六、綜合題一
1、2003年10月15日，大華公司與A公司簽訂了一份買賣合同。該合同約定：（1）由大華公司向A公司購買甲貨物，合同標(biāo)的總額為150萬元，違約金為報(bào)酬總額的10%。（2）A公司應(yīng)在2004年3月1日前交付60%的貨物，在2004年5月31日前交付其余的貨物。（3）大華公司應(yīng)在A公司交付貨物后10日內(nèi)付清相應(yīng)款項(xiàng)。（4）采取合同書形式訂立合同。為確保大華公司履行付款義務(wù)，A公司要求其提供擔(dān)保。經(jīng)協(xié)商，B公司作為大華公司的保證人于2003年10月30日與A公司簽訂了保證合同。在保證合同中，雙方約定B公司的保證方式為一般保證，但未約定保證期間、保證擔(dān)保的范圍。 2004年2月28日，A公司按照合同約定交付首批貨物，大華公司按標(biāo)的總額的60%予以結(jié)算。 2004年5月31日，A公司按照合同約定向大華公司交付其余的貨物，大華公司雖然接收了該批貨物，但未按照合同約定的期限付款。2004年6月15日，A公司分別成立C公司和D公司。2005年1月1日，C公司向人民法院提起訴訟，要求判令大華公司支付剩余貨款和違約金，同時要求B公司承擔(dān)保證責(zé)任。經(jīng)查明，大華公司與A公司簽訂買賣合同僅有A公司及其法定代表人的簽章，而無大華公司的簽章。要求：（1）大華公司與A公司簽訂的買賣合同是否成立？并說明理由。（2）在A公司與B公司簽訂的保證合同中，保證擔(dān)保的范圍是什么？（3）C公司是否有權(quán)要求大華公司支付剩余貨款和違約金？并說明理由。（4）C公司要求B公司承擔(dān)保證責(zé)任的主張能否獲得支持？并說明理由。
正確答案: 來源：www.examda.com
（1）大華公司與A公司簽訂的買賣合同成立。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，當(dāng)事人約定采用合同書形式訂立合同的，在簽字或者蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)并且對方接受的，該合同成立。
（2）根據(jù)《擔(dān)保法》的規(guī)定，保證人與債權(quán)人未約定保證擔(dān)保范圍的，保證擔(dān)保的范圍包括主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金和實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用。
（3）C公司有權(quán)要求大華公司支付剩余貨款和違約金。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，當(dāng)事人訂立合同后發(fā)生分立的，除債權(quán)人和債務(wù)人另有約定的以外，由分立后的法人對合同的權(quán)利和義務(wù)享有連帶債權(quán)，承擔(dān)連帶債務(wù)。
（4）C公司無權(quán)主張B公司承擔(dān)保證責(zé)任。根據(jù)《擔(dān)保法》的規(guī)定，對于一般保證，在合同約定的保證期間或者法律規(guī)定的保證期間，如果債權(quán)人未對債務(wù)人提起訴訟或者申請仲裁的，保證人免除保證責(zé)任。在本案中，在保證合同中，由于保證人B公司與債權(quán)人A公司未約定保證期間，根據(jù)規(guī)定，保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起6個月（即2004年6月11日—12月10日）。由于債權(quán)人C公司未在該保證期間內(nèi)向債務(wù)人大華公司提起訴訟或者申請仲裁，因此保證人B公司的保證責(zé)任免除。
七、綜合題二
1、甲、乙、丙、丁均為非國有企業(yè)。2002年2月，甲、乙、丙、丁共同出資依法設(shè)立大華有限責(zé)任公司（以下簡稱“大華公司”），注冊資本為5000萬元。 2004年7月6日，大華公司召開股東會會議，作出如下三項(xiàng)協(xié)議：（1）更換公司兩名監(jiān)事。一是由乙企業(yè)代表陳某代替丁企業(yè)代表王某；二是由公司職工代表李某代替公司職工代表徐某。（2）決定于2004年8月發(fā)行公司債券800萬元，用于擴(kuò)大公司的生產(chǎn)經(jīng)營。（3）經(jīng)代表三分之二以上有表決權(quán)的股東通過，批準(zhǔn)了公司董事會提出的從公司2100萬元公積金中提取500萬元轉(zhuǎn)為公司資本的方案。 8月15日，大華公司總經(jīng)理用公司資產(chǎn)為其親屬提供債務(wù)擔(dān)保。要求：根據(jù)以上事實(shí)，回答下列問題：（1） 股東會會議作出更換兩名監(jiān)事的決議是否符合我國《公司法》的規(guī)定？為什么？（2） 股東會會議做出發(fā)行公司債券的決議是否符合我國《公司法》的規(guī)定？為什么？（3） 股東會會議批準(zhǔn)公司公積金轉(zhuǎn)為資本方案的決議是否符合我國《公司法》的規(guī)定？為什么？（4） 大華公司的總經(jīng)理用公司資產(chǎn)為其親屬提供債務(wù)擔(dān)保的行為是否符合我國《公司法》的規(guī)定？為什么？
正確答案:
（1）股東會會議作出由乙企業(yè)代表陳某代替丁企業(yè)代表王某出任公司監(jiān)事的決議符合我國《公司法》的規(guī)定，而做出由公司職工代表李某代替公司職工代表徐某擔(dān)任公司監(jiān)事的決議不符合我國《公司法》的規(guī)定，根據(jù)我國《公司法》的規(guī)定，有限責(zé)任公司監(jiān)事會中股東代表出任的監(jiān)事由股東會選舉和更換，公司職工代表出任的監(jiān)事由公司職工民主選舉產(chǎn)生。
（2）不符合我國《公司法》規(guī)定。根據(jù)我國《公司法》的規(guī)定，只有股份有限公司、國有獨(dú)資公司和兩個以上的國有企業(yè)或國有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司才能發(fā)行公司債券，大華公司不具備發(fā)行公司債券的資格。 來源：www.examda.com
（3）符合我國《公司法》的規(guī)定，根據(jù)我國《公司法》的規(guī)定，經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東表決通過，公司可以將公積金的一部分轉(zhuǎn)為資本，但法定公積金轉(zhuǎn)為資本時，所留該項(xiàng)公積金不得少于注冊資本的25%。
（4）不符合我國《公司法》的規(guī)定，根據(jù)我國《公司法》的規(guī)定，董事、經(jīng)理不得以公司為本公司股東或者其他個人（親屬）債務(wù)提供擔(dān)保。
1、2003年10月15日，大華公司與A公司簽訂了一份買賣合同。該合同約定：（1）由大華公司向A公司購買甲貨物，合同標(biāo)的總額為150萬元，違約金為報(bào)酬總額的10%。（2）A公司應(yīng)在2004年3月1日前交付60%的貨物，在2004年5月31日前交付其余的貨物。（3）大華公司應(yīng)在A公司交付貨物后10日內(nèi)付清相應(yīng)款項(xiàng)。（4）采取合同書形式訂立合同。為確保大華公司履行付款義務(wù)，A公司要求其提供擔(dān)保。經(jīng)協(xié)商，B公司作為大華公司的保證人于2003年10月30日與A公司簽訂了保證合同。在保證合同中，雙方約定B公司的保證方式為一般保證，但未約定保證期間、保證擔(dān)保的范圍。 2004年2月28日，A公司按照合同約定交付首批貨物，大華公司按標(biāo)的總額的60%予以結(jié)算。 2004年5月31日，A公司按照合同約定向大華公司交付其余的貨物，大華公司雖然接收了該批貨物，但未按照合同約定的期限付款。2004年6月15日，A公司分別成立C公司和D公司。2005年1月1日，C公司向人民法院提起訴訟，要求判令大華公司支付剩余貨款和違約金，同時要求B公司承擔(dān)保證責(zé)任。經(jīng)查明，大華公司與A公司簽訂買賣合同僅有A公司及其法定代表人的簽章，而無大華公司的簽章。要求：（1）大華公司與A公司簽訂的買賣合同是否成立？并說明理由。（2）在A公司與B公司簽訂的保證合同中，保證擔(dān)保的范圍是什么？（3）C公司是否有權(quán)要求大華公司支付剩余貨款和違約金？并說明理由。（4）C公司要求B公司承擔(dān)保證責(zé)任的主張能否獲得支持？并說明理由。
正確答案: 來源：www.examda.com
（1）大華公司與A公司簽訂的買賣合同成立。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，當(dāng)事人約定采用合同書形式訂立合同的，在簽字或者蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)并且對方接受的，該合同成立。
（2）根據(jù)《擔(dān)保法》的規(guī)定，保證人與債權(quán)人未約定保證擔(dān)保范圍的，保證擔(dān)保的范圍包括主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金和實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用。
（3）C公司有權(quán)要求大華公司支付剩余貨款和違約金。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，當(dāng)事人訂立合同后發(fā)生分立的，除債權(quán)人和債務(wù)人另有約定的以外，由分立后的法人對合同的權(quán)利和義務(wù)享有連帶債權(quán)，承擔(dān)連帶債務(wù)。
（4）C公司無權(quán)主張B公司承擔(dān)保證責(zé)任。根據(jù)《擔(dān)保法》的規(guī)定，對于一般保證，在合同約定的保證期間或者法律規(guī)定的保證期間，如果債權(quán)人未對債務(wù)人提起訴訟或者申請仲裁的，保證人免除保證責(zé)任。在本案中，在保證合同中，由于保證人B公司與債權(quán)人A公司未約定保證期間，根據(jù)規(guī)定，保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起6個月（即2004年6月11日—12月10日）。由于債權(quán)人C公司未在該保證期間內(nèi)向債務(wù)人大華公司提起訴訟或者申請仲裁，因此保證人B公司的保證責(zé)任免除。
七、綜合題二
1、甲、乙、丙、丁均為非國有企業(yè)。2002年2月，甲、乙、丙、丁共同出資依法設(shè)立大華有限責(zé)任公司（以下簡稱“大華公司”），注冊資本為5000萬元。 2004年7月6日，大華公司召開股東會會議，作出如下三項(xiàng)協(xié)議：（1）更換公司兩名監(jiān)事。一是由乙企業(yè)代表陳某代替丁企業(yè)代表王某；二是由公司職工代表李某代替公司職工代表徐某。（2）決定于2004年8月發(fā)行公司債券800萬元，用于擴(kuò)大公司的生產(chǎn)經(jīng)營。（3）經(jīng)代表三分之二以上有表決權(quán)的股東通過，批準(zhǔn)了公司董事會提出的從公司2100萬元公積金中提取500萬元轉(zhuǎn)為公司資本的方案。 8月15日，大華公司總經(jīng)理用公司資產(chǎn)為其親屬提供債務(wù)擔(dān)保。要求：根據(jù)以上事實(shí)，回答下列問題：（1） 股東會會議作出更換兩名監(jiān)事的決議是否符合我國《公司法》的規(guī)定？為什么？（2） 股東會會議做出發(fā)行公司債券的決議是否符合我國《公司法》的規(guī)定？為什么？（3） 股東會會議批準(zhǔn)公司公積金轉(zhuǎn)為資本方案的決議是否符合我國《公司法》的規(guī)定？為什么？（4） 大華公司的總經(jīng)理用公司資產(chǎn)為其親屬提供債務(wù)擔(dān)保的行為是否符合我國《公司法》的規(guī)定？為什么？
正確答案:
（1）股東會會議作出由乙企業(yè)代表陳某代替丁企業(yè)代表王某出任公司監(jiān)事的決議符合我國《公司法》的規(guī)定，而做出由公司職工代表李某代替公司職工代表徐某擔(dān)任公司監(jiān)事的決議不符合我國《公司法》的規(guī)定，根據(jù)我國《公司法》的規(guī)定，有限責(zé)任公司監(jiān)事會中股東代表出任的監(jiān)事由股東會選舉和更換，公司職工代表出任的監(jiān)事由公司職工民主選舉產(chǎn)生。
（2）不符合我國《公司法》規(guī)定。根據(jù)我國《公司法》的規(guī)定，只有股份有限公司、國有獨(dú)資公司和兩個以上的國有企業(yè)或國有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司才能發(fā)行公司債券，大華公司不具備發(fā)行公司債券的資格。 來源：www.examda.com
（3）符合我國《公司法》的規(guī)定，根據(jù)我國《公司法》的規(guī)定，經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東表決通過，公司可以將公積金的一部分轉(zhuǎn)為資本，但法定公積金轉(zhuǎn)為資本時，所留該項(xiàng)公積金不得少于注冊資本的25%。
（4）不符合我國《公司法》的規(guī)定，根據(jù)我國《公司法》的規(guī)定，董事、經(jīng)理不得以公司為本公司股東或者其他個人（親屬）債務(wù)提供擔(dān)保。