經(jīng)濟(jì)法輔導(dǎo)筆記:勞動法

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(一)本法適用范圍(《勞動部意見》)
    工資交換勞動力 加入用人單位成為其組成人員
    ↓ ↓
    ↗雙重屬性:財(cái)產(chǎn)關(guān)系屬性與人身關(guān)系屬性--→排除勞務(wù)關(guān)系
    勞動法律關(guān)系|
    (事實(shí)勞動關(guān)系)↘主體特定:用人單位與勞動者--→排除四類特定主體。
    務(wù)農(nóng)的農(nóng)民、家庭保姆、現(xiàn)役軍人、在華享有外交特權(quán)和豁免權(quán)的外國人
    ↗企業(yè)法人√
    |機(jī)關(guān)法人(公務(wù)員)↗“民辦事業(yè)單位”(民辦非企業(yè)單位)√ \
    用人單位|事業(yè)單位法人―――|→企事不分的事業(yè)單位(企業(yè)化經(jīng)營)√ |→工勤人員√
    |社團(tuán)法人(同上) ↘政事不分的事業(yè)單位(比照公務(wù)員) /
    ↘非法人√:個(gè)體工商戶(幫工、學(xué)徒)、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)
    勞動者:年滿16周歲;文藝、體育、特種工藝單位例外。
    在中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織(以下統(tǒng)稱用人單位)和與之形成勞動關(guān)系的勞動者,適用本法。
    國家機(jī)關(guān)、事業(yè)組織、社會團(tuán)體和與之建立勞動合同關(guān)系的勞動者,依照本法執(zhí)行。
    《勞動部關(guān)于貫徹執(zhí)行《中華人民共和國勞動法》若干問題的意見》
    1.勞動法第二條中的“個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織”是指一般雇工在七人以下的個(gè)體工商戶。
    2.中國境內(nèi)的企業(yè)、個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織與勞動者之間,只要形成勞動關(guān)系,即勞動者事實(shí)上已成為企業(yè)、個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織的成員,并為其提供有償勞動,適用勞動法。
    3.國家機(jī)關(guān)、事業(yè)組織、社會團(tuán)體實(shí)行勞動合同制度的以及按規(guī)定應(yīng)實(shí)行勞動合同制度的工勤人員(機(jī)關(guān)車隊(duì)、食堂、文印打字、保安值勤、衛(wèi)生保潔、附屬招待機(jī)構(gòu));實(shí)行企業(yè)化管理的事業(yè)組織的人員;其他通過勞動合同與國家機(jī)關(guān)、事業(yè)組織、社會團(tuán)體建立勞動關(guān)系的勞動者,適用勞動法。
    4.公務(wù)員和比照實(shí)行公務(wù)員制度的事業(yè)組織和社會團(tuán)體的工作人員(教師),以及農(nóng)村勞動者(鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)職工和進(jìn)城務(wù)工、經(jīng)商的農(nóng)民除外)、現(xiàn)役軍人和家庭保姆等不適用勞動法。
    5.中國境內(nèi)的企業(yè)、個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織在勞動法中被稱為用人單位。國家機(jī)關(guān)、事業(yè)組織、社會團(tuán)體和與之建立勞動合同關(guān)系的勞動者依照勞動法執(zhí)行。根據(jù)勞動法的這一規(guī)定,國家機(jī)關(guān)、事業(yè)組織、社會團(tuán)體應(yīng)當(dāng)視為用人單位。
    (二)勞動合同(勞動合同不同于民事合同,具有一般合同的特征,但以強(qiáng)行性規(guī)范為主)
    ★1、勞動合同的內(nèi)容
    (1)必備條款;
    勞動合同應(yīng)當(dāng)以書面形式訂立,并具備以下條款:
    (一)勞動合同期限;
    (二)工作內(nèi)容;
    (三)勞動保護(hù)和勞動條件;
    (四)勞動報(bào)酬;
    (五)勞動紀(jì)律;
    (六)勞動合同終止的條件;
    (七)違反勞動合同的責(zé)任。
    勞動合同除前款規(guī)定的必備條款外,當(dāng)事人可以協(xié)商約定其他內(nèi)容。
    勞動合同的期限分為有固定期限、無固定期限和以完成一定的工作為期限。
    勞動者在同一用人單位連續(xù)工作滿十年以上,當(dāng)事人雙方同意續(xù)延勞動合同的,如果勞動者提出訂立無固定期限的勞動合同,應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限的勞動合同。
    (2)可備條款:
    ①試用期條款:
    雙方為了解、選擇約定的考察期(區(qū)別見習(xí)期和實(shí)習(xí)期),試用期包括在合同期限內(nèi)。
    15日-6個(gè)月以下;30日-6個(gè)月~1年;60日-1年~2年;6個(gè)月-2年以上。
    ②保守商業(yè)秘密條款:
    脫秘期:約定在勞動合同終止前或該職工提出解除勞動合同后的一定時(shí)間內(nèi)(不超過6個(gè)月),調(diào)整其工作崗位,變更勞動合同中相關(guān)內(nèi)容;
    同業(yè)禁止:用人單位也可規(guī)定掌握商業(yè)秘密的職工在終止或解除勞動合同后的一定期限內(nèi)(不超過3年),不得到生產(chǎn)同類產(chǎn)品或經(jīng)營同類業(yè)務(wù)且有競爭關(guān)系的其他用人單位任職,也不得自己生產(chǎn)與原單位有競爭關(guān)系的同類產(chǎn)品或經(jīng)營同類業(yè)務(wù),但用人單位應(yīng)當(dāng)給予該職工一定數(shù)額的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償,否則該約定無效。
    (3)勞動規(guī)章制度成為合同內(nèi)容的條件:依法制定;通過民主程序;向勞動者公示。
    2.勞動合同的無效勞動爭議仲裁委員會或者人民法院才能確認(rèn)。
    3.勞動合同的解除
    (1)解除勞動合同的條件和程序
    ①雙方協(xié)商解除
    ②用人單位單方解除:隨時(shí)解除、預(yù)告解除、限制解除。
    勞動者有下列情形之一的,用人單位可以解除勞動合同:(過錯解除――開除)
    (一)在試用期間被證明不符合錄用條件的;
    (二)嚴(yán)重違反勞動紀(jì)律或者用人單位規(guī)章制度的(不要求后果)
    (三)嚴(yán)重失職,營私舞弊,對用人單位利益造成重大損害的(要求后果)
    (四)被依法追究刑事責(zé)任的(包括被勞動教養(yǎng))
    有下列情形之一的,用人單位可以解除勞動合同,但是應(yīng)當(dāng)提前三十日以書面形式通知勞動者本人:(無過錯解除)
    (一)勞動者患病或者非因工負(fù)傷,醫(yī)療期滿后,不能從事原工作也不能從事由用人單位另行安排的工作的;
    (二)勞動者不能勝任工作,經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位,仍不能勝任工作的;
    (三)勞動合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化,致使原勞動合同無法履行,經(jīng)當(dāng)事人協(xié)商不能就變更勞動合同達(dá)成協(xié)議的。
    勞動者有下列情形之一的,用人單位不得依據(jù)本法第二十六條、第二十七條的規(guī)定解除勞動合同:(注意:可以依據(jù)25條的過錯解除)
    (一)患職業(yè)病或者因工負(fù)傷并被確認(rèn)喪失或者部分喪失勞動能力的;
    (二)患病或者負(fù)傷,在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的;
    (三)女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期內(nèi)的;
    (四)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。
    ③勞動者單方解除
    勞動者解除勞動合同,應(yīng)當(dāng)提前三十日以書面形式通知用人單位。
    有下列情形之一的,勞動者可以隨時(shí)通知用人單位解除勞動合同:
    (一)在試用期內(nèi)的;
    (二)用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強(qiáng)迫勞動的;
    (三)用人單位未按照勞動合同約定支付勞動報(bào)酬或者提供勞動條件的。
    (2)經(jīng)濟(jì)性裁員
    用人單位瀕臨破產(chǎn)進(jìn)行法定整頓期間或者生產(chǎn)經(jīng)營狀況發(fā)生嚴(yán)重困難,確需裁減人員的,應(yīng)當(dāng)提前三十日向工會或者全體職工說明情況,聽取工會或者職工的意見,經(jīng)向勞動行政部門報(bào)告后,可以裁減人員。
    用人單位依據(jù)本條規(guī)定裁減人員,在六個(gè)月內(nèi)錄用人員的,應(yīng)當(dāng)優(yōu)先錄用被裁減的人員。
    (3)解除勞動合同用人單位給予勞動者的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償
    用人單位依據(jù)勞動法第二十四條、第二十六條、第二十七條的規(guī)定解除勞動合同,應(yīng)當(dāng)按照勞動法和勞動部《違反和解除勞動合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償辦法》(勞部發(fā)[1994]481號)支付勞動者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。
    勞動者依據(jù)勞動法第三十二條第(一)項(xiàng)解除勞動合同,用人單位可以不支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金,但應(yīng)按照勞動者的實(shí)際工作天數(shù)支付工資。
    注意:根據(jù)25條的規(guī)定而解除勞動合同,不是應(yīng)當(dāng)補(bǔ)償,而是可以補(bǔ)償
    每滿1年發(fā)給相當(dāng)于1個(gè)月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金,多不超過12個(gè)月。工作時(shí)間不滿1年的按1年的標(biāo)準(zhǔn)發(fā)給經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。
    4.違反勞動合同的賠償責(zé)任
    (1)勞動者應(yīng)承擔(dān)的賠償責(zé)任:
    ①用人單位招錄其所支付的費(fèi)用;
    ②用人單位為其支付的培訓(xùn)費(fèi)用;
    ③對生產(chǎn)、經(jīng)營和工作造成的直接經(jīng)濟(jì)損失;
    ④勞動合同約定的其他賠償費(fèi)用。勞動者違反保密條款造成損失,按照《反不正當(dāng)競爭法》第20條賠償。
    (2)連帶賠償責(zé)任
    用人單位招用尚未解除勞動合同的勞動者,對原用人單位造成經(jīng)濟(jì)損失的,該用人單位應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。
    承擔(dān)責(zé)任的前提是用人單位“招用”;用人單位承擔(dān)的份額不低于70%;賠償范圍:對原單位生產(chǎn)、經(jīng)營和工作造成的直接經(jīng)濟(jì)損失;因獲取商業(yè)秘密對原單位造成的損失。
    (三)集體合同
    集體合同,是用人單位與本單位職工就有關(guān)事項(xiàng)通過集體協(xié)商簽訂的書面協(xié)議。
    集體合同的特征:1、主體特定;2、要式合同(必須采用書面形式);3、效力更高。
    企業(yè)職工一方與企業(yè)可以就勞動報(bào)酬、工作時(shí)間、休息休假、勞動安全衛(wèi)生、保險(xiǎn)福利等事項(xiàng),簽訂集體合同。集體合同草案應(yīng)當(dāng)提交職工代表大會或者全體職工討論通過。
    集體合同由工會代表職工與企業(yè)簽訂;沒有建立工會的企業(yè),由職工推舉的代表與企業(yè)簽訂。
    集體合同簽訂后應(yīng)當(dāng)報(bào)送勞動行政部門;勞動行政部門自收到集體合同文本之日起十五日內(nèi)未提出異議的,集體合同即行生效。
    依法簽訂的集體合同對企業(yè)和企業(yè)全體職工具有約束力。職工個(gè)人與企業(yè)訂立的勞動合同中勞動條件和勞動報(bào)酬等標(biāo)準(zhǔn)不得低于集體合同的規(guī)定。
    ★集體合同爭議處理
    1、簽訂集體合同發(fā)生的爭議解決
    因簽訂集體合同發(fā)生爭議的,當(dāng)事人應(yīng)協(xié)商解決,協(xié)商解決不成的,由勞動保障行政部門組織各方協(xié)調(diào)處理。注意:這種爭議不能采用仲裁或訴訟的方式。當(dāng)事人一方或雙方可向勞動保障行政部門的勞動爭議協(xié)調(diào)處理機(jī)構(gòu)提出協(xié)調(diào)處理的書面申請;未提出申請的,勞動保障行政部門認(rèn)為必要時(shí)可視情況協(xié)調(diào)處理。勞動保障行政部門應(yīng)自決定受理之日起30日內(nèi)結(jié)束,如果爭議復(fù)雜或遇到影響處理的其他客觀原因需要延期的,延期不得超過15日。
    2、履行集體合同發(fā)生的爭議解決
    因履行集體合同發(fā)生爭議的,可以協(xié)商解決,但協(xié)商不是必經(jīng)程序;協(xié)商不成的,可以向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁;對仲裁不服的,可以自收到仲裁裁決書之日起15日內(nèi)向人民法院提起訴訟。注意:勞動仲裁與一般民事仲裁不同,不適用或裁或?qū)?、裁審擇一的?guī)定;勞動合同履行中發(fā)生的爭議必須先經(jīng)仲裁,才能提起訴訟;這種爭議不能由勞動爭議調(diào)解委員會調(diào)解。
    (四)工作時(shí)間和休息休假(滿紙荒唐言、一把辛酸淚)
    每日工作時(shí)間不超過八小時(shí)、平均每周工作時(shí)間不超過四十四小時(shí)
    1、周休息日,用人單位應(yīng)當(dāng)保證勞動者每周至少休息一日,不一定為周六日;
    2、法定節(jié)假日;
    用人單位在下列節(jié)日期間應(yīng)當(dāng)依法安排勞動者休假:
    (一)元旦;1天
    (二)春節(jié);3天
    (三)國際勞動節(jié);3天
    (四)國慶節(jié);3天
    (五)法律、法規(guī)規(guī)定的其他休假節(jié)日。
    3、一般加班加點(diǎn),經(jīng)工會和勞動者協(xié)商,自愿;
    用人單位由于生產(chǎn)經(jīng)營需要,經(jīng)與工會和勞動者協(xié)商后可以延長工作時(shí)間,一般每日不得超過一小時(shí);因特殊原因需要延長工作時(shí)間的,在保障勞動者身體健康的條件下延長工作時(shí)間每日不得超過三小時(shí),但是每月不得超過三十六小時(shí)。
    4、加班加點(diǎn)的工資標(biāo)準(zhǔn);
    有下列情形之一的,用人單位應(yīng)當(dāng)按照下列標(biāo)準(zhǔn)支付高于勞動者正常工作時(shí)間工資的工資報(bào)酬:
    (一)安排勞動者延長工作時(shí)間的,支付不低于工資的百分之一百五十的工資報(bào)酬;
    (二)休息日安排勞動者工作又不能安排補(bǔ)休的,支付不低于工資的百分之二百的工資報(bào)酬;
    (三)法定休假日安排勞動者工作的,支付不低于工資的百分之三百的工資報(bào)酬。
    5、年休假。
    勞動者連續(xù)工作一年以上的,享受帶薪年休假。具體辦法由國務(wù)院規(guī)定。
    (五)女工和未成年工的特殊保護(hù)
    1、【女職工禁止從事的工作】禁止安排女職工從事礦山井下、國家規(guī)定的第四級體力勞動強(qiáng)度的勞動和其他禁忌從事的勞動。
    2、【經(jīng)期禁止從事的工作】不得安排女職工在經(jīng)期從事高處、低溫、冷水作業(yè)和國家規(guī)定的第三級體力勞動強(qiáng)度的勞動。
    3、【懷孕期間禁止從事的工作】不得安排女職工在懷孕期間從事國家規(guī)定的第三級體力勞動強(qiáng)度的勞動和孕期禁忌從事的勞動。對懷孕七個(gè)月以上的女職工,不得安排其延長工作時(shí)間和夜班勞動。
    4、【產(chǎn)假】女職工生育享受不少于九十天的產(chǎn)假。
    5、【哺乳期保護(hù)】不得安排女職工在哺乳未滿一周歲的嬰兒期間從事國家規(guī)定的第三級體力勞動強(qiáng)度的勞動和哺乳期禁忌從事的其他勞動,不得安排其延長工作時(shí)間和夜班勞動。
    6、【未成年工禁止從事的工作】不得安排未成年工從事礦山井下、有毒有害、國家規(guī)定的第四級體力勞動強(qiáng)度的勞動和其他禁忌從事的勞動。
    7、【定期健康檢查】用人單位應(yīng)當(dāng)對未成年工定期進(jìn)行健康檢查。
    (六)勞動爭議
    1.勞動爭議的范圍(用人單位與勞動者之間),具體范圍列舉如下:
    (1)因企業(yè)開除、除名、辭退職工和職工辭職、自動離職發(fā)生的爭議。
    (2)因執(zhí)行國家有關(guān)工作時(shí)間和休息休假、工資、保險(xiǎn)、福利、培訓(xùn)、勞動保護(hù)的規(guī)定發(fā)生的爭議。
    (3)因履行勞動合同和集體合同發(fā)生的爭議。
    注意!下列爭議屬于人事爭議,不適用勞動法。根據(jù)《人事爭議處理暫行規(guī)定》第2條以及《高人民法院關(guān)于人民法院審理事業(yè)單位人事爭議案件若干問題的規(guī)定》:
    (1)國家行政機(jī)關(guān)與工作人員之間因錄用、調(diào)動、履行聘任合同發(fā)生的爭議。
    (2)(事業(yè)單位與工作人員之間因辭職、辭退及履行聘用合同)、聘任合同發(fā)生的爭議。
    注意:括號里的黑體字表明:先進(jìn)行人事仲裁,不服的可以去起訴,法院受理
    (3)企業(yè)單位與管理人員和專業(yè)技術(shù)人員之間因履行聘任合同或聘用合同發(fā)生的爭議。
    2.勞動爭議的解決
    (1)解決途徑和各自特點(diǎn):協(xié)商(和解協(xié)議)、調(diào)解、仲裁、訴訟;
    《勞動法》第77條規(guī)定:用人單位與勞動者發(fā)生勞動爭議,當(dāng)事人可以依法申請調(diào)解、仲裁、提起訴訟,也可以協(xié)商解決。調(diào)解原則適用于仲裁和訴訟程序。
    (一)和解:不是解決勞動爭議的必經(jīng)程序,經(jīng)協(xié)商達(dá)成的和解協(xié)議,無必須履行的法律效力。
    (二)調(diào)解:不是解決勞動爭議的必經(jīng)程序。勞動爭議調(diào)解委員會調(diào)解勞動爭議,應(yīng)當(dāng)自當(dāng)事人申請調(diào)解之日起30日內(nèi)調(diào)解結(jié)束。到期未結(jié)束的,視為調(diào)解不成。經(jīng)調(diào)解達(dá)成協(xié)議的,應(yīng)制作調(diào)解書。調(diào)解協(xié)議也無必須履行的法律效力。調(diào)解解決勞動爭議期間,仲裁申訴時(shí)效中止,中止期間長不得超過30日。調(diào)解結(jié)束之日仲裁申訴時(shí)效繼續(xù)計(jì)算。
    (三)仲裁:仲裁是用人單位與勞動者之間勞動爭議解決的必經(jīng)程序。
    注意:這里的仲裁是行政仲裁,和仲裁法的民事仲裁不同
    勞動爭議仲裁委員會由勞動行政部門代表、同級工會代表、用人單位方面的代表組成。勞動爭議仲裁委員會主任由勞動行政部門代表擔(dān)任。
    提出仲裁要求的一方應(yīng)當(dāng)自勞動爭議發(fā)生之日起六十日內(nèi)向勞動爭議仲裁委員會提出書面申請。仲裁裁決一般應(yīng)在收到仲裁申請的六十日內(nèi)作出。對仲裁裁決無異議的,當(dāng)事人必須履行。
    勞動爭議當(dāng)事人對仲裁裁決不服的,可以自收到仲裁裁決書之日起十五日內(nèi)向人民法院提起訴訟。一方當(dāng)事人在法定期限內(nèi)不起訴又不履行仲裁裁決的,另一方當(dāng)事人可以申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。
    仲裁應(yīng)貫徹先調(diào)解的原則,經(jīng)調(diào)解達(dá)成協(xié)議的,應(yīng)制作調(diào)解書。仲裁調(diào)解書具有法律效力,自送達(dá)之日起產(chǎn)生約束力,當(dāng)事人必須自覺履行。一方當(dāng)事人不履行的,另一方當(dāng)事人可以申請法院強(qiáng)制執(zhí)行。
    (2)各種方式之間的關(guān)系。
    勞動爭議發(fā)生后,當(dāng)事人可以向本單位勞動爭議調(diào)解委員會申請調(diào)解;調(diào)解不成,當(dāng)事人一方要求仲裁的,可以向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁。當(dāng)事人一方也可以直接向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁。對仲裁裁決不服的,可以向人民法院提起訴訟。(仲裁是訴訟的前置程序)