注冊監(jiān)理工程師輔導:監(jiān)理人要承擔不作為責任

字號:

1、合同示范文本關于監(jiān)理人的責任條款
    新版文本第二十五條至二十八條(原版文本第二十四條至二十七條)是監(jiān)理人的責任條款。其中最重要的是第二十六條,第二十六條,當發(fā)生可能追究工程責任時,規(guī)定了監(jiān)理人責任:“第二十六條 監(jiān)理人在責任期內,應當履行約定的義務。如果因監(jiān)理人過失而造成委托人的經濟損失,應當向委托人賠償?!?BR>    “第二十六條 監(jiān)理人對承包人違反合同規(guī)定的質量要求和完工(交圖、*考試大*交貨)時限,不承擔責任。因不可抗力導致委托監(jiān)理合同不能全部或部分履行,監(jiān)理人不承擔責任。但對違反第五條規(guī)定引起的與之有關的事宜,向委托人承擔賠償責任”。
    其中黑體字部分是原合同文本所沒有的。為了說明問題,把第五條列出:“第五條 監(jiān)理人在履行本合同的義務期間,應認真、勤奮工作,為委托人提供與其水平相適應的咨詢意見,公正維護各方面的合法權益”。
    綜合第五、第二十六、第二十七條的內容,具有三層意義:第一,監(jiān)理人如因過失造成委托人經濟損失,應承擔賠償責任;第二,監(jiān)理人不承擔非自身原因導致的各種責任;第三,監(jiān)理人由于未能認真履行義務,對導致的后果要承擔責任。
    2、“監(jiān)理人責任”的三種情況
    工程建設實踐中,由于主客觀原因,會產生大量的矛盾、爭議、糾紛,甚至訴諸法律仲裁?!?考試大*建設監(jiān)理》期刊去年第6期“監(jiān)理工程師的責任風險分析”一文中指出:“認識和防范監(jiān)理責任風險已成為十分緊迫和重要的任務,應該引起高度重視”。看來這是十分必要和及時的。
    監(jiān)理人的責任大體上可分為三種情況:
    (1)過失責任。監(jiān)理人在責任期內,由于自身的過失造成損失,應承擔過失責任,并按合同予以賠償。例如:發(fā)出錯誤的指令,造成質量降低,工期拖延,費用增加;作出錯誤的判斷,造成質量降低,工期拖延,費用增加;違反職業(yè)道德引起的后果等。
    (2)不承擔責任。當發(fā)生的事件并非監(jiān)理方原因時,監(jiān)理人不承擔責任。這種情況在工程實踐中經常發(fā)生。例如:承包人不聽從勸阻,偷工減料,降低施工質量;承包人管理不善,不能實現計劃,工期拖延;承包人擅自使用不合格材料,降低了工程質量;承包人弄虛作假,管理松弛,導致工程質量和安全事故;委托方(業(yè)主)未能按計劃提供條件,導致設計延誤、施工不能按時開工,拖延了工期;委托方所訂設備(*考試大*材料)未能按計劃到達現場,延誤工期,導致索賠;委托方不聽從監(jiān)理方勸阻,從而發(fā)生質量事故;委托方未能按合同向監(jiān)理人提供必需的資料、文件引起的事件;人力不可抗拒等。
    (3)不作為責任。當發(fā)生上述除人力不可抗拒的情況時,監(jiān)理人應及時向承包人(*考試大*同時將副本交委托人)以書面提出勸告、警告、通知,下達停工令等監(jiān)理意見,也對業(yè)主方的不規(guī)范行為和偏離合同的做法,提出咨詢、勸阻意見。如果監(jiān)理人沒有做到這一點,如果發(fā)生了責任事件,則不論何種理由,監(jiān)理人應承擔“不作為責任”,也就是合同第二十七條所述:“但對違反第五條規(guī)定引起的與之有關的事宜,向委托人承擔賠償責任”。
    3、監(jiān)理人要承擔“不作為責任”
    上述監(jiān)理人的三種責任,前兩種比較容易理解,而“不作為責任”在實踐中發(fā)生的機會多,判別這種責任的難度大,往往受到人們的忽視。筆者認為,正確認識監(jiān)理人的不作為責任,正是提高監(jiān)理人員素質,提高監(jiān)理行業(yè)水平,提高我國工程管理水平的關鍵之一。
    (1)監(jiān)理人應及時、*考試大*充分地發(fā)現工程建設過程中的各種偏離合同、違反規(guī)范標準、違反法令法規(guī)問題。如果監(jiān)理人對應該能發(fā)現的問題,包括由于技術原因,當時尚未暴露而在未來可能暴露的問題,沒有及時發(fā)現,從而導致工程質量、工期、費用的損失,除了追究責任人的責任外,監(jiān)理人要承擔不作為責任。
    (2)對工程中的問題,監(jiān)理人雖然已經發(fā)現,但未能及時提出,或即使已提出,但所采取的形式和力度與發(fā)生事件的嚴重程度不相適應,監(jiān)理人仍然要承擔不作為責任。
    (3)合同文本第五條:“監(jiān)理人在履行本合同的義務期間,應認真、勤奮地工作,為委托人提供與其水平相適應的咨詢意見,公正維護各方面合法權益”,其中“為委托人提供與其水平相適應的咨詢意見。