在企業(yè)設(shè)立過程中，除企業(yè)注冊時需要提交的證明性法律文書外，還需在出資人之間簽訂確定規(guī)范將來企業(yè)運作的協(xié)議、章程等法律文書。這些法律文書較之法律規(guī)定更為符合公司需要，更詳盡地對出資人權(quán)利義務(wù)作出約定，為預(yù)防企業(yè)法律風險提供了契機。
一、公司設(shè)立協(xié)議及法律風險
公司設(shè)立協(xié)議是出資人為規(guī)范公司設(shè)立過程中各出資人的權(quán)利和義務(wù)而簽署的協(xié)定。設(shè)立協(xié)議一般包括如下內(nèi)容：公司的注冊資本數(shù)額、出資方式和出資時間，出資人在設(shè)立過程中的權(quán)利和義務(wù)，公司設(shè)立不成時費用的承擔等。正因為設(shè)立協(xié)議主要解決出資人出資問題，通常被稱為出資協(xié)議。
1、缺少書面公司設(shè)立協(xié)議的法律風險
在公司設(shè)立的實踐中，出資人因較少考慮公司設(shè)立過程出現(xiàn)的問題，或缺乏書面的設(shè)立協(xié)議。因出資人之間缺少設(shè)立協(xié)議的約束，權(quán)利和義務(wù)的邊界模糊，當公司設(shè)立活動出現(xiàn)與預(yù)想結(jié)果相悖的情況時，糾紛和訴訟可能性增加。而且由于出資人放棄了明確股東之間權(quán)利義務(wù)劃分的機會，潛在的不確定法律風險將一直持續(xù)存在于公司股東之間。
2、公司設(shè)立協(xié)議約定不當?shù)姆娠L險
公司設(shè)立協(xié)議從本質(zhì)上屬民事法律關(guān)系中的合同，所有違反公司設(shè)立協(xié)議的行為，對出資人而言都是違約行為，適用合同法的有關(guān)規(guī)定。在公司不能依法成立的情形下，設(shè)立協(xié)議顯得格外重要：可以根據(jù)設(shè)立協(xié)議確定公司不能合法設(shè)立的原因；可以根據(jù)設(shè)立協(xié)議判定出資人的違約行為；可以根據(jù)設(shè)立協(xié)議確定違約人的賠償責任等。
當公司設(shè)立協(xié)議并沒有明確約定權(quán)利義務(wù)以及違約責任時，法律風險同樣存在。實踐中公司設(shè)立協(xié)議約定事項違法的情況也偶有發(fā)生，協(xié)議的條款某些是個別無效，某些則可能影響公司成立。
3、設(shè)立協(xié)議的保密條款
公司在設(shè)立過程中，有關(guān)將來公司的很多數(shù)據(jù)、信息都沒有采用其它保密措施，出資人之間依君子協(xié)定并不能完全解決保密問題，在設(shè)立協(xié)議中應(yīng)當明確保密條款，尤其是具有特定的專利技術(shù)、技術(shù)秘密，或者具有特殊的經(jīng)營方式或服務(wù)理念的公司，更應(yīng)作保密的約定。
對于公司成立后有部分股東不參與經(jīng)營管理的公司，設(shè)立協(xié)議時所約定的保密條款應(yīng)擴大到公司成立之后。一是避免股東利用股東身份損害成立后的公司利益；二是避免股東利用該公司的信息“另起爐灶”，與公司形成直接競爭關(guān)系。
4、缺乏股東之間約束機制的法律風險
股東作為公司的投資者和公司利益的享有者，能夠了解公司的全部經(jīng)營活動，但股東因出資的多少從公司獲取的利益有所差異，當股東了解的經(jīng)營信息能夠獲得遠遠超出其出資獲得的收益時，約束股東對經(jīng)營信息的濫用就顯得十分必要。
公司可以通過勞動合同、規(guī)章制度等為員工設(shè)定行為規(guī)范，公司法對董事和經(jīng)理規(guī)定了基本義務(wù)，但股東行為的限定，只能通過股東之間的相互約束，包括設(shè)立協(xié)議約定和股東制定的公司章程來完成。實踐中最為常見的缺乏對股東約束的法律風險體現(xiàn)在競業(yè)禁止。公司股東另外投資從事與公司相同的行業(yè)，形成與公司直接或間接的競爭關(guān)系，在公司存在不參與經(jīng)營的小股東的情況下，這種法律風險更為突出。
二、章程及法律風險
章程是公司最重要的自治規(guī)則，是公司高效有序運行的重要基礎(chǔ)，是維護公司利益、股東利益、債權(quán)人利益的自治機制，是公司股東和高級管理人員的行為規(guī)則。
實踐中,有相當一部分投資者認為章程就是工商局注冊公司要求提供的材料且很多公司章程簡單照搬公司法的規(guī)定，導致其公司完全沒有根據(jù)公司自身的特點和實際情況通過章程建立切實可行的自治機制，造成公司章程可操作性弱，在發(fā)生公司與股東的爭議、股東之間的爭議、公司與高級管理人員的爭議時，章程不能發(fā)揮其應(yīng)有作用，形同廢紙。
1、章程應(yīng)當根據(jù)公司需要設(shè)置
規(guī)范的公司章程應(yīng)當滿足以下條件：
（1）沒有違反法律強制性規(guī)范的內(nèi)容。
（2）公司管理事項有明晰、可操作的規(guī)范。
（3）對股東、董事、監(jiān)事、經(jīng)理等的權(quán)利和義務(wù)有明確規(guī)定，同時這些權(quán)利和義務(wù)的實現(xiàn)途徑具有可操作性的規(guī)定。
（4）對公司出現(xiàn)異常狀況的事件有相關(guān)明確的可操作性規(guī)定。
（5）具有符合公司特殊情況的不同規(guī)定。如兩名股東股權(quán)比例為67%和33%狀況下，章程仍規(guī)定“普通事項50%以上投票權(quán)股東同意通過，特殊事項2/3以上投票權(quán)股東同意通過”，其實質(zhì)是部分股東完全沒有任何決策權(quán)利。
在股東之間或股東與公司之間的糾紛中，公司章程是最為直接判斷行為對錯的標準，當章程缺乏相關(guān)規(guī)定時，這些糾紛處理將充滿不確定性，其結(jié)果必然是通過長時間的訴訟給公司經(jīng)營造成致命打擊。
2、公司章程的法律特征
公司章程，是指就公司組織及運行規(guī)范，對公司性質(zhì)、宗旨、經(jīng)營范圍、組織機構(gòu)、活動方式、權(quán)利義務(wù)分配等內(nèi)容進行記載的基本文件。
公司章程是公司存在和活動的基本依據(jù)，是公司行為的根本準則。依據(jù)我國《公司法》的規(guī)定，公司章程的基本法律特征是：
(1)公司章程是公司成立的行為要件；公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、經(jīng)理具有約束力。
(2)公司章程是公司行為的根本準則；公司章程是公司最基本的規(guī)范性文件，它規(guī)定公司組織與經(jīng)營的最根本事項，如經(jīng)營范圍、注冊成本、組織機構(gòu)、股東的權(quán)利和義務(wù)、利潤分配、解散事由及清算辦法等。
(3)公司章程是對外的信譽證明；公司章程作為具有法律意義的重要法律檔，經(jīng)營范圍與注冊資本是法定的必須記載的事項。該事項對于公司對外進行經(jīng)營活動，保障交易安全至關(guān)重要。
(4)公司章程是公司的自治規(guī)范；公司章程作為公司內(nèi)部的行為規(guī)范，其效力及于公司和相關(guān)當事人。
3、公司章程條款設(shè)置的法律風險
法律對公司章程的內(nèi)容規(guī)定比較原則，但在實際運用時可操作性不強，公司自身章程要解決的問題就是將這些原則的規(guī)定細化，使其具有操作性。尤其在股東結(jié)構(gòu)比較復雜的公司，缺乏好的章程帶來的法律風險極可能引發(fā)嚴重的后果。
關(guān)于公司組織和活動規(guī)則條款的法律風險，看待該法律風險時，首先是公司章程是否有規(guī)定，在沒有規(guī)定時則需要了解公司是否具有約定俗成的操作方式。通常而言，這種法律風險只有當股東或董事之間發(fā)生矛盾，要故意尋求決議形成障礙時才會轉(zhuǎn)化為法律危機，因此屬于較易彌補的法律風險。
章程進行了規(guī)定，也同樣需要考察規(guī)定是否具有足夠的可操作性。例如規(guī)定“董事會由1/2以上董事同意可以通過決議”，一旦發(fā)生爭議時，“1/2以上董事”是指“全體董事的1/2”還是“出席會議董事的1/2”就很容易發(fā)生分歧。再如，股東會或董事會召開的通知僅僅規(guī)定通知時間仍然不夠，通知義務(wù)由誰承擔、通知方式等。缺乏操作性的規(guī)定同樣具有法律風險。
關(guān)于出資條款的法律風險；以非貨幣方式出資的形式，擴展到股權(quán)、債權(quán)、商標權(quán)等一切可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的財產(chǎn)。為確定這種出資的估價，《公司法》規(guī)定應(yīng)當進行評估。但章程若無明確約定，股東因評估機構(gòu)選任的權(quán)利同樣可能發(fā)生爭議。
由于《公司法》允許股東出資時間長達2年，投資公司則長達5年。因出資問題發(fā)生爭議的概率較之一次性出資方式更高。另外，若股東每次出資并不是按照最終占出資份額的比例進行時，因為實際繳納出資和約定的出資份額不符，股東按照實際繳納出資比例還是按照約定的出資份額比例行使股東權(quán)利，若缺乏約定很容易發(fā)生爭議。如某位股東以知識產(chǎn)權(quán)作為出資，其出資無法進行劃分而分次繳納，只能一次性出資，其它股東分次出資，在兩年內(nèi)公司贏利按照何種方式分配只能依賴公司章程規(guī)定。
關(guān)于股東會決議事項條款的法律風險；根據(jù)對公司經(jīng)營影響的重要程度不同，《公司法》列舉了若干須經(jīng)特別決議的事項。法律規(guī)定的特別決議事項，僅僅是普遍認為對公司有重大影響的事項。隨著公司發(fā)展，股東會決議事項條款安排不當?shù)姆娠L險會隨著公司的發(fā)展不斷增大。
關(guān)于股東會和董事會權(quán)限劃分的法律風險；股東會與董事會之間的關(guān)系如何協(xié)調(diào)處理值得重視，而且，一些事關(guān)公司大局的事情往往會引發(fā)這兩個機構(gòu)之間爭議，而公司章程一個重要作用就是劃分這兩個機構(gòu)的權(quán)限。然而很多公司章程只簡單按《公司法》的規(guī)定，但概括性強，而操作性弱。
關(guān)于法定的章程決定事項條款的法律風險
《公司法》第十六條規(guī)定，公司向其它企業(yè)投資或者為他人提供擔保，按照公司章程的規(guī)定由董事會或者股東會、股東大會決議?！豆痉ā返谝话倨呤畻l規(guī)定，公司聘用、解聘承辦公司審計業(yè)務(wù)的會計師事務(wù)所，依照公司章程的規(guī)定，由股東會、股東大會或者董事會決定。上述事項法律僅僅為公司章程規(guī)定提供了選擇范圍，并沒有明確作出規(guī)定，章程項缺乏相應(yīng)的規(guī)定，則法律風險必然存在。
因公司章程發(fā)生的糾紛，對公司的損害無疑是巨大的。應(yīng)當說章程法律風險是低概率、高損失的風險。
一、公司設(shè)立協(xié)議及法律風險
公司設(shè)立協(xié)議是出資人為規(guī)范公司設(shè)立過程中各出資人的權(quán)利和義務(wù)而簽署的協(xié)定。設(shè)立協(xié)議一般包括如下內(nèi)容：公司的注冊資本數(shù)額、出資方式和出資時間，出資人在設(shè)立過程中的權(quán)利和義務(wù)，公司設(shè)立不成時費用的承擔等。正因為設(shè)立協(xié)議主要解決出資人出資問題，通常被稱為出資協(xié)議。
1、缺少書面公司設(shè)立協(xié)議的法律風險
在公司設(shè)立的實踐中，出資人因較少考慮公司設(shè)立過程出現(xiàn)的問題，或缺乏書面的設(shè)立協(xié)議。因出資人之間缺少設(shè)立協(xié)議的約束，權(quán)利和義務(wù)的邊界模糊，當公司設(shè)立活動出現(xiàn)與預(yù)想結(jié)果相悖的情況時，糾紛和訴訟可能性增加。而且由于出資人放棄了明確股東之間權(quán)利義務(wù)劃分的機會，潛在的不確定法律風險將一直持續(xù)存在于公司股東之間。
2、公司設(shè)立協(xié)議約定不當?shù)姆娠L險
公司設(shè)立協(xié)議從本質(zhì)上屬民事法律關(guān)系中的合同，所有違反公司設(shè)立協(xié)議的行為，對出資人而言都是違約行為，適用合同法的有關(guān)規(guī)定。在公司不能依法成立的情形下，設(shè)立協(xié)議顯得格外重要：可以根據(jù)設(shè)立協(xié)議確定公司不能合法設(shè)立的原因；可以根據(jù)設(shè)立協(xié)議判定出資人的違約行為；可以根據(jù)設(shè)立協(xié)議確定違約人的賠償責任等。
當公司設(shè)立協(xié)議并沒有明確約定權(quán)利義務(wù)以及違約責任時，法律風險同樣存在。實踐中公司設(shè)立協(xié)議約定事項違法的情況也偶有發(fā)生，協(xié)議的條款某些是個別無效，某些則可能影響公司成立。
3、設(shè)立協(xié)議的保密條款
公司在設(shè)立過程中，有關(guān)將來公司的很多數(shù)據(jù)、信息都沒有采用其它保密措施，出資人之間依君子協(xié)定并不能完全解決保密問題，在設(shè)立協(xié)議中應(yīng)當明確保密條款，尤其是具有特定的專利技術(shù)、技術(shù)秘密，或者具有特殊的經(jīng)營方式或服務(wù)理念的公司，更應(yīng)作保密的約定。
對于公司成立后有部分股東不參與經(jīng)營管理的公司，設(shè)立協(xié)議時所約定的保密條款應(yīng)擴大到公司成立之后。一是避免股東利用股東身份損害成立后的公司利益；二是避免股東利用該公司的信息“另起爐灶”，與公司形成直接競爭關(guān)系。
4、缺乏股東之間約束機制的法律風險
股東作為公司的投資者和公司利益的享有者，能夠了解公司的全部經(jīng)營活動，但股東因出資的多少從公司獲取的利益有所差異，當股東了解的經(jīng)營信息能夠獲得遠遠超出其出資獲得的收益時，約束股東對經(jīng)營信息的濫用就顯得十分必要。
公司可以通過勞動合同、規(guī)章制度等為員工設(shè)定行為規(guī)范，公司法對董事和經(jīng)理規(guī)定了基本義務(wù)，但股東行為的限定，只能通過股東之間的相互約束，包括設(shè)立協(xié)議約定和股東制定的公司章程來完成。實踐中最為常見的缺乏對股東約束的法律風險體現(xiàn)在競業(yè)禁止。公司股東另外投資從事與公司相同的行業(yè)，形成與公司直接或間接的競爭關(guān)系，在公司存在不參與經(jīng)營的小股東的情況下，這種法律風險更為突出。
二、章程及法律風險
章程是公司最重要的自治規(guī)則，是公司高效有序運行的重要基礎(chǔ)，是維護公司利益、股東利益、債權(quán)人利益的自治機制，是公司股東和高級管理人員的行為規(guī)則。
實踐中,有相當一部分投資者認為章程就是工商局注冊公司要求提供的材料且很多公司章程簡單照搬公司法的規(guī)定，導致其公司完全沒有根據(jù)公司自身的特點和實際情況通過章程建立切實可行的自治機制，造成公司章程可操作性弱，在發(fā)生公司與股東的爭議、股東之間的爭議、公司與高級管理人員的爭議時，章程不能發(fā)揮其應(yīng)有作用，形同廢紙。
1、章程應(yīng)當根據(jù)公司需要設(shè)置
規(guī)范的公司章程應(yīng)當滿足以下條件：
（1）沒有違反法律強制性規(guī)范的內(nèi)容。
（2）公司管理事項有明晰、可操作的規(guī)范。
（3）對股東、董事、監(jiān)事、經(jīng)理等的權(quán)利和義務(wù)有明確規(guī)定，同時這些權(quán)利和義務(wù)的實現(xiàn)途徑具有可操作性的規(guī)定。
（4）對公司出現(xiàn)異常狀況的事件有相關(guān)明確的可操作性規(guī)定。
（5）具有符合公司特殊情況的不同規(guī)定。如兩名股東股權(quán)比例為67%和33%狀況下，章程仍規(guī)定“普通事項50%以上投票權(quán)股東同意通過，特殊事項2/3以上投票權(quán)股東同意通過”，其實質(zhì)是部分股東完全沒有任何決策權(quán)利。
在股東之間或股東與公司之間的糾紛中，公司章程是最為直接判斷行為對錯的標準，當章程缺乏相關(guān)規(guī)定時，這些糾紛處理將充滿不確定性，其結(jié)果必然是通過長時間的訴訟給公司經(jīng)營造成致命打擊。
2、公司章程的法律特征
公司章程，是指就公司組織及運行規(guī)范，對公司性質(zhì)、宗旨、經(jīng)營范圍、組織機構(gòu)、活動方式、權(quán)利義務(wù)分配等內(nèi)容進行記載的基本文件。
公司章程是公司存在和活動的基本依據(jù)，是公司行為的根本準則。依據(jù)我國《公司法》的規(guī)定，公司章程的基本法律特征是：
(1)公司章程是公司成立的行為要件；公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、經(jīng)理具有約束力。
(2)公司章程是公司行為的根本準則；公司章程是公司最基本的規(guī)范性文件，它規(guī)定公司組織與經(jīng)營的最根本事項，如經(jīng)營范圍、注冊成本、組織機構(gòu)、股東的權(quán)利和義務(wù)、利潤分配、解散事由及清算辦法等。
(3)公司章程是對外的信譽證明；公司章程作為具有法律意義的重要法律檔，經(jīng)營范圍與注冊資本是法定的必須記載的事項。該事項對于公司對外進行經(jīng)營活動，保障交易安全至關(guān)重要。
(4)公司章程是公司的自治規(guī)范；公司章程作為公司內(nèi)部的行為規(guī)范，其效力及于公司和相關(guān)當事人。
3、公司章程條款設(shè)置的法律風險
法律對公司章程的內(nèi)容規(guī)定比較原則，但在實際運用時可操作性不強，公司自身章程要解決的問題就是將這些原則的規(guī)定細化，使其具有操作性。尤其在股東結(jié)構(gòu)比較復雜的公司，缺乏好的章程帶來的法律風險極可能引發(fā)嚴重的后果。
關(guān)于公司組織和活動規(guī)則條款的法律風險，看待該法律風險時，首先是公司章程是否有規(guī)定，在沒有規(guī)定時則需要了解公司是否具有約定俗成的操作方式。通常而言，這種法律風險只有當股東或董事之間發(fā)生矛盾，要故意尋求決議形成障礙時才會轉(zhuǎn)化為法律危機，因此屬于較易彌補的法律風險。
章程進行了規(guī)定，也同樣需要考察規(guī)定是否具有足夠的可操作性。例如規(guī)定“董事會由1/2以上董事同意可以通過決議”，一旦發(fā)生爭議時，“1/2以上董事”是指“全體董事的1/2”還是“出席會議董事的1/2”就很容易發(fā)生分歧。再如，股東會或董事會召開的通知僅僅規(guī)定通知時間仍然不夠，通知義務(wù)由誰承擔、通知方式等。缺乏操作性的規(guī)定同樣具有法律風險。
關(guān)于出資條款的法律風險；以非貨幣方式出資的形式，擴展到股權(quán)、債權(quán)、商標權(quán)等一切可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的財產(chǎn)。為確定這種出資的估價，《公司法》規(guī)定應(yīng)當進行評估。但章程若無明確約定，股東因評估機構(gòu)選任的權(quán)利同樣可能發(fā)生爭議。
由于《公司法》允許股東出資時間長達2年，投資公司則長達5年。因出資問題發(fā)生爭議的概率較之一次性出資方式更高。另外，若股東每次出資并不是按照最終占出資份額的比例進行時，因為實際繳納出資和約定的出資份額不符，股東按照實際繳納出資比例還是按照約定的出資份額比例行使股東權(quán)利，若缺乏約定很容易發(fā)生爭議。如某位股東以知識產(chǎn)權(quán)作為出資，其出資無法進行劃分而分次繳納，只能一次性出資，其它股東分次出資，在兩年內(nèi)公司贏利按照何種方式分配只能依賴公司章程規(guī)定。
關(guān)于股東會決議事項條款的法律風險；根據(jù)對公司經(jīng)營影響的重要程度不同，《公司法》列舉了若干須經(jīng)特別決議的事項。法律規(guī)定的特別決議事項，僅僅是普遍認為對公司有重大影響的事項。隨著公司發(fā)展，股東會決議事項條款安排不當?shù)姆娠L險會隨著公司的發(fā)展不斷增大。
關(guān)于股東會和董事會權(quán)限劃分的法律風險；股東會與董事會之間的關(guān)系如何協(xié)調(diào)處理值得重視，而且，一些事關(guān)公司大局的事情往往會引發(fā)這兩個機構(gòu)之間爭議，而公司章程一個重要作用就是劃分這兩個機構(gòu)的權(quán)限。然而很多公司章程只簡單按《公司法》的規(guī)定，但概括性強，而操作性弱。
關(guān)于法定的章程決定事項條款的法律風險
《公司法》第十六條規(guī)定，公司向其它企業(yè)投資或者為他人提供擔保，按照公司章程的規(guī)定由董事會或者股東會、股東大會決議?！豆痉ā返谝话倨呤畻l規(guī)定，公司聘用、解聘承辦公司審計業(yè)務(wù)的會計師事務(wù)所，依照公司章程的規(guī)定，由股東會、股東大會或者董事會決定。上述事項法律僅僅為公司章程規(guī)定提供了選擇范圍，并沒有明確作出規(guī)定，章程項缺乏相應(yīng)的規(guī)定，則法律風險必然存在。
因公司章程發(fā)生的糾紛，對公司的損害無疑是巨大的。應(yīng)當說章程法律風險是低概率、高損失的風險。