《中華人民共和國專利法》于1984年3月12日經(jīng)第六屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第四次會議審議通過，自1985年4月1日正式實施。這標志著我國在真正意義上建立起了自己的專利制度。專利制度建立的近20年來，我國專利的申請量和授權(quán)量持續(xù)高速增長。2004年3月17日我國專利申請總量突破200萬件大關(guān)，我國專利授權(quán)總量也接近110萬件。面對我國專利制度在激勵全社會發(fā)明創(chuàng)造、推動技術(shù)創(chuàng)新中作用日益突出，全社會專利保護意識明顯提高的形勢，法院作為審判機關(guān)，在專利和專利制度的保護中承擔著日益重要的責任。民事方面，1985年至2003年上半年度，全國法院共受理一審專利糾紛案件14969件，審結(jié)13827件，1998年至2002年間，平均每年遞增15.68%。全國法院系統(tǒng)通過大量專利民事案件的審理，積累了比較豐富的審判經(jīng)驗，相關(guān)民事審判理論也已經(jīng)比較成熟，人民法院先后制定了多個專利民事司法解釋，目前，專利的民事司法保護水平工作基礎(chǔ)相對比較扎實。刑事方面，1997年刑法修訂后假冒專利罪是我國刑法涉及專利的罪名。據(jù)1998年以來全國法院審理假冒專利罪案件統(tǒng)計，1998年為零，1999年2件3人，2000年6件7人，2001年6件10人，2002年2件4人，總計16件24人。相比較，涉及專利的刑事司法不僅從實際案件數(shù)量上還是在有關(guān)專利犯罪的理論研究和立法上都亟待加強。
本文將首先概述我國關(guān)于涉及專利犯罪的有關(guān)規(guī)定，運用刑法理論并結(jié)合專利法知識對假冒專利罪在理論、立法和實踐中的問題進行初探，略抒管見，以作拋磚引玉之資。
一、假冒專利罪的有關(guān)法律規(guī)定和相關(guān)法律概念
我國1984年首次頒布的《專利法》第63條規(guī)定，假冒他人專利情節(jié)嚴重的，對直接責任人員比照1979年刑法第127條的規(guī)定追究刑事責任。按照1979年刑法，對此適用假冒商標犯罪的規(guī)定。1992年《專利法》第一次修訂維持了這一規(guī)定。1997年刑法修改后，確立了罪刑法定原則，刑法第216條關(guān)于假冒專利罪的規(guī)定是我國刑法涉及專利的罪名，假冒專利罪是1997年刑法修訂后增設(shè)的罪名。
我國刑法分則依照犯罪的同類客體進行體系編排，假冒專利罪歸類于刑法分則第三章破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序罪中的第七節(jié)侵犯知識產(chǎn)權(quán)罪之中?！吨腥A人民共和國刑法》第二百一十六條規(guī)定：假冒他人專利，情節(jié)嚴重的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金。該條規(guī)定了假冒專利罪的罪狀和法定刑。由于該條對假冒專利罪犯罪特征的描述采用的是空白罪狀形式。在采取空白罪狀的情況下，某一犯罪的構(gòu)成要件不是由刑法直接規(guī)定的，而是需要通過參照法律、法規(guī)才能得以明確。即什么是假冒他人專利，應當結(jié)合專利法律法規(guī)確定。
現(xiàn)行《中華人民共和國專利法》第五十八條規(guī)定：假冒他人專利的，除依法承擔民事責任外，由管理專利工作的部門責令改正并予公告，沒收違法所得，可以并處違法所得三倍以下的罰款，沒有違法所得的，可以處五萬元以下的罰款；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任。現(xiàn)行專利法所規(guī)定的涉及專利的不法行為共有三種類型：專利侵權(quán)行為、假冒他人專利行為和冒充專利行為，其中規(guī)定了需承擔刑事責任的只有假冒他人專利行為，但該條關(guān)于假冒他人專利的規(guī)定仍屬“空白罪狀”。
參照專利法規(guī)，國務(wù)院2001年修訂實施的《中華人民共和國專利法實施細則》第八十四條規(guī)定：下列行為屬于假冒他人專利的行為：（一）未經(jīng)許可，在其制造或者銷售的產(chǎn)品、產(chǎn)品的包裝上標注他人的專利號；（二）未經(jīng)許可，在廣告或者其他宣傳材料中使用他人的專利號，使人將所涉及的技術(shù)誤認為是他人的專利技術(shù)；（三）未經(jīng)許可，在合同中使用他人的專利號，使人將合同涉及的技術(shù)誤認為是他人的專利技術(shù)；（四）偽造或者變造他人的專利證書、專利文件或者專利申請文件。由于該規(guī)定屬于窮盡性規(guī)定，因此，假冒他人專利行為就是上述四種行為或其行為組合。為便于理解，總結(jié)成一點就是未經(jīng)權(quán)利人許可，故意使用他人已經(jīng)取得的、實際存在的專利的專利號或者偽造、變造其專利文書的行為。
由此，根據(jù)我國現(xiàn)行法律規(guī)定，實施了《中華人民共和國專利法實施細則》第八十四條所規(guī)定的四種假冒他人專利的行為或其行為組合，情節(jié)嚴重的，才構(gòu)成假冒專利罪。為了進一步分析假冒專利罪，還有必要先弄清專利侵權(quán)行為和冒充專利行為的概念。
專利侵權(quán)行為，專利法第五十七條規(guī)定：未經(jīng)專利權(quán)人許可，實施其專利，即侵犯其專利權(quán)，……。可見，專利侵權(quán)行為，是指未經(jīng)專利權(quán)人許可，實施其專利的行為。實施專利，依照專利法第十一條，對于發(fā)明和實用新型專利來說，是指為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、使用、許諾銷售、銷售、進口其專利產(chǎn)品，或者使用其專利方法以及使用、許諾銷售、銷售、進口依照該專利方法直接獲得的產(chǎn)品。對外觀設(shè)計專利來說是指為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、銷售、進口其外觀設(shè)計專利產(chǎn)品。實施行為的客體是否屬于專利產(chǎn)品或?qū)＠椒?，還要依照專利法第五十六條規(guī)定的專利權(quán)的保護范圍來確定，即“發(fā)明或者實用新型專利權(quán)的保護范圍以其權(quán)利要求的內(nèi)容為準，說明書及附圖可以用于解釋權(quán)利要求。外觀設(shè)計專利權(quán)的保護范圍以表示在圖片或者照片中的該外觀設(shè)計專利產(chǎn)品為準?！比绾我罁?jù)該條來確定發(fā)明、實用新型和外觀設(shè)計專利權(quán)的保護范圍，有許多理論和原則，在此由于本文主題原因，不再展開討論。
簡要理解，未經(jīng)許可，生產(chǎn)經(jīng)營的對象產(chǎn)品或該產(chǎn)品的生產(chǎn)方法落入他人專利保護范圍，即構(gòu)成專利侵權(quán)行為，同時依照專利法規(guī)定，專利侵權(quán)行為并不承擔刑事責任。
冒充專利行為，國務(wù)院2001年修訂實施的《中華人民共和國專利法實施細則》第八十五條規(guī)定：下列行為屬于以非專利產(chǎn)品冒充專利產(chǎn)品、以非專利方法冒充專利方法的行為：（一）制造或者銷售標有專利標記的非專利產(chǎn)品；（二）專利權(quán)被宣告無效后，繼續(xù)在制造或者銷售的產(chǎn)品上標注專利標記；（三）在廣告或者其他宣傳材料中將非專利技術(shù)稱為專利技術(shù)；（四）在合同中將非專利技術(shù)稱為專利技術(shù)；（五）偽造或者變造專利證書、專利文件或者專利申請文件。該規(guī)定也屬于窮盡性規(guī)定。簡要理解，冒充專利行為就是故意將非專利產(chǎn)品或技術(shù)通過標注專利標識、編造專利文書等手段使他人誤認為是專利產(chǎn)品或?qū)＠夹g(shù)的行為。依照專利法第五十九條規(guī)定：以非專利產(chǎn)品冒充專利產(chǎn)品、以非專利方法冒充專利方法的，由管理專利工作的部門責令改正并予公告，可以處五萬元以下的罰款。冒充專利的行為也不承擔刑事責任。
從概念上分析，假冒他人專利時又非法實施該專利就同時構(gòu)成專利侵權(quán)；冒充專利時正好標注了他人專利號就又符合假冒他人專利的構(gòu)成。因此，假冒他人專利行為與專利侵權(quán)行為和冒充專利行為互有重合或者交叉。在刑事審判實踐中，對三種行為的正確區(qū)分尤為重要，否則就會不適當?shù)財U大追究刑事責任的范圍。
本文將首先概述我國關(guān)于涉及專利犯罪的有關(guān)規(guī)定，運用刑法理論并結(jié)合專利法知識對假冒專利罪在理論、立法和實踐中的問題進行初探，略抒管見，以作拋磚引玉之資。
一、假冒專利罪的有關(guān)法律規(guī)定和相關(guān)法律概念
我國1984年首次頒布的《專利法》第63條規(guī)定，假冒他人專利情節(jié)嚴重的，對直接責任人員比照1979年刑法第127條的規(guī)定追究刑事責任。按照1979年刑法，對此適用假冒商標犯罪的規(guī)定。1992年《專利法》第一次修訂維持了這一規(guī)定。1997年刑法修改后，確立了罪刑法定原則，刑法第216條關(guān)于假冒專利罪的規(guī)定是我國刑法涉及專利的罪名，假冒專利罪是1997年刑法修訂后增設(shè)的罪名。
我國刑法分則依照犯罪的同類客體進行體系編排，假冒專利罪歸類于刑法分則第三章破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序罪中的第七節(jié)侵犯知識產(chǎn)權(quán)罪之中?！吨腥A人民共和國刑法》第二百一十六條規(guī)定：假冒他人專利，情節(jié)嚴重的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金。該條規(guī)定了假冒專利罪的罪狀和法定刑。由于該條對假冒專利罪犯罪特征的描述采用的是空白罪狀形式。在采取空白罪狀的情況下，某一犯罪的構(gòu)成要件不是由刑法直接規(guī)定的，而是需要通過參照法律、法規(guī)才能得以明確。即什么是假冒他人專利，應當結(jié)合專利法律法規(guī)確定。
現(xiàn)行《中華人民共和國專利法》第五十八條規(guī)定：假冒他人專利的，除依法承擔民事責任外，由管理專利工作的部門責令改正并予公告，沒收違法所得，可以并處違法所得三倍以下的罰款，沒有違法所得的，可以處五萬元以下的罰款；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任。現(xiàn)行專利法所規(guī)定的涉及專利的不法行為共有三種類型：專利侵權(quán)行為、假冒他人專利行為和冒充專利行為，其中規(guī)定了需承擔刑事責任的只有假冒他人專利行為，但該條關(guān)于假冒他人專利的規(guī)定仍屬“空白罪狀”。
參照專利法規(guī)，國務(wù)院2001年修訂實施的《中華人民共和國專利法實施細則》第八十四條規(guī)定：下列行為屬于假冒他人專利的行為：（一）未經(jīng)許可，在其制造或者銷售的產(chǎn)品、產(chǎn)品的包裝上標注他人的專利號；（二）未經(jīng)許可，在廣告或者其他宣傳材料中使用他人的專利號，使人將所涉及的技術(shù)誤認為是他人的專利技術(shù)；（三）未經(jīng)許可，在合同中使用他人的專利號，使人將合同涉及的技術(shù)誤認為是他人的專利技術(shù)；（四）偽造或者變造他人的專利證書、專利文件或者專利申請文件。由于該規(guī)定屬于窮盡性規(guī)定，因此，假冒他人專利行為就是上述四種行為或其行為組合。為便于理解，總結(jié)成一點就是未經(jīng)權(quán)利人許可，故意使用他人已經(jīng)取得的、實際存在的專利的專利號或者偽造、變造其專利文書的行為。
由此，根據(jù)我國現(xiàn)行法律規(guī)定，實施了《中華人民共和國專利法實施細則》第八十四條所規(guī)定的四種假冒他人專利的行為或其行為組合，情節(jié)嚴重的，才構(gòu)成假冒專利罪。為了進一步分析假冒專利罪，還有必要先弄清專利侵權(quán)行為和冒充專利行為的概念。
專利侵權(quán)行為，專利法第五十七條規(guī)定：未經(jīng)專利權(quán)人許可，實施其專利，即侵犯其專利權(quán)，……。可見，專利侵權(quán)行為，是指未經(jīng)專利權(quán)人許可，實施其專利的行為。實施專利，依照專利法第十一條，對于發(fā)明和實用新型專利來說，是指為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、使用、許諾銷售、銷售、進口其專利產(chǎn)品，或者使用其專利方法以及使用、許諾銷售、銷售、進口依照該專利方法直接獲得的產(chǎn)品。對外觀設(shè)計專利來說是指為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、銷售、進口其外觀設(shè)計專利產(chǎn)品。實施行為的客體是否屬于專利產(chǎn)品或?qū)＠椒?，還要依照專利法第五十六條規(guī)定的專利權(quán)的保護范圍來確定，即“發(fā)明或者實用新型專利權(quán)的保護范圍以其權(quán)利要求的內(nèi)容為準，說明書及附圖可以用于解釋權(quán)利要求。外觀設(shè)計專利權(quán)的保護范圍以表示在圖片或者照片中的該外觀設(shè)計專利產(chǎn)品為準?！比绾我罁?jù)該條來確定發(fā)明、實用新型和外觀設(shè)計專利權(quán)的保護范圍，有許多理論和原則，在此由于本文主題原因，不再展開討論。
簡要理解，未經(jīng)許可，生產(chǎn)經(jīng)營的對象產(chǎn)品或該產(chǎn)品的生產(chǎn)方法落入他人專利保護范圍，即構(gòu)成專利侵權(quán)行為，同時依照專利法規(guī)定，專利侵權(quán)行為并不承擔刑事責任。
冒充專利行為，國務(wù)院2001年修訂實施的《中華人民共和國專利法實施細則》第八十五條規(guī)定：下列行為屬于以非專利產(chǎn)品冒充專利產(chǎn)品、以非專利方法冒充專利方法的行為：（一）制造或者銷售標有專利標記的非專利產(chǎn)品；（二）專利權(quán)被宣告無效后，繼續(xù)在制造或者銷售的產(chǎn)品上標注專利標記；（三）在廣告或者其他宣傳材料中將非專利技術(shù)稱為專利技術(shù)；（四）在合同中將非專利技術(shù)稱為專利技術(shù)；（五）偽造或者變造專利證書、專利文件或者專利申請文件。該規(guī)定也屬于窮盡性規(guī)定。簡要理解，冒充專利行為就是故意將非專利產(chǎn)品或技術(shù)通過標注專利標識、編造專利文書等手段使他人誤認為是專利產(chǎn)品或?qū)＠夹g(shù)的行為。依照專利法第五十九條規(guī)定：以非專利產(chǎn)品冒充專利產(chǎn)品、以非專利方法冒充專利方法的，由管理專利工作的部門責令改正并予公告，可以處五萬元以下的罰款。冒充專利的行為也不承擔刑事責任。
從概念上分析，假冒他人專利時又非法實施該專利就同時構(gòu)成專利侵權(quán)；冒充專利時正好標注了他人專利號就又符合假冒他人專利的構(gòu)成。因此，假冒他人專利行為與專利侵權(quán)行為和冒充專利行為互有重合或者交叉。在刑事審判實踐中，對三種行為的正確區(qū)分尤為重要，否則就會不適當?shù)財U大追究刑事責任的范圍。