一、特許經(jīng)營的商業(yè)秘密
1993年9月2日公布的《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》，將商業(yè)秘密定義為：商業(yè)秘密是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益、具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。
商業(yè)秘密的保護(hù)范圍包括“技術(shù)信息”和“經(jīng)營信息”，包括設(shè)計(jì)、程序、產(chǎn)品配方、制作工藝、制作方法、管理訣竅、客戶名單、貨源情報(bào)、產(chǎn)銷策略、招投標(biāo)中的標(biāo)底及標(biāo)書內(nèi)容等信息。
特許經(jīng)營企業(yè)或多或少都具有一些商業(yè)秘密，如特許人開發(fā)制定的店鋪機(jī)密操作手冊(cè)，這是特許經(jīng)營企業(yè)一般都具有的。有的商業(yè)秘密對(duì)企業(yè)起著核心作用，例如：可口可樂通過特許經(jīng)營模式在全球各地建立了大量的灌裝廠?？煽诳蓸房偛繉?duì)其配方嚴(yán)格保密，由總部統(tǒng)一生產(chǎn)飲料的原槳，然后向灌裝廠提供，由灌裝廠稀釋、加工、分裝后銷售。再如：“全聚德”是國內(nèi)的餐飲企業(yè)，也是國內(nèi)特許經(jīng)營的先行者?！叭鄣隆钡目绝喯碜u(yù)中外，屬于其商業(yè)秘密，對(duì)“全聚德”的發(fā)展起著至關(guān)重要的作用。如果可口可樂或全聚德的秘密配方和工藝被公開，其產(chǎn)品與企業(yè)的核心競爭力將會(huì)受到致命的打擊，其后果是難以想象的。
不難看出，商業(yè)秘密特別是核心的商業(yè)秘密對(duì)企業(yè)所具有的重要意義，因此，加強(qiáng)商業(yè)秘密的保護(hù)是企業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的重要內(nèi)容。
商業(yè)秘密的保護(hù)與其他知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)相比，其難度較大。商業(yè)秘密主要是依靠保密來維持其價(jià)值，法律不保護(hù)沒有保密的商業(yè)秘密。而且，商業(yè)秘密不具有排他性，不能阻止他人獨(dú)立開發(fā)出相同的商業(yè)秘密，更不能追究善意第三人的責(zé)任。
二、商業(yè)秘密的消失
商業(yè)秘密以保密方式實(shí)現(xiàn)獨(dú)占使用，如果權(quán)利人能夠永久保持其秘密性，/考試大/收集/就可以一直獨(dú)占使用商業(yè)秘密，這是商業(yè)秘密與專利權(quán)等知識(shí)產(chǎn)權(quán)的重要區(qū)別。如全球的飲料特許商可口可樂公司，就是通過商業(yè)秘密方式保護(hù)其配方，而沒有將其配方申請(qǐng)專利。
但是，權(quán)利人的商業(yè)秘密也可能不能永久保持，其商業(yè)秘密可能因?yàn)楦鞣N原因而不復(fù)存在，或者產(chǎn)生一定的損失，使商業(yè)秘密的經(jīng)濟(jì)利益或競爭優(yōu)勢減弱。
1．商業(yè)秘密的消滅
商業(yè)秘密的消滅就是商業(yè)秘密進(jìn)入公知領(lǐng)域而構(gòu)成公開，包括權(quán)利人的公開和第三人的公開。公開的方式主要包括：
（1）權(quán)利人公開商業(yè)秘密。權(quán)利人自愿將含有商業(yè)秘密的技術(shù)信息和經(jīng)營信息公開展示、發(fā)表、出版等。如珠海麗珠得樂醫(yī)藥營銷有限公司公開發(fā)行的《連鎖藥店策略》、《連鎖藥店總部運(yùn)作》、《連鎖藥店?duì)I業(yè)運(yùn)作》、《連鎖藥店經(jīng)營管理規(guī)范》、《連鎖藥店管理表格》系列叢書，/考試大/收集/其中就包括了該公司在連鎖藥店經(jīng)營管理方面的商業(yè)秘密在內(nèi)。由于其公開行為，該公司除仍然擁有上述叢書內(nèi)容的著作權(quán)之外，其商業(yè)秘密權(quán)消失。
（2）權(quán)利人將商業(yè)秘密申請(qǐng)專利。不論最后是否獲得授予專利權(quán)，都將因?yàn)閷＠墓娑鴨适г撋虡I(yè)秘密。如北京“金三元”餐飲管理有限公司將其特色菜肴“扒豬臉”的烹飪方法申請(qǐng)了專利，該公司在專利保護(hù)期內(nèi)享有“扒豬臉”的專利權(quán)，但喪失了其商業(yè)秘密，專利保護(hù)期屆滿，“扒豬臉”的烹飪方法將成為公有技術(shù)。
（3）權(quán)利人保密措施不當(dāng)。權(quán)利人沒有采取保密措施或保密措施不當(dāng)，都將可能泄露商業(yè)秘密。如特許人將機(jī)密操作手冊(cè)交給受許人時(shí)，沒有簽訂保密協(xié)議或保密條款，而受許人將操作手冊(cè)公之于眾。
（4）權(quán)利人公開銷售含有商業(yè)秘密的商品。如果他人不易從其產(chǎn)品或經(jīng)營行為中獲取商業(yè)秘密，則公開銷售不會(huì)導(dǎo)致商業(yè)秘密的公開。但是，如果其商業(yè)秘密易于從其銷售的產(chǎn)品或經(jīng)營行為中得知，而權(quán)利人又不加限制地進(jìn)行銷售，他人就可以通過觀察商品、反向工程獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密，商業(yè)秘密因此而公開。
（5）第三人公開商業(yè)秘密。無論第三人是通過合法方式或是通過非法方式獲得的商業(yè)秘密，一旦公開，任何人都不再享有該商業(yè)秘密。
2．商業(yè)秘密的損失
權(quán)利人商業(yè)秘密的損失，即權(quán)利人的商業(yè)秘密雖然沒有進(jìn)入公知領(lǐng)域，但其信息已為競爭對(duì)手所獲取，/考試大/收集/并運(yùn)用生產(chǎn)經(jīng)營中，使權(quán)利人喪失競爭優(yōu)勢，導(dǎo)致權(quán)利人的權(quán)益受到損失。競爭對(duì)手總是采取一些不正當(dāng)手段獲取商業(yè)秘密，權(quán)利人必須加以防范。但競爭對(duì)手也可能通過合法手段來獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密，如收集情報(bào)，并通過對(duì)情報(bào)的集成、分析，獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密。一些大型的企業(yè)，特別是跨國集團(tuán)，都設(shè)立專業(yè)的情報(bào)部門，來收集相關(guān)領(lǐng)域的信息，包括競爭對(duì)手的商業(yè)秘密。
三、保密意識(shí)
商業(yè)秘密的保護(hù)是現(xiàn)代企業(yè)管理制度的一項(xiàng)重要的內(nèi)容。特許經(jīng)營體系是由眾多獨(dú)立的主體組成的，商業(yè)秘密更易于被泄露。而商業(yè)秘密對(duì)于特許體系具有重要的作用，特別是一些主要依賴某一秘密技術(shù)成果發(fā)展起來的特許體系，一旦其商業(yè)秘密被公開，特許人喪失的將不僅是“競爭優(yōu)勢”，而很可能導(dǎo)致特許體系的解體。提高商業(yè)秘密的保護(hù)意識(shí)，是保護(hù)商業(yè)秘密的首要問題。
國內(nèi)商業(yè)秘密保護(hù)的法律制度建立時(shí)間不長，對(duì)商業(yè)秘密的認(rèn)識(shí)和保護(hù)商業(yè)秘密的意識(shí)都還遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠。特許人應(yīng)當(dāng)采取必要措施，加強(qiáng)商業(yè)秘密知識(shí)的宣傳，提高員工特別是管理層對(duì)商業(yè)秘密的認(rèn)識(shí)和保密意識(shí)。商業(yè)秘密是以人為載體或由人來管理的，如果不知道什么是商業(yè)秘密，以及如何保護(hù)商業(yè)秘密和泄露商業(yè)秘密的法律責(zé)任，保護(hù)商業(yè)秘密就是一句空話。
四、保密制度
商業(yè)秘密的保護(hù)制度不僅是防止泄密的手段，也是認(rèn)定商業(yè)秘密能否構(gòu)成的法律要件。保密制度的內(nèi)容很多，特許人應(yīng)根據(jù)自己的情況合理設(shè)定，并應(yīng)用到企業(yè)的相關(guān)管理制度和管理工作中去。
在開發(fā)特許經(jīng)營權(quán)時(shí)應(yīng)解決商業(yè)秘密的保護(hù)問題。能否解決商業(yè)秘密的保護(hù)問題，特別是特許經(jīng)營的賴以生存和發(fā)展核心商業(yè)秘密，是特許經(jīng)營可行性研究的重要問題之一。在此，我們可以結(jié)合餐飲業(yè)特許經(jīng)營的現(xiàn)狀進(jìn)行說明。國內(nèi)一些餐飲企業(yè)的烹飪工藝主要是靠廚師的技藝，/考試大/收集/沒有形成規(guī)范化的操作規(guī)程，其保密方式主要依賴于對(duì)廚師的保密要求。在開展特許經(jīng)營時(shí)，不是通過配套送中心向加盟店進(jìn)行產(chǎn)品的配送，而是由總部向加盟店委派廚師，并以勞動(dòng)合同等手段控制廚師，每一個(gè)加盟店都擁有完整的烹飪技術(shù)和人員。這種方式具有很大的風(fēng)險(xiǎn)性，總部很難控制技術(shù)秘密的泄露。當(dāng)然，這一缺陷可以通過合同進(jìn)行彌補(bǔ)，以保密條款約束受許人，在一定程度上防范技術(shù)的泄密，但難以從根本上予以解決問題。
五、保密協(xié)議
保密協(xié)議是保護(hù)商業(yè)秘密的重要手段。通過保密協(xié)議，將保密義務(wù)和責(zé)任直接以書面方式約定，明確保密責(zé)任，一旦發(fā)生泄密，也有利于進(jìn)行索賠。特許體系的保密協(xié)議主要運(yùn)用于下列幾種情況：
1．特許人與員工之間簽訂的保密協(xié)議；
2．特許人與受許人之間簽訂保密協(xié)議；
3．特許人與合作單位之間簽訂的保密協(xié)議；
4．受許人與其員工之間訂立的保密協(xié)議。
保密協(xié)議可以是單獨(dú)的保密合同，也可以是合同中的保密條款，如特許合同中的保密條款，或勞動(dòng)合同中的保密條款。
對(duì)于能夠接觸商業(yè)秘密核心內(nèi)容的受許人和高級(jí)管理、技術(shù)及營銷人員，應(yīng)與其簽訂詳細(xì)的保密協(xié)議，明確其保密責(zé)任及保密期限，包括離職后或特許合同終止后的保密義務(wù)。與合作單位的保密協(xié)議，可以包括設(shè)計(jì)、加工、原材料供應(yīng)、產(chǎn)品銷售、設(shè)備維修、廣告代理、印刷、咨詢服務(wù)等單位。
泄露商業(yè)秘密可能是故意的，也可能是無意的，企業(yè)都必須時(shí)刻提高警惕，防止商業(yè)秘密的泄露。通過簽訂保密協(xié)議，相關(guān)義務(wù)人就有責(zé)任保守商業(yè)秘密，如果泄密，就違反了合同的規(guī)定，就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任。
但是，由于受到現(xiàn)行法律的限制，保密協(xié)議其對(duì)商業(yè)秘密的保護(hù)有很大的局限性。《反不正當(dāng)競爭法》規(guī)定的經(jīng)營者侵犯商業(yè)秘密的法律責(zé)任是“損害賠償責(zé)任”，即賠償權(quán)利人所受到的實(shí)際損失，“被侵害的經(jīng)營者的損失難以計(jì)算的，賠償額為侵權(quán)人在侵權(quán)期間因侵權(quán)所獲得的利潤”。無論是“損失”或“利潤”，其舉證都較困難。如果在保密協(xié)議約定違約金的賠償數(shù)額，是否有效？從合同法的原則來看，應(yīng)當(dāng)認(rèn)為是有效的。但由于法律未作明確規(guī)定，在司法實(shí)踐中就難免受到影響。關(guān)于員工的法律責(zé)任，雖然《勞動(dòng)法》第二十二條規(guī)定：“勞動(dòng)合同當(dāng)事人可以在勞動(dòng)合同中約定保守用人單位商業(yè)秘密的有關(guān)事項(xiàng)”，但對(duì)于勞動(dòng)者違反約定時(shí)應(yīng)承擔(dān)何種法律責(zé)任亦未作規(guī)定，勞動(dòng)部發(fā)布的《違反<勞動(dòng)法>有關(guān)勞動(dòng)合同規(guī)定的賠償辦法》第五條規(guī)定：“勞動(dòng)者違反勞動(dòng)合同中約定的保密事項(xiàng)，對(duì)用人單位造成經(jīng)濟(jì)損失的，按《反不正當(dāng)競爭法》第二十條的規(guī)定支付用人單位賠償費(fèi)用”，將勞動(dòng)者的法律責(zé)任限定為損害賠償責(zé)任。
雖然如此，特許人為了保護(hù)商業(yè)秘密，仍然應(yīng)當(dāng)在保密協(xié)議中約定違約責(zé)任，這不僅是一種法律上的威懾，也不排除其得到司法機(jī)關(guān)支持的可能性，同時(shí)，也應(yīng)當(dāng)考慮到立法和司法實(shí)踐的發(fā)展。
1993年9月2日公布的《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》，將商業(yè)秘密定義為：商業(yè)秘密是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益、具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。
商業(yè)秘密的保護(hù)范圍包括“技術(shù)信息”和“經(jīng)營信息”，包括設(shè)計(jì)、程序、產(chǎn)品配方、制作工藝、制作方法、管理訣竅、客戶名單、貨源情報(bào)、產(chǎn)銷策略、招投標(biāo)中的標(biāo)底及標(biāo)書內(nèi)容等信息。
特許經(jīng)營企業(yè)或多或少都具有一些商業(yè)秘密，如特許人開發(fā)制定的店鋪機(jī)密操作手冊(cè)，這是特許經(jīng)營企業(yè)一般都具有的。有的商業(yè)秘密對(duì)企業(yè)起著核心作用，例如：可口可樂通過特許經(jīng)營模式在全球各地建立了大量的灌裝廠?？煽诳蓸房偛繉?duì)其配方嚴(yán)格保密，由總部統(tǒng)一生產(chǎn)飲料的原槳，然后向灌裝廠提供，由灌裝廠稀釋、加工、分裝后銷售。再如：“全聚德”是國內(nèi)的餐飲企業(yè)，也是國內(nèi)特許經(jīng)營的先行者?！叭鄣隆钡目绝喯碜u(yù)中外，屬于其商業(yè)秘密，對(duì)“全聚德”的發(fā)展起著至關(guān)重要的作用。如果可口可樂或全聚德的秘密配方和工藝被公開，其產(chǎn)品與企業(yè)的核心競爭力將會(huì)受到致命的打擊，其后果是難以想象的。
不難看出，商業(yè)秘密特別是核心的商業(yè)秘密對(duì)企業(yè)所具有的重要意義，因此，加強(qiáng)商業(yè)秘密的保護(hù)是企業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的重要內(nèi)容。
商業(yè)秘密的保護(hù)與其他知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)相比，其難度較大。商業(yè)秘密主要是依靠保密來維持其價(jià)值，法律不保護(hù)沒有保密的商業(yè)秘密。而且，商業(yè)秘密不具有排他性，不能阻止他人獨(dú)立開發(fā)出相同的商業(yè)秘密，更不能追究善意第三人的責(zé)任。
二、商業(yè)秘密的消失
商業(yè)秘密以保密方式實(shí)現(xiàn)獨(dú)占使用，如果權(quán)利人能夠永久保持其秘密性，/考試大/收集/就可以一直獨(dú)占使用商業(yè)秘密，這是商業(yè)秘密與專利權(quán)等知識(shí)產(chǎn)權(quán)的重要區(qū)別。如全球的飲料特許商可口可樂公司，就是通過商業(yè)秘密方式保護(hù)其配方，而沒有將其配方申請(qǐng)專利。
但是，權(quán)利人的商業(yè)秘密也可能不能永久保持，其商業(yè)秘密可能因?yàn)楦鞣N原因而不復(fù)存在，或者產(chǎn)生一定的損失，使商業(yè)秘密的經(jīng)濟(jì)利益或競爭優(yōu)勢減弱。
1．商業(yè)秘密的消滅
商業(yè)秘密的消滅就是商業(yè)秘密進(jìn)入公知領(lǐng)域而構(gòu)成公開，包括權(quán)利人的公開和第三人的公開。公開的方式主要包括：
（1）權(quán)利人公開商業(yè)秘密。權(quán)利人自愿將含有商業(yè)秘密的技術(shù)信息和經(jīng)營信息公開展示、發(fā)表、出版等。如珠海麗珠得樂醫(yī)藥營銷有限公司公開發(fā)行的《連鎖藥店策略》、《連鎖藥店總部運(yùn)作》、《連鎖藥店?duì)I業(yè)運(yùn)作》、《連鎖藥店經(jīng)營管理規(guī)范》、《連鎖藥店管理表格》系列叢書，/考試大/收集/其中就包括了該公司在連鎖藥店經(jīng)營管理方面的商業(yè)秘密在內(nèi)。由于其公開行為，該公司除仍然擁有上述叢書內(nèi)容的著作權(quán)之外，其商業(yè)秘密權(quán)消失。
（2）權(quán)利人將商業(yè)秘密申請(qǐng)專利。不論最后是否獲得授予專利權(quán)，都將因?yàn)閷＠墓娑鴨适г撋虡I(yè)秘密。如北京“金三元”餐飲管理有限公司將其特色菜肴“扒豬臉”的烹飪方法申請(qǐng)了專利，該公司在專利保護(hù)期內(nèi)享有“扒豬臉”的專利權(quán)，但喪失了其商業(yè)秘密，專利保護(hù)期屆滿，“扒豬臉”的烹飪方法將成為公有技術(shù)。
（3）權(quán)利人保密措施不當(dāng)。權(quán)利人沒有采取保密措施或保密措施不當(dāng)，都將可能泄露商業(yè)秘密。如特許人將機(jī)密操作手冊(cè)交給受許人時(shí)，沒有簽訂保密協(xié)議或保密條款，而受許人將操作手冊(cè)公之于眾。
（4）權(quán)利人公開銷售含有商業(yè)秘密的商品。如果他人不易從其產(chǎn)品或經(jīng)營行為中獲取商業(yè)秘密，則公開銷售不會(huì)導(dǎo)致商業(yè)秘密的公開。但是，如果其商業(yè)秘密易于從其銷售的產(chǎn)品或經(jīng)營行為中得知，而權(quán)利人又不加限制地進(jìn)行銷售，他人就可以通過觀察商品、反向工程獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密，商業(yè)秘密因此而公開。
（5）第三人公開商業(yè)秘密。無論第三人是通過合法方式或是通過非法方式獲得的商業(yè)秘密，一旦公開，任何人都不再享有該商業(yè)秘密。
2．商業(yè)秘密的損失
權(quán)利人商業(yè)秘密的損失，即權(quán)利人的商業(yè)秘密雖然沒有進(jìn)入公知領(lǐng)域，但其信息已為競爭對(duì)手所獲取，/考試大/收集/并運(yùn)用生產(chǎn)經(jīng)營中，使權(quán)利人喪失競爭優(yōu)勢，導(dǎo)致權(quán)利人的權(quán)益受到損失。競爭對(duì)手總是采取一些不正當(dāng)手段獲取商業(yè)秘密，權(quán)利人必須加以防范。但競爭對(duì)手也可能通過合法手段來獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密，如收集情報(bào)，并通過對(duì)情報(bào)的集成、分析，獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密。一些大型的企業(yè)，特別是跨國集團(tuán)，都設(shè)立專業(yè)的情報(bào)部門，來收集相關(guān)領(lǐng)域的信息，包括競爭對(duì)手的商業(yè)秘密。
三、保密意識(shí)
商業(yè)秘密的保護(hù)是現(xiàn)代企業(yè)管理制度的一項(xiàng)重要的內(nèi)容。特許經(jīng)營體系是由眾多獨(dú)立的主體組成的，商業(yè)秘密更易于被泄露。而商業(yè)秘密對(duì)于特許體系具有重要的作用，特別是一些主要依賴某一秘密技術(shù)成果發(fā)展起來的特許體系，一旦其商業(yè)秘密被公開，特許人喪失的將不僅是“競爭優(yōu)勢”，而很可能導(dǎo)致特許體系的解體。提高商業(yè)秘密的保護(hù)意識(shí)，是保護(hù)商業(yè)秘密的首要問題。
國內(nèi)商業(yè)秘密保護(hù)的法律制度建立時(shí)間不長，對(duì)商業(yè)秘密的認(rèn)識(shí)和保護(hù)商業(yè)秘密的意識(shí)都還遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠。特許人應(yīng)當(dāng)采取必要措施，加強(qiáng)商業(yè)秘密知識(shí)的宣傳，提高員工特別是管理層對(duì)商業(yè)秘密的認(rèn)識(shí)和保密意識(shí)。商業(yè)秘密是以人為載體或由人來管理的，如果不知道什么是商業(yè)秘密，以及如何保護(hù)商業(yè)秘密和泄露商業(yè)秘密的法律責(zé)任，保護(hù)商業(yè)秘密就是一句空話。
四、保密制度
商業(yè)秘密的保護(hù)制度不僅是防止泄密的手段，也是認(rèn)定商業(yè)秘密能否構(gòu)成的法律要件。保密制度的內(nèi)容很多，特許人應(yīng)根據(jù)自己的情況合理設(shè)定，并應(yīng)用到企業(yè)的相關(guān)管理制度和管理工作中去。
在開發(fā)特許經(jīng)營權(quán)時(shí)應(yīng)解決商業(yè)秘密的保護(hù)問題。能否解決商業(yè)秘密的保護(hù)問題，特別是特許經(jīng)營的賴以生存和發(fā)展核心商業(yè)秘密，是特許經(jīng)營可行性研究的重要問題之一。在此，我們可以結(jié)合餐飲業(yè)特許經(jīng)營的現(xiàn)狀進(jìn)行說明。國內(nèi)一些餐飲企業(yè)的烹飪工藝主要是靠廚師的技藝，/考試大/收集/沒有形成規(guī)范化的操作規(guī)程，其保密方式主要依賴于對(duì)廚師的保密要求。在開展特許經(jīng)營時(shí)，不是通過配套送中心向加盟店進(jìn)行產(chǎn)品的配送，而是由總部向加盟店委派廚師，并以勞動(dòng)合同等手段控制廚師，每一個(gè)加盟店都擁有完整的烹飪技術(shù)和人員。這種方式具有很大的風(fēng)險(xiǎn)性，總部很難控制技術(shù)秘密的泄露。當(dāng)然，這一缺陷可以通過合同進(jìn)行彌補(bǔ)，以保密條款約束受許人，在一定程度上防范技術(shù)的泄密，但難以從根本上予以解決問題。
五、保密協(xié)議
保密協(xié)議是保護(hù)商業(yè)秘密的重要手段。通過保密協(xié)議，將保密義務(wù)和責(zé)任直接以書面方式約定，明確保密責(zé)任，一旦發(fā)生泄密，也有利于進(jìn)行索賠。特許體系的保密協(xié)議主要運(yùn)用于下列幾種情況：
1．特許人與員工之間簽訂的保密協(xié)議；
2．特許人與受許人之間簽訂保密協(xié)議；
3．特許人與合作單位之間簽訂的保密協(xié)議；
4．受許人與其員工之間訂立的保密協(xié)議。
保密協(xié)議可以是單獨(dú)的保密合同，也可以是合同中的保密條款，如特許合同中的保密條款，或勞動(dòng)合同中的保密條款。
對(duì)于能夠接觸商業(yè)秘密核心內(nèi)容的受許人和高級(jí)管理、技術(shù)及營銷人員，應(yīng)與其簽訂詳細(xì)的保密協(xié)議，明確其保密責(zé)任及保密期限，包括離職后或特許合同終止后的保密義務(wù)。與合作單位的保密協(xié)議，可以包括設(shè)計(jì)、加工、原材料供應(yīng)、產(chǎn)品銷售、設(shè)備維修、廣告代理、印刷、咨詢服務(wù)等單位。
泄露商業(yè)秘密可能是故意的，也可能是無意的，企業(yè)都必須時(shí)刻提高警惕，防止商業(yè)秘密的泄露。通過簽訂保密協(xié)議，相關(guān)義務(wù)人就有責(zé)任保守商業(yè)秘密，如果泄密，就違反了合同的規(guī)定，就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任。
但是，由于受到現(xiàn)行法律的限制，保密協(xié)議其對(duì)商業(yè)秘密的保護(hù)有很大的局限性。《反不正當(dāng)競爭法》規(guī)定的經(jīng)營者侵犯商業(yè)秘密的法律責(zé)任是“損害賠償責(zé)任”，即賠償權(quán)利人所受到的實(shí)際損失，“被侵害的經(jīng)營者的損失難以計(jì)算的，賠償額為侵權(quán)人在侵權(quán)期間因侵權(quán)所獲得的利潤”。無論是“損失”或“利潤”，其舉證都較困難。如果在保密協(xié)議約定違約金的賠償數(shù)額，是否有效？從合同法的原則來看，應(yīng)當(dāng)認(rèn)為是有效的。但由于法律未作明確規(guī)定，在司法實(shí)踐中就難免受到影響。關(guān)于員工的法律責(zé)任，雖然《勞動(dòng)法》第二十二條規(guī)定：“勞動(dòng)合同當(dāng)事人可以在勞動(dòng)合同中約定保守用人單位商業(yè)秘密的有關(guān)事項(xiàng)”，但對(duì)于勞動(dòng)者違反約定時(shí)應(yīng)承擔(dān)何種法律責(zé)任亦未作規(guī)定，勞動(dòng)部發(fā)布的《違反<勞動(dòng)法>有關(guān)勞動(dòng)合同規(guī)定的賠償辦法》第五條規(guī)定：“勞動(dòng)者違反勞動(dòng)合同中約定的保密事項(xiàng)，對(duì)用人單位造成經(jīng)濟(jì)損失的，按《反不正當(dāng)競爭法》第二十條的規(guī)定支付用人單位賠償費(fèi)用”，將勞動(dòng)者的法律責(zé)任限定為損害賠償責(zé)任。
雖然如此，特許人為了保護(hù)商業(yè)秘密，仍然應(yīng)當(dāng)在保密協(xié)議中約定違約責(zé)任，這不僅是一種法律上的威懾，也不排除其得到司法機(jī)關(guān)支持的可能性，同時(shí)，也應(yīng)當(dāng)考慮到立法和司法實(shí)踐的發(fā)展。