第一部分 總論
“考點及實例”
一、概述
(一)公司的概念和特征
公司是依照法定的條件與程序設立的、以營利為目的的社團法人。
根據我國《公司法》規(guī)定，包括有限責任公司和股份有限公司，屬于我國法人分類中的企業(yè)法人。
注意，在我國法定公司分類中不包括無限公司和兩合公司。
1、公司具有獨立法人資格。公司作為法人，必然具備《民法通則》第37條規(guī)定的條件，其中最重要的是具有獨立的財產并且能夠以自己的名義享有民事、商事權利并獨立承擔民事、商事責任。公司的股東一旦把自己的投資財產投入并轉移給公司，就喪失了對該財產的所有權或使用權，從而取得股權，而公司則對股東投入的財產享有完全的、獨立的法人財產權。公司獨立承擔責任是公司法人資格的最終體現(xiàn)，具體包含三點：公司應以它的全部財產對其債務承擔責任；公司股東不對公司債務直接承擔責任；當公司資產不足以抵償其債務時，就依法宣告破產，清算結束后未受清償的債務不再清償。
“點睛之筆”由此可知道，公司的有限責任和自然人的無限責任區(qū)別的原因了：由于法人的虛擬性，其全部財產承擔責任后，就消滅了，注銷登記了，不存在了，因此只能承擔有限的責任；然而，自然人以現(xiàn)有全部財產承擔責任后，還有實體存在，就是人還在，勞動力在，可以陸續(xù)無限的掙錢還債，因此可以承擔無限責任。
2、公司是社團組織，具有社團性，
“點睛之筆”公司的字面意思：“公”就是“多數人”的意思：“司”就是“管理”的意思，合而為一“公司”就是“多數人管理”的意思，之所以這樣，就是因為股東們是多數人，都出資了，對自己的出資財產當然都有管理權了，并且可以通過股東大會這個機構實現(xiàn)其管理權。以法人內部組織基礎為標準，可將法人分為社團法人和財團法人。社團法人是以社員為成立基礎的法人，公司屬于社團法人。公司的社團性主要表現(xiàn)為它通常要求2個或2個以上的股東出資設立。我國公司法在總體上堅持了社團性特征，例外是一人有限責任公司、國有獨資公司，股東，分別為一個自然人、國家授權投資的機構或部門。
3、公司以營利為目的，具有營利性。所謂以營利為目的，是指公司必須從事經營活動，其經營活動的目的在于獲取超出資本的利潤并將其分配給投資者。公司所從事的以營利為目的的經營活動，具有連續(xù)性和固定性，即具有營業(yè)性的特點。營利性是公司區(qū)別于非營利性法人組織的重要特征。
(二)公司權利能力和行為能力
公司權利能力是指公司作為獨立的法律主體依法享有權利和承擔義務的資格。
根據《公司法》規(guī)定，公司營業(yè)執(zhí)照的簽發(fā)日期，為公司的成立日期，同時也是公司權利能力取得日期。同樣，依《公司法》規(guī)定，清算組應當申請注銷公司登記，公告公司終止，因此，公司注銷登記之日，即為公司權利能力喪失之時。
公司行為能力是指公司基于自己的意思表示，以自己的行為獨立取得權利和承擔義務的能力。公司的權利能力和行為能力同時產生、同時終止，且其范圍和內容完全一致，這與自然人不同。原則上公司作為獨立的民事主體，應當與其他民事主體一樣同等的享有民事權利，但是公司由于其自身的法律擬制性和法律政策上的原因，公司的權利能力在性質、法律和目的上受到一定限制。詳述如下：
1、自身性質上的限制。公司不同于自然人，無從取得專屬于自然人的權利，如生命權、身體權、身份權、婚姻權、隱私權等。但是，相似的權利是有的，例如企業(yè)實體的不受侵害的權利、商業(yè)秘密權等。
2、公司法上的限制：
(1)轉投資的限制。主要內容包括：
①公司轉投資對象僅限于有限責任公司和股份有限公司，并且以該出資額為限對所投資公司承擔責任，也就是說不能因投資而承擔無限責任，所以公司不能投資于合伙企業(yè)。公司法第十五條規(guī)定：公司可以向其他企業(yè)投資；但是，除法律另有規(guī)定外，不得成為對所投資企業(yè)的債務承擔連帶責任的出資人。另外，第16條規(guī)定：公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會或者股東會、股東大會決議；公司章程對投資或者擔保的總額及單項投資或者擔保的數額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。
公司為公司股東或者實際控制人提供擔保的，必須經股東會或者股東大會決議。
“點睛之筆”上述規(guī)定究其原因，就是公司如果擔當合伙人將對合伙的債權人構成風險，損害其利益，因為假如合伙企業(yè)的債權人追索合伙企業(yè)債務不能充分受償時，就要追索合伙人，但是此時發(fā)現(xiàn)合伙人竟然是個法人，只能承擔有限責任，那么債權人的債權仍然處于不安全狀態(tài)，但是如果他面對的是個自然人，自然人是有能力承擔無限責任的。
②就投資規(guī)模而言，公司向其他有限責任公司、股份公司投資的，公司章程對投資或者擔保的總額及單項投資或者擔保的數額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。
(2)公司舉債的限制。發(fā)行公司債券的公司，其累計債券總額不超過公司凈資產額的40%(《證券法》第16條)。
“點睛之筆”理論上，也是一個安全系數，是在不影響企業(yè)自身經營的前提上再舉債，其實企業(yè)以全部凈資產作為基礎對外舉債也是有能力償債的，但是企業(yè)的現(xiàn)金全部還債了，企業(yè)自身的經營就成了問題了！
3、目的范圍上的限制。指公司不得經營核準登記的經營范圍之外的業(yè)務。其意義表現(xiàn)在以下幾個方面：
(1)公司的經營范圍必須由公司章程作出規(guī)定，未作出規(guī)定的不得經營。
(2)公司的經營范圍必須依法登記，經依法登記的，才產生公示效力。
(3)公司的經營范圍中屬于法律、行政法規(guī)限制的項目，還必須依法進行審批，如保險業(yè)、銀行業(yè)，須經保監(jiān)會、銀監(jiān)會批準。
(4)公司經營范圍的修改，必須依照法定程序進行修改公司章程并經公司登記機構變更登記。
(5)超越經營范圍的活動并非當然無效。依據《人民法院關于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋(一)》第10條規(guī)定，當事人超越經營范圍訂立的合同，人民法院不因此認定合同無效。但違反國家限制經營、特許經營以及法律、行政法規(guī)禁止經營規(guī)定的除外。
“點睛之筆”根據生產力的要求，當商品的價格上漲的時候，社會資源就應該進入這一行業(yè)；當商品的價格下跌的時候，社會資源就應該退出這一行業(yè)，但是經營范圍限制了企業(yè)資源的優(yōu)化配置，該退出的行業(yè)由于經營范圍管著退不出，該進入的行業(yè)由于經營范圍管著進不入；由此可以知道，企業(yè)的經營范圍是完全違背生產力的要求的，應當廢除。
(三)公司的分類
1、以公司股東的責任形式劃分，公司可分為無限責任公司、兩合公司、股份兩合公司、有限責任公司、股份有限公司。
隨著公司制度的發(fā)展，前三種公司類型漸趨消亡，我國《公司法》僅規(guī)定了有限責任公司和股份有限公司兩種形式。
有限責任公司，股東以其出資額為限對公司承擔責任，公司以其全部資產為限對公司債務承擔責任。
股份有限公司，其全部資本分為等額股份，股東以其所持股份為限對公司承擔責任，公司以其全部資產對公司的債務承擔責任。
“點睛之筆”股份有限公司的全部資本劃分為等額股份，而在有限責任公司則沒有這樣的劃分。甚至有限公司使用的都不是股份、股票，而是出資額概念。
2、以股份轉讓方式為標準，可將公司分為封閉式公司與開放式公司，這是一種英美法上對公司的分類。封閉式公司是指根據公司章程的規(guī)定，全部股份由設立公司的股東持有，股份轉讓受到嚴格限制，不能在證券市場上自由轉讓的公司。開放式公司是指可以按照法定的程序公開招股，股東人數無法限定且股份可以在證券市場上自由轉讓的公司。通說認為，我國有限責任公司屬于封閉式公司，而股份有限公司則屬于開放式公司。但是發(fā)起設立的股份有限公司由于并不向社會募集股份，因此也具有封閉性。
3、以公司信用基礎為標準，公司可以分為人合公司、資合公司以及人資兼合公司。人合公司是指公司的經營活動以股東個人信用而非公司資本的多寡為基礎的公司，無限公司屬于典型的人合公司。資合公司是指公司的經營活動以公司資本的規(guī)模而不是股東的個人信用為基礎的公司，股份有限公司屬典型的資合公司。人資兼合公司是指公司的設立和經營同時依賴股東個人信用和公司資本規(guī)模，從而兼有人合與資合特點的公司，有限責任公司、兩合公司均屬此類公司。
“點睛之筆”我國的有限公司的人合性是指股東之間的相互信任而不是股東對公司債務承擔責任的意思，這與國外的人合公司完全不同了。
4、以公司之間的組織關系為標準，可以分為本公司和分公司、母公司與子公司。我國《公司法》14條第一款規(guī)定，公司可以設立分公司，分公司不具有企業(yè)法人資格，其民事責任由公司承擔。本公司和分公司的重要區(qū)別是，前者具有法人資格，后者只是本公司的一個分支機構，不具有獨立的法人資格，因此，從嚴格意義上講，分公司不是公司法上的公司。
分公司不是獨立法人，其責任由總公司承擔全部責任注意不是連帶責任，連帶意味著雙方是平等主體。
《公司法》第14條第二款規(guī)定，公司可以設立子公司，子公司具有企業(yè)法人資格，依法獨立承擔民事責任。當一個公司持有另一個公司一定數額的股份或根據協(xié)議，能夠控制、支配另一個公司人事、財務、業(yè)務等事項時，前者即為母公司，后者為子公司。
“點睛之筆”依《公司法》14條的規(guī)定，母子，顧名思義，是兩個人的意思一個母親，一個孩子，孩子是一個獨立的人。因此子公司具有獨立的法人資格，承擔獨立責任，而分公司只是企業(yè)法人的分支機構，無獨立責任能力，其責任由設立分公司的本公司承擔。
法律地位 雖受母公司實際控制，但具有獨立的法人人格，在工商部門領取《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》，有自己的公司名稱和章程，以自己名義開展經營活動。
不具有獨立的法人人格，雖有公司字樣但并非真正意義上的公司，無自己的章程，公司名稱只要在總公司名稱后加上分公司字樣即可。注意：分公司雖不具獨立法律地位，但依《民事訴訟法》第49條、《民訴意見》第40條，依法設立的分公司可以作為民事訴訟的當事人，具有訴訟資格，另外分公司也具有獨立的締約能力。
責任承擔 以其自身財產獨立承擔民事責任，與母公司互不連帶，除出資人(即子公司的各股東)出資不實或有抽逃資金，以及公司人格否認的情形下，債權人不得就未得清償部分向出資人追償。 業(yè)務開展過程中出現(xiàn)債務履行不能情形時，債權人可以要求設立公司(總公司)承擔清償義務，提起訴訟時，可以直接把設立公司列為共同被告要求承擔責任。特別注意：這并不意味著兩者之間為連帶關系，應當是同一個人格，由總公司承擔全部責任。
設立方式 由一個股東(一人有限責任公司)或者兩個以上股東按照公司法規(guī)定的公司設立條件和方式投資設立 總公司在其住所地之外向當地工商部門申請設立，屬于設立公司的分支機構，在公司授權范圍內獨立開展業(yè)務活動。
對母公司/總公司的投資限制 公司向其他有限責任公司、股份公司投資的，公司章程對投資或者擔保的總額及單項投資或者擔保的數額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。 總公司對分公司的投入原則上不受限制。注意：《商業(yè)銀行法》第19條第二款，商業(yè)銀行撥付其子公司運營資金的總和不得超過總行資本金總額的60%。
5、以公司的國籍為標準，可以分為本國公司、外國公司和跨國公司。外國公司是依照外國法律在中國境外登記成立的公司，而不是依據我國公司法在中國境內登記成立的公司。需要注意的是，外國公司可以在中國境內設立分支機構，從事生產經營活動，但外國公司屬于外國法人，其分支機構不具有中國法人資格，因此，該分支機構在中國境內進行經營活動產生的責任由所屬外國公司承擔。而外國公司出資依照我國法律設立的公司，則屬于本國公司。
二、公司法基本制度
(一)公司的名稱和住所
1、公司名稱是公司在生產經營活動中區(qū)別于其他民事主體的人格特定化的標記，它是公司章程的必要記載事項之一，也是公司設立的必要條件。
公司名稱具有惟一性，一個公司只能有一個名稱。公司名稱的命名受到公司法等相關法規(guī)的限制，主要有以下內容：
(1)一個標準的公司名稱中應當包括四方面的內容：①公司類型。有限責任公司名稱中須含有“有限責任公司”的字樣，凡是股份有限公司，則其名稱中必須包含“股份有限公司”的字樣；②公司注冊機關的行政級別。根據我國的現(xiàn)行規(guī)定，在同一登記機關的轄區(qū)內，同行業(yè)的企業(yè)不允許有相同和類似的名字，因此一般要求公司名稱中必須冠以公司登記地的地名。但是外商投資企業(yè)、歷史悠久、字號馳名的企業(yè)不受該條限制。另外，冠以“中國”、“中華”、“全國”、“國際”等字樣的公司，須經國家工商行政管理局的核準；③公司的行業(yè)和經營特點；④商號，它是公司名稱的核心內容，公司名稱中當事人可以自由選擇的部分。
(2)公司名稱中禁止出現(xiàn)的內容：①有損國家、社會公眾利益的；②可能對公眾造成欺騙和誤解的；③外國國家(地區(qū))的名稱、國際組織的名稱；④政黨、黨政軍機關、群眾組織、社會團體等的名稱和部隊番號；⑤漢語拼音字母(外文名稱中使用的除外)、數字。
2、公司住所也是公司章程的必要記載事項之一，公司設立登記的必備條件。
(1)公司住所的確定?！豆痉ā返?0條規(guī)定，公司以其主要辦事機構所在地為住所。所謂主要辦事機構，指管轄全部組織的中樞機構，如公司總部等。公司住所自登記之日起發(fā)生對抗第三人的效力，如果公司變更住所而未變更公司章程，不作變更登記，則不得以其變更事項對抗第三人。另外，根據《公司登記管理條例》的規(guī)定，在申請公司成立登記時，申請人必須向登記機關出具“住所證明”。
(2)公司住所的法律意義體現(xiàn)：確定訴訟管轄地和訴訟文書送達地；履行地不明確時，住所是確認合同履行地的惟一標準；據以確認公司登記機關；在涉外法律關系中，作為確定準據法之連接點。
(二)公司章程
公司章程是規(guī)定公司的組織及行為的基本規(guī)則的重要文件，制定公司章程是公司設立的必要條件和必經程序之一。
“點睛之筆”章程和公司的關系好比驅動程序和電腦的關系，公司這個法人只是一個硬件，必須有章程這個規(guī)定了內部行為規(guī)范的程序軟件使它活起來。
公司章程是由股份有限公司的發(fā)起人或有限責任公司的設立人全體共同制定。制定公司章程是多人的共同行為，須經全體制定人一致同意。公司章程應當采用書面形式，全體制定人在公司章程上簽名蓋章，公司章程才能生效。但是，而已，無需登記才生效。
1、公司章程的效力范圍。第11條“設立公司必須依法制定公司章程。公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力?！?BR> 注意，公司章程對公司員工和公司債權人、債務人并不具有約束力。
2、公司章程的變更。原則上公司章程所記載的事項，不論是絕對記載事項，還是任意記載事項，均可變更，但要遵循以下原則：
第一，不損害股東利益；
第二，不損害債權人利益；
第三，不妨害公司的一致性。
(三)公司資本
1、公司資本的涵義。在不同意義上使用其涵義也不盡相同，通常有以下幾種：
(1)注冊資本，即狹義上的公司資本，是指公司在設立時籌足的、由公司章程記載的、不低于法定最低資本限額且經公司登記機關登記的資本。
(2)發(fā)行資本，是指每股發(fā)行價與已經發(fā)行股份總數的乘積，無論股東是否已付清認股款。在實行授權資本制的國家，一般不要求注冊資本都能得到發(fā)行，所以它小于注冊資本。
(3)認購資本，是指出資人同意繳付的出資總額。
(4)實繳資本，公司發(fā)行股份，并經股東出資使公司實際收到的現(xiàn)金或其他出資的總額。在我國公司法意義上，注冊資本是公司股東的認繳資本額，所以，在我國，注冊資本即認購資本。
2、公司資本三原則
(1)資本確定原則。指公司設立時應在章程中載明的公司資本總額，并由發(fā)起人認足或募足，否則公司不能成立。根據《公司法》規(guī)定，公司資本于公司成立后2年內，(投資公司可以在成立5年內)必須全部募足并全部繳足，并經法定驗資機構驗資方能成立，可見實行的是并非嚴格的資本確定原則。
(2)資本維持原則。指公司在其存續(xù)過程中，應當經常保持與其資本額相當的財產。目的在于維持公司的償債能力、保護債權人利益。我國《公司法》中，體現(xiàn)資本維持原則的規(guī)定有：有限責任公司的初始股東對現(xiàn)金之外的出資負擔保責任；發(fā)起人不得抽逃出資；股票不得折價發(fā)行；除法定情形外，公司不得回購本公司股票；在彌補虧損、提取法定公積金之前不得向股東分配利潤等。
(3)資本不變原則。指公司資本總額一經確定，非經法定程序，不得任意變動。我國公司法對資本的減少作出了嚴格限制。
(四)公司債券
1、公司債券的種類
(1)根據債券是否記載持有人姓名，公司債券可以分為記名債券和無記名債券，二者的主要區(qū)別是轉讓方式不同。
我國目前已發(fā)行的債券絕大多數是無記名債券。
(2)以債權能否轉換為股權為標準，公司債券可以分為可轉換公司債券和非轉換公司債券?？赊D換公司債券持有人可以通過行使選擇權而由公司債權人變?yōu)楣竟蓶|。但是應當注意的是：這種變更一旦選定，就不可以再變更了，且其發(fā)行主體限定在上市的股份公司上。
“點睛之筆”發(fā)行可轉換公司債的公司的最低資本條件要求必然是：3000萬元，原因是一般的股份有限公司發(fā)行普通債券的凈資產要求是3000萬元，但是發(fā)行可轉換公司債的股份有限公司必須是上市公司，這就要求達到上市的要求3000萬元。
(3)以是否提供償還本息的擔保為標準，公司債券可以劃分為擔保公司債和無擔保公司債。
2、公司債券的發(fā)行主體：股份有限公司、有限責任公司。
公司債券的發(fā)行條件
(1)凈資產額。股份有限公司的凈資產額不低于人民幣3000萬元，有限責任公司的凈資產額不低于人民幣6000萬元。
(2)累計債券總額。公司累計債券總額不超過公司凈資產的百分之四十。
“點睛之筆”之所以限定舉債的規(guī)模為凈資產的40%，原因有二：首先，舉債的規(guī)模過大會影響公司自身的經營，因為一旦債權人主張實現(xiàn)債權，凈資產用于還債過多影響自身的正常經營；其次，舉債規(guī)模過大，導致公司的過多的經營資產變成債券形式，使優(yōu)良資產變成不良資產，影響經營。
(3)收益水平。最近三年平均可分配利潤足以支付公司債券一年的利息?？煞峙淅麧櫴侵腹灸甓壤麧櫾趶浹a虧損、提取法定公積金和公益金以后的利潤。
“點睛之筆”此條經常容易和股票發(fā)行的要求連續(xù)3年盈利交換混合出選擇題。
(4)資金用途?；I集的資金投向符合國家的產業(yè)政策，同時必須用于審批機關批準的用途，不得用于彌補虧損和非生產性支出。
(5)債券利率。債券的利率不得超過國務院限定的利率水平。
(6)國務院規(guī)定的其他條件。
(7)發(fā)行可轉換為股票的公司債券，應當報請國務院證券管理部門批準，并且應當同時符合股票發(fā)行的條件。
(8)凡有下列情形之一的，不得再次發(fā)行公司債券：①前一次發(fā)行的公司債券尚未募足；②對已經發(fā)行的公司債券或者其他債務有違約或者延遲支付本息的事實，且仍處于繼續(xù)狀態(tài)的。③違反本法規(guī)定，改變公開發(fā)行公司債券所募資金的用途。
“點睛之筆”所謂“其他債務有延遲支付本息的事實”，就是強調公司的信用不好，不管是債券債務沒有清償，還是其他一般合同之債的違約都一樣。
3、公司債券的轉讓和轉換
(1)公司債券的轉讓應當在依法設立的證券交易場所進行。記名債券的轉讓由債券持有人以背書方式或法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他方式轉讓，但是未在公司登記債券存根薄變更登記者不得對抗公司。無記名債券由債券持有人在依法設立的證券交易場所交付給受讓人后即發(fā)生轉讓的效力。
(2)發(fā)行可轉換公司債券的公司應當按照其轉換方法向債券持有人換發(fā)股票，但是對轉換股票與否的選擇權主體是債券持有人而非公司。
(五)公司財務與會計
1.公司財務會計報告：公司應當依照法律、行政法規(guī)和國務院財政部門的規(guī)定建立本公司的財務、會計制度。
公司應當在每一會計年度終了時編制財務會計報告，并依法經會計師事務所審計。
有限責任公司應當依照公司章程規(guī)定的期限將財務會計報告送交各股東。
股份有限公司的財務會計報告應當在召開股東大會年會的二十日前置備于本公司，供股東查閱；公開發(fā)行股票的股份有限公司必須公告其財務會計報告。
2.公司收益分配：
(1)種類：法定公積金、任意公積金和資本公積金：
①公司分配當年稅后利潤時，應當提取利潤的百分之十列入公司法定公積金。公司法定公積金累計額為公司注冊資本的百分之五十以上的，可以不再提取。
公司的法定公積金不足以彌補以前年度虧損的，在依照前款規(guī)定提取法定公積金之前，應當先用當年利潤彌補虧損。
②公司從稅后利潤中提取法定公積金后，經股東會或者股東大會決議，還可以從稅后利潤中提取任意公積金。
③公司彌補虧損和提取公積金后所余稅后利潤，有限責任公司依照本法第35條的規(guī)定分配；股份有限公司按照股東持有的股份比例分配，但股份有限公司章程規(guī)定不按持股比例分配的除外。
股東會、股東大會或者董事會違反前款規(guī)定，在公司彌補虧損和提取法定公積金之前向股東分配利潤的，股東必須將違反規(guī)定分配的利潤退還公司。
④公司持有的本公司股份不得分配利潤。
⑤股份有限公司以超過股票票面金額的發(fā)行價格發(fā)行股份所得的溢價款以及國務院財政部門規(guī)定列入資本公積金的其他收入，應當列為公司資本公積金。
(2)用途：公司的公積金用于彌補公司的虧損、擴大公司生產經營或者轉為增加公司資本。但是，資本公積金不得用于彌補公司的虧損。
法定公積金轉為資本時，所留存的該項公積金不得少于轉增前公司注冊資本的百分之二十五。
“點睛之筆”留存額是相當于原先注冊資本的25%，主要是要有足夠的留存額作為彌補虧損的資金來源。
3.公司財務與會計師事務所：1.公司聘用、解聘承辦公司審計業(yè)務的會計師事務所，依照公司章程的規(guī)定，由股東會、股東大會或者董事會決定。2.公司股東會、股東大會或者董事會就解聘會計師事務所進行表決時，應當允許會計師事務所陳述意見。公司應當向聘用的會計師事務所提供真實、完整的會計憑證、會計賬簿、財務會計報告及其他會計資料，不得拒絕、隱匿、謊報。3.公司除法定的會計賬簿外，不得另立會計賬簿。對公司資產，不得以任何個人名義開立賬戶存儲。
“考點及實例”
一、概述
(一)公司的概念和特征
公司是依照法定的條件與程序設立的、以營利為目的的社團法人。
根據我國《公司法》規(guī)定，包括有限責任公司和股份有限公司，屬于我國法人分類中的企業(yè)法人。
注意，在我國法定公司分類中不包括無限公司和兩合公司。
1、公司具有獨立法人資格。公司作為法人，必然具備《民法通則》第37條規(guī)定的條件，其中最重要的是具有獨立的財產并且能夠以自己的名義享有民事、商事權利并獨立承擔民事、商事責任。公司的股東一旦把自己的投資財產投入并轉移給公司，就喪失了對該財產的所有權或使用權，從而取得股權，而公司則對股東投入的財產享有完全的、獨立的法人財產權。公司獨立承擔責任是公司法人資格的最終體現(xiàn)，具體包含三點：公司應以它的全部財產對其債務承擔責任；公司股東不對公司債務直接承擔責任；當公司資產不足以抵償其債務時，就依法宣告破產，清算結束后未受清償的債務不再清償。
“點睛之筆”由此可知道，公司的有限責任和自然人的無限責任區(qū)別的原因了：由于法人的虛擬性，其全部財產承擔責任后，就消滅了，注銷登記了，不存在了，因此只能承擔有限的責任；然而，自然人以現(xiàn)有全部財產承擔責任后，還有實體存在，就是人還在，勞動力在，可以陸續(xù)無限的掙錢還債，因此可以承擔無限責任。
2、公司是社團組織，具有社團性，
“點睛之筆”公司的字面意思：“公”就是“多數人”的意思：“司”就是“管理”的意思，合而為一“公司”就是“多數人管理”的意思，之所以這樣，就是因為股東們是多數人，都出資了，對自己的出資財產當然都有管理權了，并且可以通過股東大會這個機構實現(xiàn)其管理權。以法人內部組織基礎為標準，可將法人分為社團法人和財團法人。社團法人是以社員為成立基礎的法人，公司屬于社團法人。公司的社團性主要表現(xiàn)為它通常要求2個或2個以上的股東出資設立。我國公司法在總體上堅持了社團性特征，例外是一人有限責任公司、國有獨資公司，股東，分別為一個自然人、國家授權投資的機構或部門。
3、公司以營利為目的，具有營利性。所謂以營利為目的，是指公司必須從事經營活動，其經營活動的目的在于獲取超出資本的利潤并將其分配給投資者。公司所從事的以營利為目的的經營活動，具有連續(xù)性和固定性，即具有營業(yè)性的特點。營利性是公司區(qū)別于非營利性法人組織的重要特征。
(二)公司權利能力和行為能力
公司權利能力是指公司作為獨立的法律主體依法享有權利和承擔義務的資格。
根據《公司法》規(guī)定，公司營業(yè)執(zhí)照的簽發(fā)日期，為公司的成立日期，同時也是公司權利能力取得日期。同樣，依《公司法》規(guī)定，清算組應當申請注銷公司登記，公告公司終止，因此，公司注銷登記之日，即為公司權利能力喪失之時。
公司行為能力是指公司基于自己的意思表示，以自己的行為獨立取得權利和承擔義務的能力。公司的權利能力和行為能力同時產生、同時終止，且其范圍和內容完全一致，這與自然人不同。原則上公司作為獨立的民事主體，應當與其他民事主體一樣同等的享有民事權利，但是公司由于其自身的法律擬制性和法律政策上的原因，公司的權利能力在性質、法律和目的上受到一定限制。詳述如下：
1、自身性質上的限制。公司不同于自然人，無從取得專屬于自然人的權利，如生命權、身體權、身份權、婚姻權、隱私權等。但是，相似的權利是有的，例如企業(yè)實體的不受侵害的權利、商業(yè)秘密權等。
2、公司法上的限制：
(1)轉投資的限制。主要內容包括：
①公司轉投資對象僅限于有限責任公司和股份有限公司，并且以該出資額為限對所投資公司承擔責任，也就是說不能因投資而承擔無限責任，所以公司不能投資于合伙企業(yè)。公司法第十五條規(guī)定：公司可以向其他企業(yè)投資；但是，除法律另有規(guī)定外，不得成為對所投資企業(yè)的債務承擔連帶責任的出資人。另外，第16條規(guī)定：公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會或者股東會、股東大會決議；公司章程對投資或者擔保的總額及單項投資或者擔保的數額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。
公司為公司股東或者實際控制人提供擔保的，必須經股東會或者股東大會決議。
“點睛之筆”上述規(guī)定究其原因，就是公司如果擔當合伙人將對合伙的債權人構成風險，損害其利益，因為假如合伙企業(yè)的債權人追索合伙企業(yè)債務不能充分受償時，就要追索合伙人，但是此時發(fā)現(xiàn)合伙人竟然是個法人，只能承擔有限責任，那么債權人的債權仍然處于不安全狀態(tài)，但是如果他面對的是個自然人，自然人是有能力承擔無限責任的。
②就投資規(guī)模而言，公司向其他有限責任公司、股份公司投資的，公司章程對投資或者擔保的總額及單項投資或者擔保的數額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。
(2)公司舉債的限制。發(fā)行公司債券的公司，其累計債券總額不超過公司凈資產額的40%(《證券法》第16條)。
“點睛之筆”理論上，也是一個安全系數，是在不影響企業(yè)自身經營的前提上再舉債，其實企業(yè)以全部凈資產作為基礎對外舉債也是有能力償債的，但是企業(yè)的現(xiàn)金全部還債了，企業(yè)自身的經營就成了問題了！
3、目的范圍上的限制。指公司不得經營核準登記的經營范圍之外的業(yè)務。其意義表現(xiàn)在以下幾個方面：
(1)公司的經營范圍必須由公司章程作出規(guī)定，未作出規(guī)定的不得經營。
(2)公司的經營范圍必須依法登記，經依法登記的，才產生公示效力。
(3)公司的經營范圍中屬于法律、行政法規(guī)限制的項目，還必須依法進行審批，如保險業(yè)、銀行業(yè)，須經保監(jiān)會、銀監(jiān)會批準。
(4)公司經營范圍的修改，必須依照法定程序進行修改公司章程并經公司登記機構變更登記。
(5)超越經營范圍的活動并非當然無效。依據《人民法院關于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋(一)》第10條規(guī)定，當事人超越經營范圍訂立的合同，人民法院不因此認定合同無效。但違反國家限制經營、特許經營以及法律、行政法規(guī)禁止經營規(guī)定的除外。
“點睛之筆”根據生產力的要求，當商品的價格上漲的時候，社會資源就應該進入這一行業(yè)；當商品的價格下跌的時候，社會資源就應該退出這一行業(yè)，但是經營范圍限制了企業(yè)資源的優(yōu)化配置，該退出的行業(yè)由于經營范圍管著退不出，該進入的行業(yè)由于經營范圍管著進不入；由此可以知道，企業(yè)的經營范圍是完全違背生產力的要求的，應當廢除。
(三)公司的分類
1、以公司股東的責任形式劃分，公司可分為無限責任公司、兩合公司、股份兩合公司、有限責任公司、股份有限公司。
隨著公司制度的發(fā)展，前三種公司類型漸趨消亡，我國《公司法》僅規(guī)定了有限責任公司和股份有限公司兩種形式。
有限責任公司，股東以其出資額為限對公司承擔責任，公司以其全部資產為限對公司債務承擔責任。
股份有限公司，其全部資本分為等額股份，股東以其所持股份為限對公司承擔責任，公司以其全部資產對公司的債務承擔責任。
“點睛之筆”股份有限公司的全部資本劃分為等額股份，而在有限責任公司則沒有這樣的劃分。甚至有限公司使用的都不是股份、股票，而是出資額概念。
2、以股份轉讓方式為標準，可將公司分為封閉式公司與開放式公司，這是一種英美法上對公司的分類。封閉式公司是指根據公司章程的規(guī)定，全部股份由設立公司的股東持有，股份轉讓受到嚴格限制，不能在證券市場上自由轉讓的公司。開放式公司是指可以按照法定的程序公開招股，股東人數無法限定且股份可以在證券市場上自由轉讓的公司。通說認為，我國有限責任公司屬于封閉式公司，而股份有限公司則屬于開放式公司。但是發(fā)起設立的股份有限公司由于并不向社會募集股份，因此也具有封閉性。
3、以公司信用基礎為標準，公司可以分為人合公司、資合公司以及人資兼合公司。人合公司是指公司的經營活動以股東個人信用而非公司資本的多寡為基礎的公司，無限公司屬于典型的人合公司。資合公司是指公司的經營活動以公司資本的規(guī)模而不是股東的個人信用為基礎的公司，股份有限公司屬典型的資合公司。人資兼合公司是指公司的設立和經營同時依賴股東個人信用和公司資本規(guī)模，從而兼有人合與資合特點的公司，有限責任公司、兩合公司均屬此類公司。
“點睛之筆”我國的有限公司的人合性是指股東之間的相互信任而不是股東對公司債務承擔責任的意思，這與國外的人合公司完全不同了。
4、以公司之間的組織關系為標準，可以分為本公司和分公司、母公司與子公司。我國《公司法》14條第一款規(guī)定，公司可以設立分公司，分公司不具有企業(yè)法人資格，其民事責任由公司承擔。本公司和分公司的重要區(qū)別是，前者具有法人資格，后者只是本公司的一個分支機構，不具有獨立的法人資格，因此，從嚴格意義上講，分公司不是公司法上的公司。
分公司不是獨立法人，其責任由總公司承擔全部責任注意不是連帶責任，連帶意味著雙方是平等主體。
《公司法》第14條第二款規(guī)定，公司可以設立子公司，子公司具有企業(yè)法人資格，依法獨立承擔民事責任。當一個公司持有另一個公司一定數額的股份或根據協(xié)議，能夠控制、支配另一個公司人事、財務、業(yè)務等事項時，前者即為母公司，后者為子公司。
“點睛之筆”依《公司法》14條的規(guī)定，母子，顧名思義，是兩個人的意思一個母親，一個孩子，孩子是一個獨立的人。因此子公司具有獨立的法人資格，承擔獨立責任，而分公司只是企業(yè)法人的分支機構，無獨立責任能力，其責任由設立分公司的本公司承擔。
法律地位 雖受母公司實際控制，但具有獨立的法人人格，在工商部門領取《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》，有自己的公司名稱和章程，以自己名義開展經營活動。
不具有獨立的法人人格，雖有公司字樣但并非真正意義上的公司，無自己的章程，公司名稱只要在總公司名稱后加上分公司字樣即可。注意：分公司雖不具獨立法律地位，但依《民事訴訟法》第49條、《民訴意見》第40條，依法設立的分公司可以作為民事訴訟的當事人，具有訴訟資格，另外分公司也具有獨立的締約能力。
責任承擔 以其自身財產獨立承擔民事責任，與母公司互不連帶，除出資人(即子公司的各股東)出資不實或有抽逃資金，以及公司人格否認的情形下，債權人不得就未得清償部分向出資人追償。 業(yè)務開展過程中出現(xiàn)債務履行不能情形時，債權人可以要求設立公司(總公司)承擔清償義務，提起訴訟時，可以直接把設立公司列為共同被告要求承擔責任。特別注意：這并不意味著兩者之間為連帶關系，應當是同一個人格，由總公司承擔全部責任。
設立方式 由一個股東(一人有限責任公司)或者兩個以上股東按照公司法規(guī)定的公司設立條件和方式投資設立 總公司在其住所地之外向當地工商部門申請設立，屬于設立公司的分支機構，在公司授權范圍內獨立開展業(yè)務活動。
對母公司/總公司的投資限制 公司向其他有限責任公司、股份公司投資的，公司章程對投資或者擔保的總額及單項投資或者擔保的數額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。 總公司對分公司的投入原則上不受限制。注意：《商業(yè)銀行法》第19條第二款，商業(yè)銀行撥付其子公司運營資金的總和不得超過總行資本金總額的60%。
5、以公司的國籍為標準，可以分為本國公司、外國公司和跨國公司。外國公司是依照外國法律在中國境外登記成立的公司，而不是依據我國公司法在中國境內登記成立的公司。需要注意的是，外國公司可以在中國境內設立分支機構，從事生產經營活動，但外國公司屬于外國法人，其分支機構不具有中國法人資格，因此，該分支機構在中國境內進行經營活動產生的責任由所屬外國公司承擔。而外國公司出資依照我國法律設立的公司，則屬于本國公司。
二、公司法基本制度
(一)公司的名稱和住所
1、公司名稱是公司在生產經營活動中區(qū)別于其他民事主體的人格特定化的標記，它是公司章程的必要記載事項之一，也是公司設立的必要條件。
公司名稱具有惟一性，一個公司只能有一個名稱。公司名稱的命名受到公司法等相關法規(guī)的限制，主要有以下內容：
(1)一個標準的公司名稱中應當包括四方面的內容：①公司類型。有限責任公司名稱中須含有“有限責任公司”的字樣，凡是股份有限公司，則其名稱中必須包含“股份有限公司”的字樣；②公司注冊機關的行政級別。根據我國的現(xiàn)行規(guī)定，在同一登記機關的轄區(qū)內，同行業(yè)的企業(yè)不允許有相同和類似的名字，因此一般要求公司名稱中必須冠以公司登記地的地名。但是外商投資企業(yè)、歷史悠久、字號馳名的企業(yè)不受該條限制。另外，冠以“中國”、“中華”、“全國”、“國際”等字樣的公司，須經國家工商行政管理局的核準；③公司的行業(yè)和經營特點；④商號，它是公司名稱的核心內容，公司名稱中當事人可以自由選擇的部分。
(2)公司名稱中禁止出現(xiàn)的內容：①有損國家、社會公眾利益的；②可能對公眾造成欺騙和誤解的；③外國國家(地區(qū))的名稱、國際組織的名稱；④政黨、黨政軍機關、群眾組織、社會團體等的名稱和部隊番號；⑤漢語拼音字母(外文名稱中使用的除外)、數字。
2、公司住所也是公司章程的必要記載事項之一，公司設立登記的必備條件。
(1)公司住所的確定?！豆痉ā返?0條規(guī)定，公司以其主要辦事機構所在地為住所。所謂主要辦事機構，指管轄全部組織的中樞機構，如公司總部等。公司住所自登記之日起發(fā)生對抗第三人的效力，如果公司變更住所而未變更公司章程，不作變更登記，則不得以其變更事項對抗第三人。另外，根據《公司登記管理條例》的規(guī)定，在申請公司成立登記時，申請人必須向登記機關出具“住所證明”。
(2)公司住所的法律意義體現(xiàn)：確定訴訟管轄地和訴訟文書送達地；履行地不明確時，住所是確認合同履行地的惟一標準；據以確認公司登記機關；在涉外法律關系中，作為確定準據法之連接點。
(二)公司章程
公司章程是規(guī)定公司的組織及行為的基本規(guī)則的重要文件，制定公司章程是公司設立的必要條件和必經程序之一。
“點睛之筆”章程和公司的關系好比驅動程序和電腦的關系，公司這個法人只是一個硬件，必須有章程這個規(guī)定了內部行為規(guī)范的程序軟件使它活起來。
公司章程是由股份有限公司的發(fā)起人或有限責任公司的設立人全體共同制定。制定公司章程是多人的共同行為，須經全體制定人一致同意。公司章程應當采用書面形式，全體制定人在公司章程上簽名蓋章，公司章程才能生效。但是，而已，無需登記才生效。
1、公司章程的效力范圍。第11條“設立公司必須依法制定公司章程。公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力?！?BR> 注意，公司章程對公司員工和公司債權人、債務人并不具有約束力。
2、公司章程的變更。原則上公司章程所記載的事項，不論是絕對記載事項，還是任意記載事項，均可變更，但要遵循以下原則：
第一，不損害股東利益；
第二，不損害債權人利益；
第三，不妨害公司的一致性。
(三)公司資本
1、公司資本的涵義。在不同意義上使用其涵義也不盡相同，通常有以下幾種：
(1)注冊資本，即狹義上的公司資本，是指公司在設立時籌足的、由公司章程記載的、不低于法定最低資本限額且經公司登記機關登記的資本。
(2)發(fā)行資本，是指每股發(fā)行價與已經發(fā)行股份總數的乘積，無論股東是否已付清認股款。在實行授權資本制的國家，一般不要求注冊資本都能得到發(fā)行，所以它小于注冊資本。
(3)認購資本，是指出資人同意繳付的出資總額。
(4)實繳資本，公司發(fā)行股份，并經股東出資使公司實際收到的現(xiàn)金或其他出資的總額。在我國公司法意義上，注冊資本是公司股東的認繳資本額，所以，在我國，注冊資本即認購資本。
2、公司資本三原則
(1)資本確定原則。指公司設立時應在章程中載明的公司資本總額，并由發(fā)起人認足或募足，否則公司不能成立。根據《公司法》規(guī)定，公司資本于公司成立后2年內，(投資公司可以在成立5年內)必須全部募足并全部繳足，并經法定驗資機構驗資方能成立，可見實行的是并非嚴格的資本確定原則。
(2)資本維持原則。指公司在其存續(xù)過程中，應當經常保持與其資本額相當的財產。目的在于維持公司的償債能力、保護債權人利益。我國《公司法》中，體現(xiàn)資本維持原則的規(guī)定有：有限責任公司的初始股東對現(xiàn)金之外的出資負擔保責任；發(fā)起人不得抽逃出資；股票不得折價發(fā)行；除法定情形外，公司不得回購本公司股票；在彌補虧損、提取法定公積金之前不得向股東分配利潤等。
(3)資本不變原則。指公司資本總額一經確定，非經法定程序，不得任意變動。我國公司法對資本的減少作出了嚴格限制。
(四)公司債券
1、公司債券的種類
(1)根據債券是否記載持有人姓名，公司債券可以分為記名債券和無記名債券，二者的主要區(qū)別是轉讓方式不同。
我國目前已發(fā)行的債券絕大多數是無記名債券。
(2)以債權能否轉換為股權為標準，公司債券可以分為可轉換公司債券和非轉換公司債券?？赊D換公司債券持有人可以通過行使選擇權而由公司債權人變?yōu)楣竟蓶|。但是應當注意的是：這種變更一旦選定，就不可以再變更了，且其發(fā)行主體限定在上市的股份公司上。
“點睛之筆”發(fā)行可轉換公司債的公司的最低資本條件要求必然是：3000萬元，原因是一般的股份有限公司發(fā)行普通債券的凈資產要求是3000萬元，但是發(fā)行可轉換公司債的股份有限公司必須是上市公司，這就要求達到上市的要求3000萬元。
(3)以是否提供償還本息的擔保為標準，公司債券可以劃分為擔保公司債和無擔保公司債。
2、公司債券的發(fā)行主體：股份有限公司、有限責任公司。
公司債券的發(fā)行條件
(1)凈資產額。股份有限公司的凈資產額不低于人民幣3000萬元，有限責任公司的凈資產額不低于人民幣6000萬元。
(2)累計債券總額。公司累計債券總額不超過公司凈資產的百分之四十。
“點睛之筆”之所以限定舉債的規(guī)模為凈資產的40%，原因有二：首先，舉債的規(guī)模過大會影響公司自身的經營，因為一旦債權人主張實現(xiàn)債權，凈資產用于還債過多影響自身的正常經營；其次，舉債規(guī)模過大，導致公司的過多的經營資產變成債券形式，使優(yōu)良資產變成不良資產，影響經營。
(3)收益水平。最近三年平均可分配利潤足以支付公司債券一年的利息?？煞峙淅麧櫴侵腹灸甓壤麧櫾趶浹a虧損、提取法定公積金和公益金以后的利潤。
“點睛之筆”此條經常容易和股票發(fā)行的要求連續(xù)3年盈利交換混合出選擇題。
(4)資金用途?；I集的資金投向符合國家的產業(yè)政策，同時必須用于審批機關批準的用途，不得用于彌補虧損和非生產性支出。
(5)債券利率。債券的利率不得超過國務院限定的利率水平。
(6)國務院規(guī)定的其他條件。
(7)發(fā)行可轉換為股票的公司債券，應當報請國務院證券管理部門批準，并且應當同時符合股票發(fā)行的條件。
(8)凡有下列情形之一的，不得再次發(fā)行公司債券：①前一次發(fā)行的公司債券尚未募足；②對已經發(fā)行的公司債券或者其他債務有違約或者延遲支付本息的事實，且仍處于繼續(xù)狀態(tài)的。③違反本法規(guī)定，改變公開發(fā)行公司債券所募資金的用途。
“點睛之筆”所謂“其他債務有延遲支付本息的事實”，就是強調公司的信用不好，不管是債券債務沒有清償，還是其他一般合同之債的違約都一樣。
3、公司債券的轉讓和轉換
(1)公司債券的轉讓應當在依法設立的證券交易場所進行。記名債券的轉讓由債券持有人以背書方式或法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他方式轉讓，但是未在公司登記債券存根薄變更登記者不得對抗公司。無記名債券由債券持有人在依法設立的證券交易場所交付給受讓人后即發(fā)生轉讓的效力。
(2)發(fā)行可轉換公司債券的公司應當按照其轉換方法向債券持有人換發(fā)股票，但是對轉換股票與否的選擇權主體是債券持有人而非公司。
(五)公司財務與會計
1.公司財務會計報告：公司應當依照法律、行政法規(guī)和國務院財政部門的規(guī)定建立本公司的財務、會計制度。
公司應當在每一會計年度終了時編制財務會計報告，并依法經會計師事務所審計。
有限責任公司應當依照公司章程規(guī)定的期限將財務會計報告送交各股東。
股份有限公司的財務會計報告應當在召開股東大會年會的二十日前置備于本公司，供股東查閱；公開發(fā)行股票的股份有限公司必須公告其財務會計報告。
2.公司收益分配：
(1)種類：法定公積金、任意公積金和資本公積金：
①公司分配當年稅后利潤時，應當提取利潤的百分之十列入公司法定公積金。公司法定公積金累計額為公司注冊資本的百分之五十以上的，可以不再提取。
公司的法定公積金不足以彌補以前年度虧損的，在依照前款規(guī)定提取法定公積金之前，應當先用當年利潤彌補虧損。
②公司從稅后利潤中提取法定公積金后，經股東會或者股東大會決議，還可以從稅后利潤中提取任意公積金。
③公司彌補虧損和提取公積金后所余稅后利潤，有限責任公司依照本法第35條的規(guī)定分配；股份有限公司按照股東持有的股份比例分配，但股份有限公司章程規(guī)定不按持股比例分配的除外。
股東會、股東大會或者董事會違反前款規(guī)定，在公司彌補虧損和提取法定公積金之前向股東分配利潤的，股東必須將違反規(guī)定分配的利潤退還公司。
④公司持有的本公司股份不得分配利潤。
⑤股份有限公司以超過股票票面金額的發(fā)行價格發(fā)行股份所得的溢價款以及國務院財政部門規(guī)定列入資本公積金的其他收入，應當列為公司資本公積金。
(2)用途：公司的公積金用于彌補公司的虧損、擴大公司生產經營或者轉為增加公司資本。但是，資本公積金不得用于彌補公司的虧損。
法定公積金轉為資本時，所留存的該項公積金不得少于轉增前公司注冊資本的百分之二十五。
“點睛之筆”留存額是相當于原先注冊資本的25%，主要是要有足夠的留存額作為彌補虧損的資金來源。
3.公司財務與會計師事務所：1.公司聘用、解聘承辦公司審計業(yè)務的會計師事務所，依照公司章程的規(guī)定，由股東會、股東大會或者董事會決定。2.公司股東會、股東大會或者董事會就解聘會計師事務所進行表決時，應當允許會計師事務所陳述意見。公司應當向聘用的會計師事務所提供真實、完整的會計憑證、會計賬簿、財務會計報告及其他會計資料，不得拒絕、隱匿、謊報。3.公司除法定的會計賬簿外，不得另立會計賬簿。對公司資產，不得以任何個人名義開立賬戶存儲。