《案例42》某辦公樓建設(shè)工程，首層為商店，開發(fā)商準(zhǔn)備建成后出租，合同價(jià)482144英鎊，合同價(jià)格中管理費(fèi)為12.5%，合同工期18個(gè)月。
(一) 承包商的索賠要求在工程實(shí)施中出現(xiàn)如下情況，使工程施工拖延： 1． 開挖地下室時(shí)遇到了由于舊房遺留的基礎(chǔ)引起的障礙。 2． 發(fā)現(xiàn)了一些古井，由一些考古專家考證它們的價(jià)值產(chǎn)生拖延。 3． 安裝鋼架過程中部分隔墻倒塌，同時(shí)為保護(hù)臨近的建筑而造成延誤。 4． 鍋爐運(yùn)輸和安裝的指定分包商違約。 5． 地下室鋼結(jié)構(gòu)施工的圖紙和指令拖延等。在開約7個(gè)月后承包商提出了12周的工期拖延索賠，但業(yè)主不同意，并指示工程師不給予工期延誤的批準(zhǔn)。由于業(yè)主已經(jīng)與房屋的租賃人簽訂了租賃合同，規(guī)定了房屋的交付日期，如果不能及時(shí)交付，業(yè)主要被罰款。業(yè)主直接寫信給承包商要求承包商按原工期完成工程，否則將提起訴訟。對(duì)此工程師致函業(yè)主，指出由于上面所述干擾的發(fā)生，按合同規(guī)定承包商有延長工期的權(quán)力，如果責(zé)令承包商在原工期內(nèi)完成工程，是沒有理由的。必須考到承包商的合理要求。如果要承包商在原合同工期內(nèi)完成工程，必須與他協(xié)商，商討價(jià)格的補(bǔ)償，并簽訂加速協(xié)商議。業(yè)主認(rèn)可了工程師的建議，并授權(quán)工程師就此事進(jìn)行商談。
(二)雙方商討工程師與承包商及業(yè)主就工期拖延及加速的補(bǔ)償問題進(jìn)行商談： 1． 承包商提出12周的工期延誤索賠，經(jīng)工程師的審核扣去承包商自己的風(fēng)險(xiǎn)及失誤，給予延長工期10周的權(quán)力。 2． 對(duì)于10周的延長，承包商提出索賠為：發(fā)現(xiàn)古井，在考古人員調(diào)查期間工程受阻2515英鎊地下室鋼結(jié)構(gòu)因工程師指令延誤4878英鎊與隔墻有關(guān)的工程和樓梯的延誤等5286英鎊由指定分包商引起的延誤損失5286英鎊合計(jì)14934英鎊工程師經(jīng)過審核，認(rèn)為在該索賠計(jì)算中有不合理的部分，例如機(jī)械費(fèi)中用機(jī)械臺(tái)班費(fèi)是不合理的，在停滯狀態(tài)下應(yīng)用折舊費(fèi)計(jì)算，最終工程師確認(rèn)索賠額為11289英鎊。 3.業(yè)主要求：全部工程按原合同工期竣工，即加速10周；底樓商場比原合同工期再提前4周，即提前14周。在還剩的9個(gè)月的工期中達(dá)到上述加速目標(biāo)。 4.承包商重新作了計(jì)劃，考慮到因加速所引起的加班時(shí)間，額外機(jī)械投入，分包商的額外費(fèi)用，采取技術(shù)措施(如烘干措施)等所增加的費(fèi)用，提出：底層商店提前14周費(fèi)用8400英鎊辦公樓提前10周增加費(fèi)用12000英鎊考慮風(fēng)險(xiǎn)影響600英鎊合計(jì)21000英鎊 5.工程師指出由于工期壓縮了10周，承包商可以節(jié)約管理費(fèi)。按照合同管理費(fèi)的份額，10周共有管理費(fèi)為： (482144×12.5%)/(1＋12.5%)÷78周×10周=6870英鎊這筆節(jié)約應(yīng)從索賠額中扣去。則承包商提出工期延誤及趕工所需要的補(bǔ)償為： 11289—6870＋21000=25419英鎊考慮到風(fēng)險(xiǎn)因素等共要求補(bǔ)償25500英鎊。工程師向業(yè)主轉(zhuǎn)達(dá)了承包商的要求，并分析了承包商要求的合理性以及索賠值計(jì)算的正確性，業(yè)主接受了承包商的要求。 6． 雙方商討并簽暑了趕工附加協(xié)議，該協(xié)議主要包括如下內(nèi)容： (1)由于干擾事件的影響，承包商有權(quán)延長工期10周，并索賠相關(guān)費(fèi)用，工程師已批準(zhǔn)。業(yè)主希望全部工程按計(jì)劃竣工，底層比計(jì)劃提前四周，雙方經(jīng)商討就趕工達(dá)成一致。 (2)業(yè)主支付趕工費(fèi)25000英鎊，它已包括此前承包商已提出的各種索賠。 (3)如果承包商不能按照業(yè)主的要求竣工，則趕工費(fèi)中應(yīng)扣除： ① 全部工程竣工日期若在原合同竣工日期之后，承包商賠償170英鎊/日； ② 底層部分工程若不能在原合同竣工日期前4周交付，承包商賠償85英鎊/日。但趕工費(fèi)不應(yīng)少于1 2500英鎊，這是對(duì)承包商的保護(hù)條款。 (4)趕工費(fèi)的分批支付時(shí)間及數(shù)量(略) (5)趕工期間由于非承包商責(zé)任所引起的工期拖延的索賠權(quán)與原合同一致。
(三)案例分析 1.本案例的分析過程和索賠的解決過程雖不十分詳細(xì)，但思路是十分清楚的，也是經(jīng)得住推敲的。解決問題的過程為：工期拖延的責(zé)任分析，損失的計(jì)算及賠償，趕工的協(xié)商和趕工費(fèi)，由趕工所產(chǎn)生的費(fèi)用的節(jié)約的計(jì)算。 2.本案例涉及的趕工包括：業(yè)主責(zé)任(或風(fēng)險(xiǎn))引起的拖延10周，業(yè)主希望工程比合同期提前交付的趕工(底層商場4周)，承包商自己責(zé)任的趕工2周。在前兩種情況下，施工合同(例如FIDIC)并沒有賦予業(yè)主(工程師)直接指令承包商加速的權(quán)力。如果業(yè)主提出加速要求必須與承包商商討，簽訂一個(gè)附加協(xié)議，重新議定一個(gè)補(bǔ)償價(jià)格(趕工費(fèi))。而對(duì)承包商責(zé)任所造成的兩周拖延的加速要求，承包商必須無條件執(zhí)行。 3.在上述第4點(diǎn)的計(jì)算中，由于工期壓縮了10周，在承包商的索賠值中必須扣除了在這期間承包商“節(jié)約”的管理費(fèi)。這是值得商榷，并應(yīng)注意的。實(shí)質(zhì)上與合同工期相比，壓縮后的實(shí)際工期也剛好等于合同工期，所以與合同相比，承包商并沒有“節(jié)約”。這種扣除只有在兩種情況是正確的： (1) 已有的工期拖延，承包商有工期索賠權(quán)，但沒有費(fèi)用索賠權(quán)，例如惡劣的氣候條件造成的拖延，如果不加速，承包商必須支付這期間的工地管理費(fèi)，而現(xiàn)在采取加速措施，這筆管理費(fèi)確實(shí)“節(jié)約”了。 (2) 已有的工期拖延為業(yè)主責(zé)任，承包商有費(fèi)用索賠權(quán)，在費(fèi)用索賠中已經(jīng)包括了相關(guān)的管理費(fèi)，即上述第二點(diǎn)中，承包商提出的14934英鎊的索賠中已包括了管理費(fèi)。否則這種扣除會(huì)使承包人受到損失。 4.在本案例中加速協(xié)議是比較完備的，考慮到可能的各種情況，最低補(bǔ)償額，趕工費(fèi)的支付方式和期限，附加協(xié)議對(duì)原合同文件條款的修改等。在這里特別應(yīng)注意趕工費(fèi)的最低補(bǔ)償額問題，這是對(duì)承包商的保護(hù)。因?yàn)槌邪虘?yīng)業(yè)主要求(不是原合同責(zé)任)采取措施趕工可能會(huì)由于其它原因這種趕工沒有效果，但作為業(yè)主應(yīng)給予最低補(bǔ)償。 5.在本案例中工程師的作用是值得稱許的，從開始到最后一直向業(yè)主解釋合同，分析承包商要求的合理性。對(duì)緩和矛盾，解決爭執(zhí)，實(shí)現(xiàn)業(yè)主目標(biāo)發(fā)揮重要作用。
(一) 承包商的索賠要求在工程實(shí)施中出現(xiàn)如下情況，使工程施工拖延： 1． 開挖地下室時(shí)遇到了由于舊房遺留的基礎(chǔ)引起的障礙。 2． 發(fā)現(xiàn)了一些古井，由一些考古專家考證它們的價(jià)值產(chǎn)生拖延。 3． 安裝鋼架過程中部分隔墻倒塌，同時(shí)為保護(hù)臨近的建筑而造成延誤。 4． 鍋爐運(yùn)輸和安裝的指定分包商違約。 5． 地下室鋼結(jié)構(gòu)施工的圖紙和指令拖延等。在開約7個(gè)月后承包商提出了12周的工期拖延索賠，但業(yè)主不同意，并指示工程師不給予工期延誤的批準(zhǔn)。由于業(yè)主已經(jīng)與房屋的租賃人簽訂了租賃合同，規(guī)定了房屋的交付日期，如果不能及時(shí)交付，業(yè)主要被罰款。業(yè)主直接寫信給承包商要求承包商按原工期完成工程，否則將提起訴訟。對(duì)此工程師致函業(yè)主，指出由于上面所述干擾的發(fā)生，按合同規(guī)定承包商有延長工期的權(quán)力，如果責(zé)令承包商在原工期內(nèi)完成工程，是沒有理由的。必須考到承包商的合理要求。如果要承包商在原合同工期內(nèi)完成工程，必須與他協(xié)商，商討價(jià)格的補(bǔ)償，并簽訂加速協(xié)商議。業(yè)主認(rèn)可了工程師的建議，并授權(quán)工程師就此事進(jìn)行商談。
(二)雙方商討工程師與承包商及業(yè)主就工期拖延及加速的補(bǔ)償問題進(jìn)行商談： 1． 承包商提出12周的工期延誤索賠，經(jīng)工程師的審核扣去承包商自己的風(fēng)險(xiǎn)及失誤，給予延長工期10周的權(quán)力。 2． 對(duì)于10周的延長，承包商提出索賠為：發(fā)現(xiàn)古井，在考古人員調(diào)查期間工程受阻2515英鎊地下室鋼結(jié)構(gòu)因工程師指令延誤4878英鎊與隔墻有關(guān)的工程和樓梯的延誤等5286英鎊由指定分包商引起的延誤損失5286英鎊合計(jì)14934英鎊工程師經(jīng)過審核，認(rèn)為在該索賠計(jì)算中有不合理的部分，例如機(jī)械費(fèi)中用機(jī)械臺(tái)班費(fèi)是不合理的，在停滯狀態(tài)下應(yīng)用折舊費(fèi)計(jì)算，最終工程師確認(rèn)索賠額為11289英鎊。 3.業(yè)主要求：全部工程按原合同工期竣工，即加速10周；底樓商場比原合同工期再提前4周，即提前14周。在還剩的9個(gè)月的工期中達(dá)到上述加速目標(biāo)。 4.承包商重新作了計(jì)劃，考慮到因加速所引起的加班時(shí)間，額外機(jī)械投入，分包商的額外費(fèi)用，采取技術(shù)措施(如烘干措施)等所增加的費(fèi)用，提出：底層商店提前14周費(fèi)用8400英鎊辦公樓提前10周增加費(fèi)用12000英鎊考慮風(fēng)險(xiǎn)影響600英鎊合計(jì)21000英鎊 5.工程師指出由于工期壓縮了10周，承包商可以節(jié)約管理費(fèi)。按照合同管理費(fèi)的份額，10周共有管理費(fèi)為： (482144×12.5%)/(1＋12.5%)÷78周×10周=6870英鎊這筆節(jié)約應(yīng)從索賠額中扣去。則承包商提出工期延誤及趕工所需要的補(bǔ)償為： 11289—6870＋21000=25419英鎊考慮到風(fēng)險(xiǎn)因素等共要求補(bǔ)償25500英鎊。工程師向業(yè)主轉(zhuǎn)達(dá)了承包商的要求，并分析了承包商要求的合理性以及索賠值計(jì)算的正確性，業(yè)主接受了承包商的要求。 6． 雙方商討并簽暑了趕工附加協(xié)議，該協(xié)議主要包括如下內(nèi)容： (1)由于干擾事件的影響，承包商有權(quán)延長工期10周，并索賠相關(guān)費(fèi)用，工程師已批準(zhǔn)。業(yè)主希望全部工程按計(jì)劃竣工，底層比計(jì)劃提前四周，雙方經(jīng)商討就趕工達(dá)成一致。 (2)業(yè)主支付趕工費(fèi)25000英鎊，它已包括此前承包商已提出的各種索賠。 (3)如果承包商不能按照業(yè)主的要求竣工，則趕工費(fèi)中應(yīng)扣除： ① 全部工程竣工日期若在原合同竣工日期之后，承包商賠償170英鎊/日； ② 底層部分工程若不能在原合同竣工日期前4周交付，承包商賠償85英鎊/日。但趕工費(fèi)不應(yīng)少于1 2500英鎊，這是對(duì)承包商的保護(hù)條款。 (4)趕工費(fèi)的分批支付時(shí)間及數(shù)量(略) (5)趕工期間由于非承包商責(zé)任所引起的工期拖延的索賠權(quán)與原合同一致。
(三)案例分析 1.本案例的分析過程和索賠的解決過程雖不十分詳細(xì)，但思路是十分清楚的，也是經(jīng)得住推敲的。解決問題的過程為：工期拖延的責(zé)任分析，損失的計(jì)算及賠償，趕工的協(xié)商和趕工費(fèi)，由趕工所產(chǎn)生的費(fèi)用的節(jié)約的計(jì)算。 2.本案例涉及的趕工包括：業(yè)主責(zé)任(或風(fēng)險(xiǎn))引起的拖延10周，業(yè)主希望工程比合同期提前交付的趕工(底層商場4周)，承包商自己責(zé)任的趕工2周。在前兩種情況下，施工合同(例如FIDIC)并沒有賦予業(yè)主(工程師)直接指令承包商加速的權(quán)力。如果業(yè)主提出加速要求必須與承包商商討，簽訂一個(gè)附加協(xié)議，重新議定一個(gè)補(bǔ)償價(jià)格(趕工費(fèi))。而對(duì)承包商責(zé)任所造成的兩周拖延的加速要求，承包商必須無條件執(zhí)行。 3.在上述第4點(diǎn)的計(jì)算中，由于工期壓縮了10周，在承包商的索賠值中必須扣除了在這期間承包商“節(jié)約”的管理費(fèi)。這是值得商榷，并應(yīng)注意的。實(shí)質(zhì)上與合同工期相比，壓縮后的實(shí)際工期也剛好等于合同工期，所以與合同相比，承包商并沒有“節(jié)約”。這種扣除只有在兩種情況是正確的： (1) 已有的工期拖延，承包商有工期索賠權(quán)，但沒有費(fèi)用索賠權(quán)，例如惡劣的氣候條件造成的拖延，如果不加速，承包商必須支付這期間的工地管理費(fèi)，而現(xiàn)在采取加速措施，這筆管理費(fèi)確實(shí)“節(jié)約”了。 (2) 已有的工期拖延為業(yè)主責(zé)任，承包商有費(fèi)用索賠權(quán)，在費(fèi)用索賠中已經(jīng)包括了相關(guān)的管理費(fèi)，即上述第二點(diǎn)中，承包商提出的14934英鎊的索賠中已包括了管理費(fèi)。否則這種扣除會(huì)使承包人受到損失。 4.在本案例中加速協(xié)議是比較完備的，考慮到可能的各種情況，最低補(bǔ)償額，趕工費(fèi)的支付方式和期限，附加協(xié)議對(duì)原合同文件條款的修改等。在這里特別應(yīng)注意趕工費(fèi)的最低補(bǔ)償額問題，這是對(duì)承包商的保護(hù)。因?yàn)槌邪虘?yīng)業(yè)主要求(不是原合同責(zé)任)采取措施趕工可能會(huì)由于其它原因這種趕工沒有效果，但作為業(yè)主應(yīng)給予最低補(bǔ)償。 5.在本案例中工程師的作用是值得稱許的，從開始到最后一直向業(yè)主解釋合同，分析承包商要求的合理性。對(duì)緩和矛盾，解決爭執(zhí)，實(shí)現(xiàn)業(yè)主目標(biāo)發(fā)揮重要作用。