lZ30l044掌握工程發(fā)包制度
一、建設(shè)工程發(fā)包方式
建設(shè)工程的發(fā)包方式主要有兩種：招標(biāo)發(fā)包和直接發(fā)包。《建筑法》第19條規(guī)定：“建筑工程依法實行招標(biāo)發(fā)包，對不適用于招標(biāo)發(fā)包的可以直接發(fā)包。”
建設(shè)工程的招標(biāo)發(fā)包，主要適用《招標(biāo)投標(biāo)法》及其有關(guān)規(guī)定。《招標(biāo)投標(biāo)法》第3條規(guī)定了必須進行招標(biāo)的工程建設(shè)項目范圍。
對于不適于招標(biāo)發(fā)包可以直接發(fā)包的建設(shè)工程，承包人依然要符合資質(zhì)的要求。
二、提倡實行工程總承包
《建筑法》第24條第1款規(guī)定，“提倡對建筑工程實行總承包”。建設(shè)工程的總承包方式按承包內(nèi)容的不同，分為施工(或勘察、設(shè)計)總承包和工程總承包。其中，施工(或勘察、設(shè)計)總承包是我國常見且較為傳統(tǒng)的工程承包方式，其主要特征是承包商僅承攬了施工(或勘查、設(shè)計)任務(wù)；而工程總承包，則是指“從事工程總承包的企業(yè)受業(yè)主委托，按照合同約定對工程項目的勘察、設(shè)計、采購、施工、試運行(竣工驗收)等實行全過程或若干階段的承包”。《建筑法》第24條第2款規(guī)定，“建筑工程的發(fā)包單位可以將建筑工程的勘察、設(shè)計、施工、設(shè)備采購一并發(fā)包給一個工程總承包單位，也可以將建筑工程勘察、設(shè)計、施工、設(shè)備采購的一項或者多項發(fā)包給一個工程總承包單位”。
工程總承包的具體方式、工作內(nèi)容和責(zé)任等，由發(fā)包單位(業(yè)主)與工程總承包企業(yè)在合同中約定。我國目前提倡的工程總承包主要有如下方式：
1．設(shè)計采購施工EPC／交鑰匙總承包
設(shè)計采購施工總承包是指工程總承包企業(yè)按照合同約定，承擔(dān)工程項目的設(shè)計、采購、施工、試運行服務(wù)等工作，并對承包工程的質(zhì)量、安全、工期、造價全面負(fù)責(zé)。
2．設(shè)計一施工總承包(D—B)
設(shè)計一施工總承包是指工程總承包企業(yè)按照合同約定，承擔(dān)工程項目設(shè)計和施工，并對承包工程的質(zhì)量、安全、工期、造價全面負(fù)責(zé)。
根據(jù)工程項目的不同規(guī)模、類型和業(yè)主要求，工程總承包還可采用設(shè)計一采購總承包(E—P)、采購一施工總承包(P—C)等方式。
三、禁止將建設(shè)工程肢解發(fā)包和指定采購
(一)禁止發(fā)包單位將建設(shè)工程肢解發(fā)包
根據(jù)《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》第78條規(guī)定，“肢解發(fā)包”是指“建設(shè)單位將應(yīng)當(dāng)由一個承包單位完成的建設(shè)工程分解成若干部分發(fā)包給不同的承包單位的行為”。建設(shè)單位（發(fā)包單位）將應(yīng)當(dāng)由一個承包單位整體承包的工程．肢解成若干部分分別發(fā)包給幾個承包單位．容易導(dǎo)致以下弊端的產(chǎn)生：
1．支解發(fā)包可能導(dǎo)致發(fā)包人變相規(guī)避招標(biāo)
2．肢解發(fā)包會不利于投資和進度目標(biāo)的控制
3．肢解發(fā)包也會增加發(fā)包的成本
4．肢解發(fā)包增加了發(fā)包人管理的成本
由于肢解發(fā)包存在上述這些弊端，所以，《建筑法》第24條規(guī)定，“禁止將建筑工程肢解發(fā)包”，“不得將應(yīng)當(dāng)由一個承包單位完成的建筑工程肢解成若干部分發(fā)包給幾個承包單位”。
(二)發(fā)包單位不得指定承包單位采購
《建筑法》第25條規(guī)定：“按照合同約定，建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備由工程承包單位采購的，發(fā)包單位不得指定承包單位購人用于工程的建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備或者指定生產(chǎn)廠、供應(yīng)商。”
對于承包單位依據(jù)合同約定有權(quán)采購的建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備，如果發(fā)包單位指定承包商采購，將構(gòu)成違約，承包單位有權(quán)拒絕；如果由于發(fā)包單位指定的建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備不符合強制性標(biāo)準(zhǔn)造成建設(shè)工程質(zhì)量缺陷的，發(fā)包單位應(yīng)當(dāng)承擔(dān)過錯責(zé)任。
lZ301045掌握工程承包制度
1Z301045掌握工程承包制度
一、工程承包單位的資質(zhì)等級許可制度
我國對工程承包單位(包括勘察、設(shè)計、施工單位)實行資質(zhì)等級許可制度?！督ㄖā返?6條第1款規(guī)定：“承包建筑工程的單位應(yīng)當(dāng)持有依法取得的資質(zhì)證書，并在其資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍內(nèi)承攬工程?！薄督ㄖā返?6條第2款對違反資質(zhì)許可制度的行為作出如下規(guī)定：
(1)禁止建筑施工企業(yè)超越本企業(yè)資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍承攬工程；
(2)禁止以任何形式用其他建筑施工企業(yè)的名義承攬工程；
(3)禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個人使用本企業(yè)的資質(zhì)證書、營業(yè)執(zhí)照，以以本企業(yè)名義承攬工程。
《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程施工分包管理辦法》第15條規(guī)定：“分包工程發(fā)包人沒有將其承包的工程進行分包，在施工現(xiàn)場所設(shè)項目管理機構(gòu)的項目負(fù)責(zé)人、技術(shù)負(fù)責(zé)人、項目核算負(fù)責(zé)人、質(zhì)量管理人員、安全管理人員不是工程承包人本單位人員的，視同允許他人以本企業(yè)名義承攬工程?！?BR> 二、聯(lián)合承包
《建筑法》第27條規(guī)定：“大型建筑工程或者結(jié)構(gòu)復(fù)雜的建筑工程，可以由兩個以上的承包單位聯(lián)合共同承包。共同承包的各方對承包合同的履行承擔(dān)連帶責(zé)任。
兩個以上不同資質(zhì)等級的單位實行聯(lián)合共同承包的，應(yīng)當(dāng)按照資質(zhì)等級較低的單位的業(yè)務(wù)許可范圍承攬工程?！?BR> 《招標(biāo)投標(biāo)法》及其相關(guān)規(guī)定對“聯(lián)合體投標(biāo)”問題作出了更具體規(guī)定，詳見1Z301053掌握聯(lián)合體投標(biāo)。
三、禁止轉(zhuǎn)包
轉(zhuǎn)包與分包的主要區(qū)別在于分包是將一部分工程交由其他單位完成，而轉(zhuǎn)包則是將所有工程全部交由其他單位完成。
《建筑法》第28條規(guī)定：“禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉(zhuǎn)包給他人，禁止承包單位將其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給他人?！?BR> lZ301046掌握工程分包制度
lZ301046掌握工程分包制度
分包，是指總承包單位將其所承包的工程中的部分工程發(fā)包給其他承包單位完成的活動。
一、分包商不可以超越其資質(zhì)許可范圍去承攬分包工程
《建筑法》第29條規(guī)定，“建筑工程總承包單位可以將承包工程中的部分工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的分包單位”。《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》第5條規(guī)定了不同資質(zhì)建筑業(yè)企業(yè)的承攬工程的范圍：
1．施工總承包企業(yè)
獲得施工總承包資質(zhì)的企業(yè)，可以對工程實行施工總承包或者對主體工程實行施工承包。承擔(dān)施工總承包的企業(yè)可以對所承接的工程全部自行施工，也可以將非主體工程或者勞務(wù)作業(yè)分包給具有相應(yīng)專業(yè)承包資質(zhì)或者勞務(wù)分包資質(zhì)的其他建筑業(yè)企業(yè)。
2．專業(yè)承包企業(yè)
獲得專業(yè)承包資質(zhì)的企業(yè)，可以承接施工總承包企業(yè)分包的專業(yè)工程或者建設(shè)單位按照規(guī)定發(fā)包的專業(yè)工程。專業(yè)承包企業(yè)可以對所承接的工程全部自行施工，也可以將勞務(wù)作業(yè)分包給具有相應(yīng)勞務(wù)分包資質(zhì)的勞務(wù)分包企業(yè)。
3．勞務(wù)分包企業(yè)
獲得勞務(wù)分包資質(zhì)的企業(yè)，可以承接施工總承包企業(yè)或者專業(yè)承包企業(yè)分包的勞務(wù)作業(yè)。．
二、對分包單位的認(rèn)可
《建筑法》第29條進一步規(guī)定：“除總承包合同中約定的分包外，必須經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可?！?BR> 這條規(guī)定實際上賦予了建設(shè)單位對分包商的否決權(quán)。即沒有經(jīng)過建設(shè)單位認(rèn)可的分包商是違法的分包商。
但是，認(rèn)可分包單位與指定分包單位是不同的。認(rèn)可是在總承包單位已經(jīng)做出選擇的基礎(chǔ)上進行確認(rèn)，而指定則是首先由建設(shè)單位作出選擇。在國際工程市場中，可以存在指定分包商，《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程施工分包管理辦法》第7條明確規(guī)定：“建設(shè)單位不得直接指定分包工程承包人?！薄豆こ探ㄔO(shè)項目施工招標(biāo)投標(biāo)辦法》第66條也規(guī)定：“招標(biāo)人不得直接指定分包人?！?BR> 三、禁止違法分包
《建筑法》禁止違法實施分包。《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》將違法分包的情形界定為：
(1)總承包單位將建設(shè)工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位的；
(2)建設(shè)工程總承包合同中未有約定，又未經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可，承包單位將其承包的部分建設(shè)工程交由其他單位完成的；
(3)施工總承包單位將建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工分包給其他單位的；
(4)分包單位將其承包的建設(shè)工程再分包的。
四、總承包單位與分包單位的連帶責(zé)任
《建筑法》笫29條第2款規(guī)定：“建筑工程總承包單位按照總承包合同的約定對建設(shè)單位負(fù)責(zé)；分包單位按照分包合同的約定對總承包單位負(fù)責(zé)?？偝邪鼏挝缓头职鼏挝痪头职こ虒ㄔO(shè)單位承擔(dān)連帶責(zé)任。”
連帶責(zé)任既可以以合同約定產(chǎn)生，也可以依法律規(guī)定產(chǎn)生。建設(shè)單位雖然和分包單位之間沒有合同關(guān)系，但是當(dāng)分包工程發(fā)生質(zhì)量、安全、進度等方面問題給建設(shè)單位造成損失時，建設(shè)單位既可以根據(jù)總承包合同向總承包單位追究違約責(zé)任，也可以根據(jù)法律規(guī)定直接要求分包單位承擔(dān)損失賠償責(zé)任，分包單位不得拒絕?？偝邪鼏挝缓头职鼏挝恢g的責(zé)任劃分，已過當(dāng)根據(jù)雙方的合同約定或者各自過錯大小確定；一方向建設(shè)單位承擔(dān)的責(zé)任超過其承擔(dān)份額的．有權(quán)向另一方追償。
lZ301047掌握工程監(jiān)理制度
12301047掌握工程監(jiān)理制度
建設(shè)工程監(jiān)理，是指具有相應(yīng)資質(zhì)條件的工程監(jiān)理單位依法接受建設(shè)單位的委托，依照法律、法規(guī)以及有關(guān)技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、設(shè)計文件和建設(shè)工程承包合同，對建設(shè)工程質(zhì)量、建設(shè)工期和建設(shè)資金使用等實施的專業(yè)化監(jiān)督管理。
實行建設(shè)工程監(jiān)理制度，是我國工程建設(shè)領(lǐng)域管理體制改革的重大舉措。我國自1988年開始推行建設(shè)工程監(jiān)理制度。經(jīng)過近十年的探索總結(jié)，《建筑法》以法律形式正式確立了工程監(jiān)理制度。國務(wù)院《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》、《建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理條例》則進一步規(guī)定了工程監(jiān)理單位的質(zhì)量責(zé)任、安全責(zé)任。
一、實行強制監(jiān)理的建設(shè)工程范圍
《建設(shè)工程監(jiān)理范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定》(2001年1月1 7日建設(shè)部令第86號發(fā)布)則對必須實行監(jiān)理的建設(shè)工程做出了更具體的規(guī)定。
(一)國家重點建設(shè)項目
國家重點建設(shè)項目是指依據(jù)《國家重點建設(shè)項目管理辦法》所確定的對國民經(jīng)濟和社會發(fā)展有重大影響的骨干項目。
(二)大中型公用事業(yè)工程
大中型公用事業(yè)工程是指項目總投資額在3000萬元以上的下列工程項目：
(1)供水、供電、供氣、供熱等市政工程項目；
(2)利．技、教育、文化等項目；
(3)體育、旅游、商業(yè)等項目；
(4)衛(wèi)生、社會福利等項目；
(5)其他公用事業(yè)項目。
(三)成片開發(fā)建設(shè)的住宅小區(qū)工程
建筑面積在5萬平方米以上的住宅建設(shè)工程必須實行監(jiān)理；5萬平方米以下的住宅建設(shè)工程，可以實行監(jiān)理，具體范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)，由省、自治區(qū)、直轄市人民政府建設(shè)行政主管部門規(guī)定。
(四)利用外國政府或者國際組織貸款、援助資金的工程
(1)使用世界銀行、亞洲開發(fā)銀行等國際組織貸款資金的項目；
(2)使用國外政府及其機構(gòu)貸款資金的項目；
(3)使用國際組織或者國外政府援助資金的項目。
(五)國家規(guī)定必須實行監(jiān)理的其他工程
1．項目總投資額在3000萬元以上關(guān)系社會公共利益、公眾安全的下列基礎(chǔ)設(shè)施項目：
(1)煤炭、石油、化工、天然氣、電力、新能源等項目；
(2)鐵路、公路、管道、水運、民航以及其他交通運輸業(yè)等項目；
(3)郵政、電信樞紐、通信、信息網(wǎng)絡(luò)等項目；
(4)防洪、灌溉、排澇、發(fā)電、引(供)水、灘涂治理、水資源保護、水土保持等水利建設(shè)項目；
(5)道路、橋梁、地鐵和輕軌交通、污水排放及處理、垃圾處理、地下管道、公共停車場等城市基礎(chǔ)設(shè)施項目；
(6)生態(tài)環(huán)境保護項目；
(7)其他基礎(chǔ)設(shè)施項目。
2．學(xué)校、影劇院、體育場館項目。
二、工程監(jiān)理單位資質(zhì)等級許可制度
我國對工程監(jiān)理單位實行資質(zhì)等級許可制度?！督ㄖā返?1條規(guī)定，實行監(jiān)理的建筑工程，由建設(shè)單位委托具有相應(yīng)資質(zhì)條件的工程監(jiān)理單位監(jiān)理。
三、工程監(jiān)理的依據(jù)、內(nèi)容和權(quán)限
(一)工程監(jiān)理的依據(jù)
根據(jù)《建筑法》、《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》、《建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理條例》的有關(guān)規(guī)定，工程監(jiān)理的依據(jù)包括：
(1)法律、法規(guī)。
(2)有關(guān)的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)。
(3)設(shè)計文件。
(4)建設(shè)工程承包合同。
(二)工程監(jiān)理的內(nèi)容
《建筑法》笫33條規(guī)定：“實施建筑工程監(jiān)理前，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)將委托的工程監(jiān)理單位、監(jiān)理的內(nèi)容及監(jiān)理權(quán)限，：書面通知被監(jiān)理的建筑施工企業(yè)?！痹凇督ㄔO(shè)工程安全生產(chǎn)管理條例》實施后，安全管理也列為了工程監(jiān)理的內(nèi)容。
(三)工程監(jiān)理人員的權(quán)限
《建筑法》第32條第2款、第3款分別規(guī)定了工程監(jiān)理人員的監(jiān)理權(quán)限和義務(wù)：
(1)工程監(jiān)理人員認(rèn)為工程施工不符合工程設(shè)計要求、施工技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和合同約定的，有權(quán)要求建筑施工企業(yè)改正。
(2)工程監(jiān)理人員發(fā)現(xiàn)工程設(shè)計不符合建筑工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)或者合同約定的質(zhì)量要求的，應(yīng)當(dāng)報告建設(shè)單位要求設(shè)計單位改正。
四、禁止工程監(jiān)理單位實施的違法行為
根據(jù)《建筑法》第34條、35條的規(guī)定，工程監(jiān)理單位還應(yīng)當(dāng)遵守如下強制性法律規(guī)定：
1．工程監(jiān)理單位與被監(jiān)理工程的承包單位以及建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備供應(yīng)單位不得有隸屬關(guān)系或者其他利害關(guān)系。
工程監(jiān)理單位與被監(jiān)理工程的承包單位、供應(yīng)單位之間是監(jiān)理與被監(jiān)理的關(guān)系。工程監(jiān)理單位應(yīng)當(dāng)根據(jù)建設(shè)單位的委托，客觀、公正的執(zhí)行監(jiān)理任務(wù)。如果工程監(jiān)理單位與承包單位或供應(yīng)單位之間有隸屬關(guān)系或其他利害關(guān)系，將很可能影響工程監(jiān)理單位的客觀性和公正性，并最終損害委托方建設(shè)單位的利益。
2．工程監(jiān)理單位不得轉(zhuǎn)讓監(jiān)理業(yè)務(wù)。
3．工程監(jiān)理單位不按照委托監(jiān)理合同的約定履行監(jiān)理義務(wù)，對應(yīng)當(dāng)監(jiān)督檢查的項目不檢查或者不按照規(guī)定檢查，給建設(shè)單位造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。
當(dāng)然，工程監(jiān)理單位不按約定或法律規(guī)定履行監(jiān)理義務(wù)的行為，除應(yīng)當(dāng)對建設(shè)單位承擔(dān)違約責(zé)任以外，還有可能依法承擔(dān)罰款、降低資質(zhì)等級等行政責(zé)任；構(gòu)成犯罪的，還要承擔(dān)刑事責(zé)任。
4．工程監(jiān)理單位與承包單位串通，為承包單位謀取非法利益，給建設(shè)單位造成損失的，應(yīng)當(dāng)與承包單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。
如前所述，工程監(jiān)理單位與建設(shè)單位之間是代理與被代理的關(guān)系；而相對于建設(shè)工程委托監(jiān)理合同，承包單位是第三人。根據(jù)《民法通則》第66條的規(guī)定，代理人和第三人串通，損害被代理人的利益的，由代理人和第三人負(fù)連帶責(zé)任。