,進而取得財物的,應認定為故意殺人罪與侵占罪。以非法占有為目的,當場使用暴力殺害被害人再奪取財物的,成立搶劫罪(理論上可稱為搶劫殺人)。
    司法解釋:“行為人為劫取財物而預謀故意殺人,或者在劫取財物過程中,為制服被害人反抗而故意殺人的,以搶劫罪定罪處罰?!敝灰鲇诜欠ㄕ加心康亩鴮嵤⑷诵袨?,且其后取得財物與殺人之間具有意思關聯(lián),即可認定為搶劫罪,例如,甲按照計劃在殺害乙后趕往乙的住宅取走財物的,又如A為了取得B的戒指而殺害B,在摘取戒指后發(fā)現(xiàn)了錢包,一并將錢包取走的,僅成立搶劫一罪。但是,如果張三為了取得李四的戒指而殺害李四,在取得戒指一周后,為了湮滅尸體來到殺人現(xiàn)場,發(fā)現(xiàn)錢包而將錢包取走的,對取得錢包的行為,應另認定為侵占罪。
    2.搶劫罪與綁架罪的界限。關鍵區(qū)別在于,綁架罪只能是向被綁架人的近親屬或者其他有關人勒索財物;搶劫罪是直接迫使被綁架人交付財物,而不是向第三者勒索財物。行為人使用暴力、脅迫手段非法扣押被害人或者迫使被害人離開日常生活處所后,仍然向該被害人勒索財物的,只能認定為搶劫罪。司法實踐的做法是,綁架過程中又當場劫取被害人隨身攜帶財物的,同時觸犯綁架罪和搶劫罪兩罪名,擇一重罪論處。但如果明顯具有兩個行為的,應實行數(shù)罪并罰。例如,在綁架過程中,另起搶劫之意,使用暴力手段強取被綁架人隨身攜帶的財物的,應以綁架罪和搶劫罪實行并罰。
    3.搶劫罪與搶劫槍支、彈藥、爆炸物、危險物質(zhì)罪的界限。在故意搶劫財物但實際上搶劫了槍支、彈藥、爆炸物、危險物質(zhì)或者相反的情況下,應在重合限度內(nèi)認定為搶劫罪。如果明知所搶劫的對象既有財物,又有槍支、彈藥、爆炸物、危險物質(zhì),倘若不是明顯具有兩個行為,則屬于一行為觸犯兩個罪名,按照處理想象竟合犯的原則處理。
    4.搶劫罪的既遂與未遂的界限。司法解釋的態(tài)度是,“具備劫取財物或者造成他人輕傷以上后果兩者之一的,均屬搶劫既遂;既未劫取財物,又未造成他人人身傷害后果的,屬搶劫未遂。據(jù)此,刑法第二百六十三條規(guī)定的八種處罰情節(jié)中除‘搶劫致人重傷、死亡的’這一結果加重情節(jié)之外,其余七種處罰情節(jié)同樣存在既遂、未遂問題,其中屬搶劫未遂的,應當根據(jù)刑法關于加重情節(jié)的法定刑規(guī)定,結合未遂犯的處理原則量刑?!辈荒苷J為,凡是屬于人戶搶劫等8種情形的,一旦著手實行均為搶劫既遂。例如,人戶搶劫、在公共交通工具上搶劫等行為,沒有取得被害人財物的,仍然成立搶劫未遂。多次搶劫但均未遂的,也應認定為搶劫未遂(多次搶劫中一次既遂的,就不能再適用未遂的規(guī)定;全部未遂,或者一次未遂,其他均為中止與頂備的,應當適用未遂犯的處罰規(guī)定)。
    5.搶劫罪的一罪與數(shù)罪的界限。行為人實施傷害、強*等犯罪行為,在被害人未失去知覺,利用被害人不能反抗、不敢反抗的處境(以能夠評價為搶劫罪的手段行為為前提),臨時起意劫取他人財物的,應以此前所實施的具體犯罪與搶劫罪實行數(shù)罪并罰;在被害人失去知覺或者沒有發(fā)覺的情形下,以及實施故意殺人犯罪行為之后,臨時起意拿走他人財物的,應以此前所實施的具體犯罪與盜竊罪(或者侵占罪)實行數(shù)罪并罰。搶劫違禁品后又以違禁品實施其他犯罪的,應以搶劫罪與具體實施的其他犯罪實行數(shù)罪并罰。
    (四)搶劫罪的處罰
    根據(jù)刑法第263條的規(guī)定,犯搶劫罪的,處3年以上10年以下有期徒刑,并處罰金。犯搶劫罪有下列情形之一的,處10年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑,并處罰金或者沒收財產(chǎn):(1)人戶搶劫的;(2)在公共交通工具上搶劫的;(3)搶劫銀行或者其他金融機構的;(4)多次搶劫或者搶劫數(shù)額巨大的;(5)搶劫致人重傷、死亡的;(6)冒充軍警人員搶劫的;(7)持槍搶劫的;(8)搶劫軍用物資或者搶險、救災、救濟物 資的。
    1.“人戶搶劫”,是指為實施搶劫行為而進人他人生活的與外界相對隔離的住所(包括封閉的院落、牧民的帳篷、漁民作為家庭生活場所的漁船、為生活租用的房屋等)進行搶劫的行為。首先,“戶”是家庭住所。集體宿舍、旅店賓館、臨時搭建工棚等,如果不能評價為家庭住所的,不應認定為“戶”。其次,因為是“入戶”搶劫,所以,進人他人住所時須以實施搶劫等犯罪為目的。不以實施搶劫等犯罪為目的進入他人住所,而是在戶內(nèi)臨時起意實施搶劫的,不屬于人戶搶劫。但是,對于入戶盜竊、詐騙、搶奪,而當場使用暴力或者以暴力相威脅的行為,應當認定為入戶搶劫。再次,既然是入戶“搶劫”,暴力、脅迫等強制行為必須發(fā)生在戶內(nèi)。以搶劫目的入戶后,使用暴力使被害人離開戶進而強取財物的,也應認定為入戶搶劫。但在戶外以欺騙手段使被害人到戶外后實施搶劫的,不是入戶搶劫。最后,行為人必須認識到自己進人的是他人的家庭住所。此外,行為人以搶劫目的侵入甲的住宅,搶劫在甲的住宅停留的乙的財物的行為,同樣應認定為入戶搶劫。
    2.“在公共交通工具上搶劫”,既包括在從事旅客運輸?shù)母鞣N公共汽車,大、中型出租車,火車、船只、飛機等(小型出租車不應視為公共交通工具)正在運營中的機動公共交通工具上對旅客、司售、乘務人員實施的搶劫,也包括對運行途中的機動公共交通工具加以攔截后,對公共交通工具上的人員實施的搶劫。換言之,不要求行為人身體處于公共交通上,而是要求行為人搶劫公共交通工具上的人的財物。在公共交通工具(如火車)上搶劫一名乘客的財物的,也屬于在公共交通工具上搶劫。在公共交通工具上盜竊,下車后轉化為事后搶劫的,不屬于在公共交通工具上搶劫。
    3.“搶劫銀行或者其他金融機構”,是指搶劫銀行或者其他金融機構的經(jīng)營資金、有價證券和客戶的資金等。搶劫正在使用中的銀行或者其他金融機構的運鈔車的,視為“搶劫銀行或者其他金融機構”。
    4.“多次搶劫”應指三次以上搶劫:“對于‘多次’的認定,應以行為人實施的每一次搶劫行為均已構成犯罪為前提,綜合考慮犯罪故意的產(chǎn)生、犯罪行為實施的時間、地點等因素,客觀分析、認定。對于行為人基于一個犯意實施犯罪的,如在同一地點同時對在場的多人實施搶劫的;或基于同一犯意在同一地點實施連續(xù)搶劫犯罪的,如在同一地點連續(xù)地對途經(jīng)此地的多人進行搶劫的;或在一次犯罪中對一棟居民樓房中的幾戶居民連續(xù)實施人戶搶劫的,一般應認定為一次犯罪。”對搶劫博物館、重要文物的,應作為搶劫數(shù)額巨大處理。
    5.“搶劫致人重傷、死亡”既包括過失結果加重犯,也包括故意的搶劫殺人、搶劫傷人。對引起重傷、死亡結果的原因行為的限定問題:基本行為說,手段行為與強取財物的行為中任何行為導致重傷、死亡的,就都屬于搶劫致人重傷、死亡;在事后搶劫中,暴力等行為導致抓捕者等人重傷、死亡的,也應認定為致人重傷、死亡。基本行為以外的行為造成所謂嚴重結果的,不成立結果加重犯。例如,搶劫后的逃離行為致人死亡的,在逃走的過程中偶然遇見以前的仇人而將其殺害的,搶劫同伙在搶劫過程中因為意見分歧而相互殺傷的,都不成立搶劫致人死亡,而應數(shù)罪并罰。
    6.“冒充軍警人員搶劫的”,是指冒充軍人或警察搶劫。軍警人員顯示其身份搶劫的,應認定為冒充軍警人員搶劫。
    7.“持槍搶劫”,是指使用槍支或者向被害人顯示持有、佩帶的槍支進行搶劫的行為。這里的“槍”僅限于能發(fā)射子彈的真槍,不包括仿真手槍與其他假槍;但不要求槍中裝有子彈。因攜帶槍支搶奪而成立搶劫罪的,不屬于持槍搶劫。
    8.“搶劫軍用物資或者搶險、救災、救濟物資”中的“軍用物資”,僅限于武裝部隊(包括武警部隊)使用的物資,不包括公安警察使用的物資?!皳岆U、救災、救濟物資”是指已確定用于或者正在用于搶險、救災、救濟的物資。適用本項以行為人明知是“軍用物資或者搶險、救災、救濟物資”為前提。
    五、搶奪罪
    (一)搶奪罪的概念與構成要件
    搶奪罪,是指以非法占有為目的,當場直接奪取他人緊密占有的數(shù)額較大的公私財物的行為。
    具體表現(xiàn)為,乘人不備而突然奪取,在他人來不及奪回時(不問是否乘人不備)而奪取,制造他人不能奪回的機會而奪取。搶奪的主要特點是對他人緊密占有的財物行使有形力(對物暴力,也不排除行為人使用輕微對人暴力搶奪財物),被害人雖然當場可以得知財物被奪取,但往往來不及抗拒。只有當對物暴力行為可能導致被害人傷亡時,才宜認定為搶奪罪,并非任何公開取得財物的行為,均能構成搶奪。
    (二)搶奪罪與搶劫罪的區(qū)別
    首先,搶奪行為是直接對物使用暴力(對物暴力),并不是直接對被害人行使足以壓制反抗的暴力;行為人實施搶奪行為時,被害人來不及抗拒,而不是被暴力壓制不能抗拒,也不是受脅迫不敢抗拒。這是搶奪罪與搶劫罪的關鍵區(qū)別。其次,在對人暴力情況下,區(qū)分搶劫與搶奪的關鍵在于,暴力是否達到了足以壓制他人反抗的程度。
    對于駕駛機動車、非機動車奪取他人財物的,一般以搶奪罪從重處罰。但具有下列情形之一的,應當以搶劫罪定罪處罰:(l)駕駛車輛,逼擠、撞擊或強行逼倒他人以排除他人反抗,乘機奪取財物的;(2)駕駛車輛強搶財物時,因被害人不放手而采取強拉硬拽方法劫取財物的;(3)行為人明知其駕駛車輛強行奪取他人財物的手段會造成他人傷亡的后果,仍然強行奪取并放任造成財物持有人輕傷以上后果的。
    (三)攜帶兇器搶奪的認定
    刑法第267條第2款規(guī)定,攜帶兇器搶奪的,以搶劫罪定罪處罰。根據(jù)司法解釋,“攜帶兇器搶奪”,是指行為人隨身攜帶槍支、爆炸物、管制刀具等國家禁止個人攜帶的器械進行搶奪或者為了實施犯罪而攜帶其他器械進行搶奪的行為。
    1.本規(guī)定屬于法律擬制,而非注意規(guī)定:只要行為人攜帶兇器搶奪的,就以搶劫罪論處,而不要求行為人使用暴力、脅迫或者其他方法。
    2.兇器的含義與認定。兇器分為性質(zhì)上的兇器與用法上的兇器。將具有殺傷力的物品認定為兇器應綜合考慮以下幾個方面的因素:物品的殺傷機能的高低;物品供殺傷他人使用的蓋然性程度;根據(jù)一般社會觀念,該物品所具有的對生命、身體的危險感的程度,領帶可能勒死人,但系著領帶搶奪的,不屬于攜帶兇器搶奪;物品被攜帶的可能性大小。
    3.攜帶的含義與認定。持有是一種事實上的支配,而不要求行為人可以時時刻刻地現(xiàn)實上予以支配;攜帶則是一種現(xiàn)實上的支配,行為人隨時可以使用自己所攜帶的物品,如手持兇器、懷中藏著兇器、將兇器置于衣服口袋、將兇器置于隨身的手提包等容器中的行為,使隨從者實施這些行為的,也屬于攜帶兇器。例如,甲使乙手持兇器與自己同行,即使由甲親手搶奪丙的財物,也應認定甲的行為是攜帶兇器搶奪(以乙在現(xiàn)場為前提,但不以乙與甲具有共同故意為前提)。
    攜帶兇器應具有隨時可能使用或當場能夠及時使用的特點,即具有隨時使用的可能性。但是,不要求行為人顯示兇器(將兇器暴露在身體外部),也不要求行為人向被害人暗示自己攜帶著兇器。行為人在攜帶兇器而又沒有使用兇器的情況下?lián)寠Z他人財物的,才應適用第267條第2款的規(guī)定。所謂沒有使用兇器,應包括兩種情況:一是沒有針對被害人使用兇器實施暴力;二是沒有使用兇器進行脅迫。如果行為人攜帶兇器并直接針對財物使用兇器進而搶奪的,則仍應適用刑法第267條第2款。例如,行為人攜帶管制刀具尾隨他人,乘他人不注意時,使用管制刀具將他人背著的背包帶劃斷,取得他人背包及其中財物的,應適用刑法第267條第2款,而不能直接適用刑法第263條的規(guī)定。
    攜帶兇器不是一種純客觀事實。要認定行為人所攜帶的物品屬于兇器(用法上的兇器),主觀方面要求行為人具有準備使用的意識。準備使用的意識應當包括兩種情況:一是行為人在搶奪前為了使用而攜帶該物品;二是行為人出于其他目的攜帶可能用于殺傷他人的物品,在現(xiàn)場意識到自己所攜帶的兇器進而實施搶奪行為。反之,如果行為人并不是為了違法犯罪而攜帶某種物品,實施搶奪時也沒有準備使用的意識,則不宜適用刑法第267條第2款。
    (四)搶奪罪的處罰
    根據(jù)刑法第267條的規(guī)定,犯搶奪罪的,處3年以下有期徒刑、拘役或者管制,并處或者單處罰金;數(shù)額巨大或者有其他嚴重情節(jié)的,處3年以上10年以下有期徒刑,并處罰金;數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴重情節(jié)的,處10年以上有期徒刑或者無期徒刑,并處罰金或者沒收財產(chǎn)。
    司法解釋:“實施搶奪公私財物行為,構成搶奪罪,同時造成被害人重傷、死亡等后果,構成過失致人重傷罪、過失致人死亡罪等犯罪的,依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰?!?BR>    解釋的問題:搶奪行為致人重傷、傷亡的,應認定為“有其他嚴重情節(jié)的”或者“有其他特別嚴重情節(jié)”。
    六、敲詐勒索罪
    (一)敲作勒索罪的概念與構成要件
    敲詐勒索罪,是指以非法占有為目的,對他人實行威脅,索取數(shù)額較大的公私財物的行為。敲詐勒索罪的基本結構是:對他人實行威脅—對方產(chǎn)生恐懼心理—對方基于恐懼心理處分財產(chǎn)—行為人或第三者取得財產(chǎn)—被害人遭受財產(chǎn)損失。
    1.客觀構成要件為,使用脅迫手段,使對方產(chǎn)生恐懼心理, 進而取得財產(chǎn)。
    行為表現(xiàn)為敲詐勒索他人財產(chǎn)(財物或財產(chǎn)上的利益),即向?qū)Ψ綄嵤┮欢ū┝蛘呙{迫,要求其處分財產(chǎn)的行為。但是,如果暴力或者以暴力相威脅的行為達到了壓制他人反抗的程度,則構成搶劫罪。
    敲詐勒索罪中的脅迫,是指以惡害相通告,以使對方產(chǎn)生恐懼心理。惡害的種類沒有限制,通告的方法多樣(可以直接通告被害人,也可以通過第三者轉告被害人)。這種惡害,只要足以使人產(chǎn)生恐懼心理即可。行為人所告知的惡害是將由行為人自己實現(xiàn),還是將由第三者實現(xiàn),也在所不問;但由第三者實現(xiàn)時,行為人必須使對方知道行為人能夠影響第三者,或者讓對方推測到行為人能影響第三者。在這種情況下,不要求行為人與第三者有共謀關系。  另一方面,敲詐勒索罪中的惡害是不要求實現(xiàn)的,也不要求行為人具有實現(xiàn)惡害的真實意思。通告虛偽事實使對方產(chǎn)生恐懼心理進而交付財物的,也成立本罪。此外,也并不要求惡害的實現(xiàn)自身具有違法性。例如,行為人知道對方的犯罪事實,以向司法機關告發(fā)進行脅迫勒索財物,盡管向司法機關告發(fā)是合法的,但依然成立敲詐勒索罪;甲得知乙犯了搶劫罪后,為了不法取得乙所搶劫的財物,以向警察告發(fā)相脅迫,乙產(chǎn)生恐懼心理,將所搶劫的財物一部或者全部交付給甲的,對甲應認定為敲詐勒索罪。
    敲詐勒索是使用暴力、脅迫手段使被對方產(chǎn)生恐懼心理,然后處分財產(chǎn),進而使行為人取得財產(chǎn)。處分財產(chǎn)的人必須是被脅迫者。存在三角恐嚇的情形,即被脅迫者與財產(chǎn)的被害人不是同一人;在這種場合,被脅迫者必須具有處分被害人財產(chǎn)的權能或地位。如果脅迫行為完全沒有使對方產(chǎn)生恐懼心理,對方基于憐憫心或者其他原因交付財產(chǎn)給行為人的,則只構成敲詐勒索罪的未遂。脅迫行為使對方產(chǎn)生恐懼心理后,對方告知警察,警察為了逮捕行為人而讓對方前往約定地點交付財物的,也應認定為敲詐勒索未遂。
    敲詐勒索罪的著手時期為開始實施脅迫行為之時;行為人排除被害人對財產(chǎn)的占有,將財產(chǎn)設定為自己或第三者占有時,就是本罪的既遂之時?!皵?shù)額較大”,以1000元至3000元為起點。
    2.主觀構成要件為故意,并具有非法占有目的。
    (二)敲作勒索罪的認定
    1.權利行使與敲詐勒索罪的界限。以脅迫手段取得對方不法占有的自己所有的財物的,不應認定為敲詐勒索罪。但是,如果B盜竊了A的此財物,A采取脅迫手段取得B的彼財物的,應認定為敲詐勒索罪。債權人為了實現(xiàn)到期債權,對債務人實施脅迫的,采取無罪說,即如果沒有超出權利的范圍,具有行使實力的必要性,而且其手段行為本身不構成刑法規(guī)定的其他犯罪,就應認為沒有造成對方財產(chǎn)上的損害,不宜認定為犯罪。
    2.敲詐勒索罪與搶劫罪的界限。關鍵區(qū)別在于:(1)搶劫罪只能是當場以暴力侵害相威脅,而且,如果不滿足行為人的要求,威脅內(nèi)容(暴力)便當場實現(xiàn);敲詐勒索罪的威脅方法基本上沒有限制,如果不滿足行為人的要求,暴力威脅的內(nèi)容只能在將來的某個時間實現(xiàn)(非暴力威脅內(nèi)容,如揭發(fā)隱私,則可以當場實現(xiàn))。(2)搶劫罪中的暴力達到了足以抑制他人反抗的程度;敲詐勒索罪的暴力不必達到足以抑制他人反抗的程度。因此,脅迫被害人當場交付財物,否則日后將殺害被害人,或者行為人對被害人實施了沒有達到搶劫程度的暴力,脅迫被害人交付財物的,認定為敲詐勒索罪。行為人對被害人實施了足以抑制其反抗的暴力后,迫使其日后交付財物的行為,宜認定為搶劫罪。
    3.敲昨勒索罪與綁架罪的界限。綁架罪中包括了向被綁架人的近親屬及其他人勒索財物的情況,它與敲詐勒索罪的關鍵區(qū)別在于是否實際上綁架了他人。例如,甲、乙合謀后,由與丙相識的甲將丙騙往外地游玩,乙給丙的家屬打電話,聲稱已經(jīng)“綁架”了丙,借以要求“贖金”的,不成立綁架罪,而成立敲詐勒索罪(可能與詐騙罪相竟合)。
    (三)敲作勒索罪的處罰
    根據(jù)刑法第274條的規(guī)定,犯敲詐勒索罪的,處3年以下有期徒刑、拘役或者管制;數(shù)額巨大或者有其他嚴重情節(jié)的,處3年以上10年以下有期徒刑。根據(jù)前述司法解釋,敲詐勒索公私財物“數(shù)額巨大”,以1萬元至3萬元為起點。