一、導(dǎo) 言
外資兼并和收購(gòu)國(guó)有企業(yè)，是指外國(guó)投資者通過直接注入金融資本于我國(guó)的國(guó)有企業(yè)，使之變?yōu)橥馍虛碛薪^對(duì)控制權(quán)的外商投資企業(yè)。
外商直接投資并購(gòu)我國(guó)國(guó)有企業(yè)主要有兩種做法：一是直接收購(gòu)，包括部分收購(gòu)和整體買斷；二是合資控股，即外商與我國(guó)國(guó)有企業(yè)合資設(shè)立合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)，中方以經(jīng)過評(píng)估的企業(yè)資產(chǎn)凈值為資本，外商另外出資，但其出資額超過注冊(cè)資本的50%，達(dá)到絕對(duì)控股。
進(jìn)入二十世紀(jì)九十年代以來，兼并和收購(gòu)作為企業(yè)產(chǎn)權(quán)交易和資產(chǎn)重組的一種重要方式，越來越廣泛地為各國(guó)政府和私人投資者所采用，幾乎形成一種世界性浪潮。在國(guó)際投資領(lǐng)域，跨越國(guó)境的企業(yè)兼并和收購(gòu)也成為一種新興的國(guó)際投資方式。在這種形勢(shì)下，許多外國(guó)投資者將目標(biāo)瞄準(zhǔn)了我國(guó)的國(guó)有企業(yè)，形成了并購(gòu)國(guó)有企業(yè)的熱潮。據(jù)不完全統(tǒng)計(jì)，截止1995年底，在全國(guó)的59家定點(diǎn)輪胎廠中，被外商控股的已有10家；全國(guó)醫(yī)藥行業(yè)的13家外商投資企業(yè)中的7家，已被外商控股51%以上，還有5家被控股達(dá)50%；計(jì)算機(jī)行業(yè)主要生產(chǎn)廠家已經(jīng)或正在進(jìn)行的合資中，外商均處控股地位。顯然，控制某一行業(yè)進(jìn)而達(dá)到控制中國(guó)某一產(chǎn)業(yè)，已成為外商來華投資的重大策略之一。面對(duì)這一新的經(jīng)濟(jì)現(xiàn)象，我們應(yīng)在剖析“外資并購(gòu)”的特點(diǎn)和存在的問題的基礎(chǔ)上，尋求解決問題的法律對(duì)策并完善外資并購(gòu)的法律環(huán)境。
二、外資并購(gòu)國(guó)有企業(yè)的特點(diǎn)
通過對(duì)外資并購(gòu)成功案例的分析，可以發(fā)現(xiàn)其特點(diǎn)是：
（一）謀求絕對(duì)控股
外資并購(gòu)國(guó)有企業(yè)，一般都明確提出控股51%以上，有的甚至要求控股60%～70%。①澳大利亞一公司與我輕工系統(tǒng)五大玻璃廠合資，澳方控股70%。香港新恒基與哈爾濱軸承廠合資成立哈爾濱軸承有限公司，港方控股51%。日本夏普公司在液晶顯示器項(xiàng)目上與無錫合資，堅(jiān)決要求絕對(duì)控股。有些項(xiàng)目雖在合資、收購(gòu)時(shí)未達(dá)到控股，但外商在經(jīng)營(yíng)過程中，增資擴(kuò)股，變成絕對(duì)控股。
（二）地區(qū)性、行業(yè)性、集團(tuán)性并購(gòu)國(guó)有企業(yè)
近幾年來，外商憑借其雄厚的資本和所享有的政策傾斜優(yōu)勢(shì)進(jìn)入我國(guó)市場(chǎng)，整個(gè)地區(qū)、整個(gè)行業(yè)甚至跨行業(yè)地并購(gòu)中方國(guó)有企業(yè)。②香港蜆殼公司收購(gòu)控股廣東順德華寶集團(tuán)下屬12家企業(yè)60%的股權(quán)。1992年9月，香港的中策公司在福建泉州市以一攬子方式收購(gòu)了該地區(qū)的全部國(guó)有企業(yè)，1993年5月又與大連輕工系統(tǒng)101家企業(yè)合資成立大連中策輕工總公司。在橡膠輪胎行業(yè)中，中策公司以合資控股方式先后收購(gòu)了太原雙喜輪胎公司和杭州橡膠廠，分別控股55%和51%。隨后，又收購(gòu)了重慶、大連、銀川三個(gè)輪胎橡膠廠過半數(shù)的股權(quán)，資產(chǎn)規(guī)模迅速擴(kuò)大。
（三）外商并購(gòu)重點(diǎn)是經(jīng)濟(jì)效益或發(fā)展前景較好的大中型生產(chǎn)企業(yè)
我國(guó)的一些企業(yè)，尤其是國(guó)有企業(yè)，基礎(chǔ)較為雄厚，市場(chǎng)知名度及信譽(yù)度較高，經(jīng)濟(jì)效益較好，具有較大的發(fā)展?jié)摿?。外商并?gòu)這類企業(yè)，特別是其中的一些行業(yè)、地區(qū)的“龍頭”企業(yè)，將給投資者帶來可觀的投資回報(bào)，這類企業(yè)因而成為外資并購(gòu)的重點(diǎn)，而對(duì)虧損、效益差的大中型企業(yè)，他們則一般不予并購(gòu)。如香港中策公司并購(gòu)的180多家企業(yè)中，除在泉州、大連成片成行業(yè)合資的有部分虧損或微利的小企業(yè)外，其余的都是大中型國(guó)有企業(yè)，而且大都是效益較好的企業(yè)。如杭州橡膠廠，有職工五千人，合資前就是浙江的利稅大戶；在寧波合資的4家工廠都是大型國(guó)有企業(yè)，企業(yè)規(guī)模和經(jīng)營(yíng)基礎(chǔ)在寧波名列前茅；銀川橡膠廠是原化工部定點(diǎn)的10家橡膠廠之一，經(jīng)濟(jì)效益在全國(guó)化工重點(diǎn)企業(yè)中名列第九。
（四）參與并購(gòu)的外商越來越多地是全球性跨國(guó)公司，極易形成壟斷
全球知名的大跨國(guó)公司幾乎都在中國(guó)并購(gòu)國(guó)有企業(yè)，如美國(guó)通用電器公司、惠普、IBM、杜邦、摩托羅拉，日本的松下、日立，德國(guó)的西門子、赫斯特、拜耳，荷蘭菲利浦等。③這些全球性跨國(guó)公司通過并購(gòu)控股國(guó)內(nèi)一些行業(yè)中的龍頭企業(yè)，強(qiáng)強(qiáng)聯(lián)合，并享受合資企業(yè)的特殊優(yōu)惠政策，使得國(guó)內(nèi)同行業(yè)大多數(shù)企業(yè)無法與之競(jìng)爭(zhēng)，經(jīng)營(yíng)更加困難。合資企業(yè)的優(yōu)勢(shì)地位十分容易轉(zhuǎn)化為壟斷地位。
外資兼并和收購(gòu)國(guó)有企業(yè)，是指外國(guó)投資者通過直接注入金融資本于我國(guó)的國(guó)有企業(yè)，使之變?yōu)橥馍虛碛薪^對(duì)控制權(quán)的外商投資企業(yè)。
外商直接投資并購(gòu)我國(guó)國(guó)有企業(yè)主要有兩種做法：一是直接收購(gòu)，包括部分收購(gòu)和整體買斷；二是合資控股，即外商與我國(guó)國(guó)有企業(yè)合資設(shè)立合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)，中方以經(jīng)過評(píng)估的企業(yè)資產(chǎn)凈值為資本，外商另外出資，但其出資額超過注冊(cè)資本的50%，達(dá)到絕對(duì)控股。
進(jìn)入二十世紀(jì)九十年代以來，兼并和收購(gòu)作為企業(yè)產(chǎn)權(quán)交易和資產(chǎn)重組的一種重要方式，越來越廣泛地為各國(guó)政府和私人投資者所采用，幾乎形成一種世界性浪潮。在國(guó)際投資領(lǐng)域，跨越國(guó)境的企業(yè)兼并和收購(gòu)也成為一種新興的國(guó)際投資方式。在這種形勢(shì)下，許多外國(guó)投資者將目標(biāo)瞄準(zhǔn)了我國(guó)的國(guó)有企業(yè)，形成了并購(gòu)國(guó)有企業(yè)的熱潮。據(jù)不完全統(tǒng)計(jì)，截止1995年底，在全國(guó)的59家定點(diǎn)輪胎廠中，被外商控股的已有10家；全國(guó)醫(yī)藥行業(yè)的13家外商投資企業(yè)中的7家，已被外商控股51%以上，還有5家被控股達(dá)50%；計(jì)算機(jī)行業(yè)主要生產(chǎn)廠家已經(jīng)或正在進(jìn)行的合資中，外商均處控股地位。顯然，控制某一行業(yè)進(jìn)而達(dá)到控制中國(guó)某一產(chǎn)業(yè)，已成為外商來華投資的重大策略之一。面對(duì)這一新的經(jīng)濟(jì)現(xiàn)象，我們應(yīng)在剖析“外資并購(gòu)”的特點(diǎn)和存在的問題的基礎(chǔ)上，尋求解決問題的法律對(duì)策并完善外資并購(gòu)的法律環(huán)境。
二、外資并購(gòu)國(guó)有企業(yè)的特點(diǎn)
通過對(duì)外資并購(gòu)成功案例的分析，可以發(fā)現(xiàn)其特點(diǎn)是：
（一）謀求絕對(duì)控股
外資并購(gòu)國(guó)有企業(yè)，一般都明確提出控股51%以上，有的甚至要求控股60%～70%。①澳大利亞一公司與我輕工系統(tǒng)五大玻璃廠合資，澳方控股70%。香港新恒基與哈爾濱軸承廠合資成立哈爾濱軸承有限公司，港方控股51%。日本夏普公司在液晶顯示器項(xiàng)目上與無錫合資，堅(jiān)決要求絕對(duì)控股。有些項(xiàng)目雖在合資、收購(gòu)時(shí)未達(dá)到控股，但外商在經(jīng)營(yíng)過程中，增資擴(kuò)股，變成絕對(duì)控股。
（二）地區(qū)性、行業(yè)性、集團(tuán)性并購(gòu)國(guó)有企業(yè)
近幾年來，外商憑借其雄厚的資本和所享有的政策傾斜優(yōu)勢(shì)進(jìn)入我國(guó)市場(chǎng)，整個(gè)地區(qū)、整個(gè)行業(yè)甚至跨行業(yè)地并購(gòu)中方國(guó)有企業(yè)。②香港蜆殼公司收購(gòu)控股廣東順德華寶集團(tuán)下屬12家企業(yè)60%的股權(quán)。1992年9月，香港的中策公司在福建泉州市以一攬子方式收購(gòu)了該地區(qū)的全部國(guó)有企業(yè)，1993年5月又與大連輕工系統(tǒng)101家企業(yè)合資成立大連中策輕工總公司。在橡膠輪胎行業(yè)中，中策公司以合資控股方式先后收購(gòu)了太原雙喜輪胎公司和杭州橡膠廠，分別控股55%和51%。隨后，又收購(gòu)了重慶、大連、銀川三個(gè)輪胎橡膠廠過半數(shù)的股權(quán)，資產(chǎn)規(guī)模迅速擴(kuò)大。
（三）外商并購(gòu)重點(diǎn)是經(jīng)濟(jì)效益或發(fā)展前景較好的大中型生產(chǎn)企業(yè)
我國(guó)的一些企業(yè)，尤其是國(guó)有企業(yè)，基礎(chǔ)較為雄厚，市場(chǎng)知名度及信譽(yù)度較高，經(jīng)濟(jì)效益較好，具有較大的發(fā)展?jié)摿?。外商并?gòu)這類企業(yè)，特別是其中的一些行業(yè)、地區(qū)的“龍頭”企業(yè)，將給投資者帶來可觀的投資回報(bào)，這類企業(yè)因而成為外資并購(gòu)的重點(diǎn)，而對(duì)虧損、效益差的大中型企業(yè)，他們則一般不予并購(gòu)。如香港中策公司并購(gòu)的180多家企業(yè)中，除在泉州、大連成片成行業(yè)合資的有部分虧損或微利的小企業(yè)外，其余的都是大中型國(guó)有企業(yè)，而且大都是效益較好的企業(yè)。如杭州橡膠廠，有職工五千人，合資前就是浙江的利稅大戶；在寧波合資的4家工廠都是大型國(guó)有企業(yè)，企業(yè)規(guī)模和經(jīng)營(yíng)基礎(chǔ)在寧波名列前茅；銀川橡膠廠是原化工部定點(diǎn)的10家橡膠廠之一，經(jīng)濟(jì)效益在全國(guó)化工重點(diǎn)企業(yè)中名列第九。
（四）參與并購(gòu)的外商越來越多地是全球性跨國(guó)公司，極易形成壟斷
全球知名的大跨國(guó)公司幾乎都在中國(guó)并購(gòu)國(guó)有企業(yè)，如美國(guó)通用電器公司、惠普、IBM、杜邦、摩托羅拉，日本的松下、日立，德國(guó)的西門子、赫斯特、拜耳，荷蘭菲利浦等。③這些全球性跨國(guó)公司通過并購(gòu)控股國(guó)內(nèi)一些行業(yè)中的龍頭企業(yè)，強(qiáng)強(qiáng)聯(lián)合，并享受合資企業(yè)的特殊優(yōu)惠政策，使得國(guó)內(nèi)同行業(yè)大多數(shù)企業(yè)無法與之競(jìng)爭(zhēng)，經(jīng)營(yíng)更加困難。合資企業(yè)的優(yōu)勢(shì)地位十分容易轉(zhuǎn)化為壟斷地位。