第一節(jié) 法理學(xué)
一 法的概念與特征
法是以國家政權(quán)意志形式出現(xiàn)的，具有普遍性、明確性和肯定性的，以權(quán)利和義務(wù)為主要內(nèi)容的，首先和主要體現(xiàn)執(zhí)政者意志并最終決定于社會物質(zhì)生活條件的，各種社會規(guī)范的總稱。
（一）、法是為人們提供行為標準的社會規(guī)范
法是為人們提供行為標準的社會規(guī)范，這是它的首要特征。由于具有這一特征，法才與上層建筑中的國家、軍隊和其他種種現(xiàn)象區(qū)別開來。
（二）、法以國家政權(quán)意志的形式出現(xiàn)
從法的產(chǎn)生和變動途徑看，法是由有立法權(quán)或立法性職權(quán)的國家政權(quán)機關(guān)制定、認可、修改、補充和廢止的；從法的實施方式看，法是以國家政權(quán)的強制力為后盾來保證其實施的。
（三）、法有普遍性、明確性和肯定性
1 法的適用對象和適用范圍具有普遍性
2 法的形式和分類具有明確性、肯定性
（四）、法以權(quán)利和義務(wù)為主要內(nèi)容
從內(nèi)容構(gòu)成的角度看，法主要由規(guī)范性內(nèi)容和非規(guī)范性內(nèi)容構(gòu)成，其中前者是主要的。而規(guī)范性內(nèi)容（法的規(guī)則）中，權(quán)利和義務(wù)又是主要內(nèi)容。這是法區(qū)別于其他社會規(guī)范的又一重要特征。
二 當(dāng)代中國法的形式******
1、憲法
作為法的形式，憲法是國家權(quán)力機關(guān)經(jīng)由特殊程序制定和修改的，綜合性地規(guī)定國家、社會和公民生活的根本問題的，具有法的效力的一種法。
憲法的修改，由全國人民代表大會常務(wù)委員會或者五分之一以上的全國人民代表大會代表提議，并由全國人民代表大會以全體代表的三分之二以上的多數(shù)通過。
2.法律
根據(jù)憲法和法律規(guī)定，全國人大及其常委會行使國家立法權(quán)。全國人大制定和修改基本法律，即刑事、民事、國家機構(gòu)和其他概括性的法律。全國人大常委會制定基本法律以外的其他法律。全國人大常委會修改法律的權(quán)力可以分為兩方面。一方面它可以修改自己制定的法律；另一方面可以對全國人大制定的基本法律進行部分補充和修改，但不得同該法律的基本原則相抵觸。
3.行政法規(guī)
行政法規(guī)是由國務(wù)院制定的規(guī)范性法律文件，是國家行政機關(guān)體系中的規(guī)范性文件。行政法規(guī)的目的或其事項范圍主要有二：一是為執(zhí)行法律，對某些行政管理事項作出規(guī)定，一般在有關(guān)法律中作出明確規(guī)定，要求國務(wù)院制定實施細則等，這被稱為一般行政的授權(quán)立法；二是對憲法第89條規(guī)定的國務(wù)院職權(quán)范圍內(nèi)的事項，國務(wù)院可以直接制定行政法規(guī)，這被稱為行政的職權(quán)立法。此外，立法法第9條規(guī)定還規(guī)定了對行政的特別授權(quán)立法，需制定法律予以規(guī)范的事項中，全國人大及其常委會還可以通過特別的授權(quán)決定，在某一尚未有法律規(guī)范的事項上由國務(wù)院制定行政法規(guī)，條件成熟后再行國家立法；但有關(guān)犯罪與刑罰、剝奪公民政治權(quán)利和限制人身自由的強制措施和處罰、司法制度等事項，不得授權(quán)國務(wù)院制定行政法規(guī)。
4.地方性法規(guī)
省級人大及其常委會，較大的市級人大及其常委會即省級人民政府、經(jīng)濟特區(qū)和國務(wù)院批準的較大的市的人大及其常委會行使地方立法權(quán)。這些主體制定的規(guī)范性法律文件叫做地方性法規(guī)。但由于省與較大的市是兩級行政區(qū)劃，所以，不僅地方性法規(guī)的效力等級低于法律，而且它本身也分為兩級。地方性法規(guī)如屬于省級人大及其常委會制定的，其前提是不得與憲法、法律和行政法規(guī)相抵觸；如屬于較大的市級人大及其常委會制定的，其前提還包括不得與本省、自治區(qū)的地方性法規(guī)相抵觸。省級地方性法規(guī)在完成立法程序且生效后，要即報全國人大常委會和國務(wù)院備案。較大的市級地方性法規(guī)通過后，要報省級人大常委會批準后方能生效，并由后者即報全國人大常委會和國務(wù)院備案。
此外，經(jīng)濟特區(qū)所在地的省、市人大及其常委會根據(jù)全國人大的授權(quán)決定制定經(jīng)濟特區(qū)法規(guī)在本經(jīng)濟特區(qū)范圍內(nèi)實施的法規(guī)。
5.自治法規(guī)
自治法規(guī)是對民族區(qū)域自治地方人大及其常委會制定的與民族區(qū)域自治有關(guān)的法規(guī)的通俗稱謂，包括自治條例和單行條例。自治條例是根據(jù)自治權(quán)制定的有關(guān)本地區(qū)實行民族區(qū)域自治的基本制度的規(guī)范性法律文件。單行條例是根據(jù)自治權(quán)制定的調(diào)整某一方面事項的規(guī)范性法律文件。
自治法規(guī)在我國法律體系中處于十分特殊的地位上，本質(zhì)上屬于地方性法規(guī)的一種。一般而言，我國的規(guī)范性法律文件或可以稱為廣義的實在“法”的文件以較大的市為終止點，的例外就是民族區(qū)域自治地方的縣級，它們也可以制定法規(guī)，即縣的自治法規(guī)。
自治區(qū)、自治州和自治縣是我國的民族區(qū)域自治地方，它們可以制定自治條例和單行條例。其中自治區(qū)的自治法規(guī)報全國人大常委會批準后生效；自治州和自治縣的自治法規(guī)報省、自治區(qū)、直轄市的人大常委會批準生效，并由后者報全國人大常委會和國務(wù)院備案。此外，自治區(qū)和自治區(qū)中較大的市在一般性問題上還可以制定地方性法規(guī)。
6.規(guī)章
規(guī)章屬于行政法律規(guī)范，包括兩種：一種是國務(wù)院各部委、中國人民銀行、審計署和具有行政管理職能的國務(wù)院直屬機構(gòu)，依據(jù)法律和國務(wù)院的行政法規(guī)、決定、命令，在本部門的權(quán)限范圍內(nèi)制定的規(guī)章，叫做部門規(guī)章，它與地方性法規(guī)基本上屬于同一等級的規(guī)范性法律文件；另一種是省級和較大的市級人民政府根據(jù)法律、行政法規(guī)和本省或本市的地方性法規(guī)制定的規(guī)章，叫做地方規(guī)章，其效力等級低于地方性法規(guī)。
三 立法
立法是由特定主體，依據(jù)一定職權(quán)和程序，運用一定技術(shù)，制定、認可和變動法這種特定社會規(guī)范的活動。制定法，通常指有權(quán)的國家機關(guān)所進行的直接立法活動，如全國人大及其常委會制定法律。認可法，指有權(quán)的國家機關(guān)所進行的旨在賦予某些習(xí)慣、判例、法理、國際條約或其他規(guī)范以法的效力的活動。修改、補充和廢止法，則指有權(quán)的國家機關(guān)變更現(xiàn)行的國內(nèi)法、國際法、成文法和不成文法的活動。
二、立法程序
立法程序是有權(quán)的國家機關(guān)，在制定、認可、修改、補充和廢止法的活動中，所須遵循的法定步驟和方法。
（一）提出法案**
提出法案，就是由有立法提案權(quán)的機關(guān)、組織和人員，依據(jù)法定程序向有權(quán)立法的機關(guān)提出關(guān)于制定、認可、變動規(guī)范性法文件的提議和議事原型的專門活動。
在中國現(xiàn)時期，全國人大主席團、常委會、各專門委員會，全國人大的一個代表團或30名以上的代表，國務(wù)院，中央軍委，人民法院，人民檢察院，可以向全國人大提出屬于全國人大職權(quán)范圍內(nèi)的法案；全國人大常委會委員長會議、常委會組成人員10人以上，國務(wù)院，中央軍委，人民法院，人民檢察院，全國人大各專門委員會，可以向全國人大常委會提出屬于常委會職權(quán)范圍內(nèi)的法案。
（二）審議法案
審議法案，就是在由法案到法的階段，由有權(quán)主體對法案運用審議權(quán)，決定其是否應(yīng)列入議事日程、是否需要修改以及對其加以修改的專門活動。
（三）表決和通過法案
表決法案，是有權(quán)的機關(guān)和人員對法案表示最終的、具有決定意義的態(tài)度。
立法機關(guān)大會表決法案的基本方式，通常有公開表決和秘密表決兩種。通過法案的基本原則一般是少數(shù)服從多數(shù)，法案只有獲得法定多數(shù)表決者的贊同，才能通過而成為法。普通法案通常由法定會議人數(shù)中的普通多數(shù)通過。特殊法案如憲法案，由特殊多數(shù)通過。在中國，全國人大審議的普通法案由全體代表的過半數(shù)通過；憲法的修改由全體代表的三分之二以上多數(shù)通過；全國人大常委會審議的法案，由常委會全體組成人員的過半數(shù)通過。
（四）公布法***
公布法，是指由有權(quán)機關(guān)或人員，在特定時間內(nèi)，采用特定方式將法公之于眾。亦稱法的頒布。
在中國，法律由國家主席公布；法律解釋草案表決稿由常務(wù)委員會全體組成人員的過半數(shù)通過后，由常務(wù)委員會發(fā)布公告予以公布；憲法修正案由全國人大主席團公布；行政法規(guī)由總理簽署國務(wù)院令公布；省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會制定的地方性法規(guī)由大會主席團發(fā)布公告予以公布；省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會常務(wù)委員會制定的地方性法規(guī)由常務(wù)委員會發(fā)布公告予以公布；較大的市的人民代表大會及其常務(wù)委員會制定的地方性法規(guī)報經(jīng)批準后，由較大的市的人民代表大會常務(wù)委員會發(fā)布公告予以公布；自治條例和單行條例報經(jīng)批準后，分別由自治區(qū)、自治州、自治縣的人民代表大會常務(wù)委員會發(fā)布公告予以公布；部門規(guī)章由部門首長簽署命令予以公布；地方政府規(guī)章由省長或者自治區(qū)主席或者市長簽署命令予以公布。
一 法的概念與特征
法是以國家政權(quán)意志形式出現(xiàn)的，具有普遍性、明確性和肯定性的，以權(quán)利和義務(wù)為主要內(nèi)容的，首先和主要體現(xiàn)執(zhí)政者意志并最終決定于社會物質(zhì)生活條件的，各種社會規(guī)范的總稱。
（一）、法是為人們提供行為標準的社會規(guī)范
法是為人們提供行為標準的社會規(guī)范，這是它的首要特征。由于具有這一特征，法才與上層建筑中的國家、軍隊和其他種種現(xiàn)象區(qū)別開來。
（二）、法以國家政權(quán)意志的形式出現(xiàn)
從法的產(chǎn)生和變動途徑看，法是由有立法權(quán)或立法性職權(quán)的國家政權(quán)機關(guān)制定、認可、修改、補充和廢止的；從法的實施方式看，法是以國家政權(quán)的強制力為后盾來保證其實施的。
（三）、法有普遍性、明確性和肯定性
1 法的適用對象和適用范圍具有普遍性
2 法的形式和分類具有明確性、肯定性
（四）、法以權(quán)利和義務(wù)為主要內(nèi)容
從內(nèi)容構(gòu)成的角度看，法主要由規(guī)范性內(nèi)容和非規(guī)范性內(nèi)容構(gòu)成，其中前者是主要的。而規(guī)范性內(nèi)容（法的規(guī)則）中，權(quán)利和義務(wù)又是主要內(nèi)容。這是法區(qū)別于其他社會規(guī)范的又一重要特征。
二 當(dāng)代中國法的形式******
1、憲法
作為法的形式，憲法是國家權(quán)力機關(guān)經(jīng)由特殊程序制定和修改的，綜合性地規(guī)定國家、社會和公民生活的根本問題的，具有法的效力的一種法。
憲法的修改，由全國人民代表大會常務(wù)委員會或者五分之一以上的全國人民代表大會代表提議，并由全國人民代表大會以全體代表的三分之二以上的多數(shù)通過。
2.法律
根據(jù)憲法和法律規(guī)定，全國人大及其常委會行使國家立法權(quán)。全國人大制定和修改基本法律，即刑事、民事、國家機構(gòu)和其他概括性的法律。全國人大常委會制定基本法律以外的其他法律。全國人大常委會修改法律的權(quán)力可以分為兩方面。一方面它可以修改自己制定的法律；另一方面可以對全國人大制定的基本法律進行部分補充和修改，但不得同該法律的基本原則相抵觸。
3.行政法規(guī)
行政法規(guī)是由國務(wù)院制定的規(guī)范性法律文件，是國家行政機關(guān)體系中的規(guī)范性文件。行政法規(guī)的目的或其事項范圍主要有二：一是為執(zhí)行法律，對某些行政管理事項作出規(guī)定，一般在有關(guān)法律中作出明確規(guī)定，要求國務(wù)院制定實施細則等，這被稱為一般行政的授權(quán)立法；二是對憲法第89條規(guī)定的國務(wù)院職權(quán)范圍內(nèi)的事項，國務(wù)院可以直接制定行政法規(guī)，這被稱為行政的職權(quán)立法。此外，立法法第9條規(guī)定還規(guī)定了對行政的特別授權(quán)立法，需制定法律予以規(guī)范的事項中，全國人大及其常委會還可以通過特別的授權(quán)決定，在某一尚未有法律規(guī)范的事項上由國務(wù)院制定行政法規(guī)，條件成熟后再行國家立法；但有關(guān)犯罪與刑罰、剝奪公民政治權(quán)利和限制人身自由的強制措施和處罰、司法制度等事項，不得授權(quán)國務(wù)院制定行政法規(guī)。
4.地方性法規(guī)
省級人大及其常委會，較大的市級人大及其常委會即省級人民政府、經(jīng)濟特區(qū)和國務(wù)院批準的較大的市的人大及其常委會行使地方立法權(quán)。這些主體制定的規(guī)范性法律文件叫做地方性法規(guī)。但由于省與較大的市是兩級行政區(qū)劃，所以，不僅地方性法規(guī)的效力等級低于法律，而且它本身也分為兩級。地方性法規(guī)如屬于省級人大及其常委會制定的，其前提是不得與憲法、法律和行政法規(guī)相抵觸；如屬于較大的市級人大及其常委會制定的，其前提還包括不得與本省、自治區(qū)的地方性法規(guī)相抵觸。省級地方性法規(guī)在完成立法程序且生效后，要即報全國人大常委會和國務(wù)院備案。較大的市級地方性法規(guī)通過后，要報省級人大常委會批準后方能生效，并由后者即報全國人大常委會和國務(wù)院備案。
此外，經(jīng)濟特區(qū)所在地的省、市人大及其常委會根據(jù)全國人大的授權(quán)決定制定經(jīng)濟特區(qū)法規(guī)在本經(jīng)濟特區(qū)范圍內(nèi)實施的法規(guī)。
5.自治法規(guī)
自治法規(guī)是對民族區(qū)域自治地方人大及其常委會制定的與民族區(qū)域自治有關(guān)的法規(guī)的通俗稱謂，包括自治條例和單行條例。自治條例是根據(jù)自治權(quán)制定的有關(guān)本地區(qū)實行民族區(qū)域自治的基本制度的規(guī)范性法律文件。單行條例是根據(jù)自治權(quán)制定的調(diào)整某一方面事項的規(guī)范性法律文件。
自治法規(guī)在我國法律體系中處于十分特殊的地位上，本質(zhì)上屬于地方性法規(guī)的一種。一般而言，我國的規(guī)范性法律文件或可以稱為廣義的實在“法”的文件以較大的市為終止點，的例外就是民族區(qū)域自治地方的縣級，它們也可以制定法規(guī)，即縣的自治法規(guī)。
自治區(qū)、自治州和自治縣是我國的民族區(qū)域自治地方，它們可以制定自治條例和單行條例。其中自治區(qū)的自治法規(guī)報全國人大常委會批準后生效；自治州和自治縣的自治法規(guī)報省、自治區(qū)、直轄市的人大常委會批準生效，并由后者報全國人大常委會和國務(wù)院備案。此外，自治區(qū)和自治區(qū)中較大的市在一般性問題上還可以制定地方性法規(guī)。
6.規(guī)章
規(guī)章屬于行政法律規(guī)范，包括兩種：一種是國務(wù)院各部委、中國人民銀行、審計署和具有行政管理職能的國務(wù)院直屬機構(gòu)，依據(jù)法律和國務(wù)院的行政法規(guī)、決定、命令，在本部門的權(quán)限范圍內(nèi)制定的規(guī)章，叫做部門規(guī)章，它與地方性法規(guī)基本上屬于同一等級的規(guī)范性法律文件；另一種是省級和較大的市級人民政府根據(jù)法律、行政法規(guī)和本省或本市的地方性法規(guī)制定的規(guī)章，叫做地方規(guī)章，其效力等級低于地方性法規(guī)。
三 立法
立法是由特定主體，依據(jù)一定職權(quán)和程序，運用一定技術(shù)，制定、認可和變動法這種特定社會規(guī)范的活動。制定法，通常指有權(quán)的國家機關(guān)所進行的直接立法活動，如全國人大及其常委會制定法律。認可法，指有權(quán)的國家機關(guān)所進行的旨在賦予某些習(xí)慣、判例、法理、國際條約或其他規(guī)范以法的效力的活動。修改、補充和廢止法，則指有權(quán)的國家機關(guān)變更現(xiàn)行的國內(nèi)法、國際法、成文法和不成文法的活動。
二、立法程序
立法程序是有權(quán)的國家機關(guān)，在制定、認可、修改、補充和廢止法的活動中，所須遵循的法定步驟和方法。
（一）提出法案**
提出法案，就是由有立法提案權(quán)的機關(guān)、組織和人員，依據(jù)法定程序向有權(quán)立法的機關(guān)提出關(guān)于制定、認可、變動規(guī)范性法文件的提議和議事原型的專門活動。
在中國現(xiàn)時期，全國人大主席團、常委會、各專門委員會，全國人大的一個代表團或30名以上的代表，國務(wù)院，中央軍委，人民法院，人民檢察院，可以向全國人大提出屬于全國人大職權(quán)范圍內(nèi)的法案；全國人大常委會委員長會議、常委會組成人員10人以上，國務(wù)院，中央軍委，人民法院，人民檢察院，全國人大各專門委員會，可以向全國人大常委會提出屬于常委會職權(quán)范圍內(nèi)的法案。
（二）審議法案
審議法案，就是在由法案到法的階段，由有權(quán)主體對法案運用審議權(quán)，決定其是否應(yīng)列入議事日程、是否需要修改以及對其加以修改的專門活動。
（三）表決和通過法案
表決法案，是有權(quán)的機關(guān)和人員對法案表示最終的、具有決定意義的態(tài)度。
立法機關(guān)大會表決法案的基本方式，通常有公開表決和秘密表決兩種。通過法案的基本原則一般是少數(shù)服從多數(shù)，法案只有獲得法定多數(shù)表決者的贊同，才能通過而成為法。普通法案通常由法定會議人數(shù)中的普通多數(shù)通過。特殊法案如憲法案，由特殊多數(shù)通過。在中國，全國人大審議的普通法案由全體代表的過半數(shù)通過；憲法的修改由全體代表的三分之二以上多數(shù)通過；全國人大常委會審議的法案，由常委會全體組成人員的過半數(shù)通過。
（四）公布法***
公布法，是指由有權(quán)機關(guān)或人員，在特定時間內(nèi)，采用特定方式將法公之于眾。亦稱法的頒布。
在中國，法律由國家主席公布；法律解釋草案表決稿由常務(wù)委員會全體組成人員的過半數(shù)通過后，由常務(wù)委員會發(fā)布公告予以公布；憲法修正案由全國人大主席團公布；行政法規(guī)由總理簽署國務(wù)院令公布；省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會制定的地方性法規(guī)由大會主席團發(fā)布公告予以公布；省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會常務(wù)委員會制定的地方性法規(guī)由常務(wù)委員會發(fā)布公告予以公布；較大的市的人民代表大會及其常務(wù)委員會制定的地方性法規(guī)報經(jīng)批準后，由較大的市的人民代表大會常務(wù)委員會發(fā)布公告予以公布；自治條例和單行條例報經(jīng)批準后，分別由自治區(qū)、自治州、自治縣的人民代表大會常務(wù)委員會發(fā)布公告予以公布；部門規(guī)章由部門首長簽署命令予以公布；地方政府規(guī)章由省長或者自治區(qū)主席或者市長簽署命令予以公布。