【摘要】隨著我國社會主義經(jīng)濟的發(fā)展，格式條款越來越多地出現(xiàn)在商品流通中。對于這一新的作為壟斷產(chǎn)生以后所產(chǎn)生的合同形式，我們應(yīng)該如何理解雙方當事人在合同中的地位，并探討如何從其中的不平衡里用法律手段更好地約束格式條款的使用者，并限度地保護消費者的合法權(quán)益。
【關(guān)鍵詞】格式條款；消費者；制約；保護
【寫作年份】2009年
【正文】
在當今世界里，市場經(jīng)濟之所以成為絕大多數(shù)國家（地區(qū)）的選擇，是因為這種機制程度尊重參與者在追求財富方面的創(chuàng)造力，這是與人類向往自由的本性相吻合的。在市場機制下，人的智力得到了的開發(fā)，人們總是設(shè)想改變生活，于是創(chuàng)造出千奇百怪的商品和服務(wù)來掙錢，又用賺到的錢去換取各種各樣的商品和服務(wù)，他們甚至為了加快這一進程而持續(xù)不斷地推進著游戲規(guī)則的發(fā)展。與這一趨勢相適應(yīng)的，作為市場游戲規(guī)則法律表現(xiàn)形式的合同法被迫及時地更新內(nèi)容，或者增加新的制度，以滿足市場參與者的需要。因此，在各市場發(fā)達國家，合同法領(lǐng)域的立法非?；钴S，每一種新的交易模式、交易工具或交易媒介的引用都會促使合同法理論和立法內(nèi)容的改變，格式合同規(guī)定盛行即為其中一例。
一，格式合同地發(fā)展
按照傳統(tǒng)的合同法理論中來說，合同是自由的，合同反映交易的法律形式，即經(jīng)歷締約程序要有要約和承諾兩個階段，當事人雙方經(jīng)意思表示一直而成立合同，也是雙方的一種合意或協(xié)議。很明顯，締約合同的程序是建立在雙方意思自治的基礎(chǔ)之上完成的。具體表現(xiàn)在，當事人被認為有充分的自由決定其在合同中的是否成立，尤其有權(quán)決定他是否訂立合同以及訂立什么內(nèi)容，契約自由是合同的價值所在。我國《合同法》第2條就規(guī)定：“合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。”合同有以下幾個特點：首先，合同是平等主體的自然人、法人和其他組織所實施的一種民事法律行為；其次，合同設(shè)立、變更或終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系為目的和宗旨；再次，合同是當事人協(xié)商一致的產(chǎn)物或者意思表示一直的協(xié)議；最后，合同必須具有合法性、確定性、可履行性。合同自由性由來已久。早在西方諸國18、19世紀的經(jīng)濟大發(fā)展中，由于市場經(jīng)濟的經(jīng)濟原因、代議制民主政體的政治保障、關(guān)于自由的人文主義，契約自由得以確立并發(fā)揮了重要作用，但它并沒有在市場交易中得到徹底的貫徹。到了19世紀末20世紀初，契約自由隨著市場競爭的加劇和經(jīng)濟力量的集中，即壟斷的出現(xiàn)而受到進一步的沖擊。為了降低交易成本，一些行業(yè)，例如銀行保險業(yè)和交通運輸業(yè)開始運用格式條款締約，這種新的締約方式得到了推廣。隨著經(jīng)濟的進一步發(fā)展，到了20世紀50年代以后，隨著壟斷的存在并達到一定規(guī)模，隨著產(chǎn)品的規(guī)格化、銷售的系統(tǒng)化和服務(wù)的標準化，企業(yè)為了降低成本、提高交易速度和經(jīng)濟i效率，幾乎所有的商業(yè)領(lǐng)域都是在廣泛使用格式條款。
二，格式合同的概念及特征
何謂格式條款？根據(jù)我國《合同法》第39條的規(guī)定：“采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應(yīng)當遵循公平原則確定當事人之間的權(quán)利義務(wù)，并采用合理的方式提請對方注意免除或者限制其責(zé)任的條款，按照對方的要求，對該條款予以說明。格式條款是當事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款?！盵1]可見，所謂格式條款，是指由一方當事人為了反復(fù)使用而預(yù)先制定的，并不由特定第三人所接受的，在訂立合同時不能與對方協(xié)商的條款。格式條款具有以下幾個特點：（一）格式條款是由一方為了反復(fù)使用而預(yù)先制定的。格式條款必須是在預(yù)約以前就已經(jīng)制定出來的，而不是由雙方當事人經(jīng)過反復(fù)協(xié)商從而制定出來的。（二）格式條款是一方與不特定的相對人訂立的。因此，格式條款在訂立以前，要約方總是特定的，而承諾方都是不特定的。（三）格式條款的內(nèi)容具有定性型特點。所謂定性型，是指格式條款具有穩(wěn)定性和不變性。因此，格式條款普遍使用于訂立合同的不特定的相對人，相對人對合同的內(nèi)容只能表示完全的同意或者拒絕，而不能修改、變更合同的內(nèi)容。格式條款是不能協(xié)商的。其次，在格式條款使用過程中，要約人與承諾人雙方的地位也是固定的，而不同于一般的合同訂立過程中，要約方和承諾方的地位隨時可以變化。（四）相對人在訂約過程中居于附從地位。相對人并不參與協(xié)商過程，只能對一方制訂的格式條款，概括地予以接受而不是就合同條款討價還價，因而相對人在合同關(guān)系中處于附從地地位。
三，格式條款的在經(jīng)濟生活的利弊
如前所述，格式條款在現(xiàn)代經(jīng)濟生活中廣泛使用，發(fā)揮了很大的作用緣于它的有利性。首先，格式條款可以提高交易活動的效率，節(jié)省締約的時間和費用。格式合同“簡化了關(guān)于每個合同的內(nèi)容談判過程，清除了交易的范圍不確定、交付有疑問的問題，以及因此而產(chǎn)生的適用有缺陷的、不準確的、不合適的法律規(guī)則的可能性，而且最終大大減輕了企業(yè)家們計和交易清理事務(wù)的負擔(dān)”[2]其次，格式條款可以增進交易的安全，預(yù)先設(shè)定商業(yè)風(fēng)險和司法風(fēng)險，確定和預(yù)測潛在的法律責(zé)任。再次，格式條款可以補充法律規(guī)定的不足。因為法律規(guī)定與社會發(fā)展之間的矛盾，法律不能隨著社會發(fā)展的變化而對其新的情況作出準確的規(guī)范或者規(guī)范過于抽象，利用格式條款可以彌補這一不足。但凡事都有利有弊，格式條款在經(jīng)濟生活中發(fā)揮其作用的同時也不可掩飾其的不足。第一，在格式合同關(guān)系中，合同相對人契約自由受到了較大的限制。表面上看，合同相對人同意格式條款即為合意，體現(xiàn)了合同自由，但實質(zhì)上，合同相對人的同意有可能是由于迫于格式條款制定當事人這一方的經(jīng)濟實力的現(xiàn)實，格式條款制定者單方享有了合同內(nèi)容的自由。其次，格式條款制定者往往規(guī)定有利于自己的內(nèi)容，特別是限制或者免除自己責(zé)任的條款。由于格式條款由企業(yè)單方面制定，出于對自身利益保護，往往會利用格式條款的特征，制定出更符合自身利益，甚至“（向相對人）提示合同文件的當事人會極不公平地免除自己的一定責(zé)任，并因此而剝奪相對人在交易中因遭受損失或人身傷害而合理期待的賠償”，[3]再次，格式條款的制定者還往往在合同中規(guī)定不利于當事人的條款，這包括加重相對人的責(zé)任或者限制甚至剝奪相對人的權(quán)利。例如出賣人經(jīng)常規(guī)定買受人在其所購貨物存在瑕疵時，只能要求更換和修理，而不嫩要求解除合同或者減少價款；或經(jīng)常見到的就是“貨物出門，概不退換”的規(guī)定。其用意就在于盡可能限制相對人的權(quán)利，家中相對人的責(zé)任，從而減少自己的責(zé)任。最后，格式條款的制定者還經(jīng)常通過合同不合理地分配合同風(fēng)險。根據(jù)合同法原理，合同風(fēng)險的承擔(dān)要根據(jù)當事人責(zé)任及其大小來確定，不能將風(fēng)險完全置于一方，而另一方根本不承擔(dān)風(fēng)險。但是，格式條款制定者卻可以根據(jù)自己主動權(quán)的優(yōu)勢，更多地把風(fēng)險裝置于相對人。例如，不合理地規(guī)定應(yīng)不可抗力或第三人的行為而產(chǎn)生的風(fēng)險，一律由相對人承擔(dān)，而不作具體的考慮。我們認為，在20世紀以來經(jīng)濟的迅速發(fā)展帶給了消費者更多的商品和服務(wù)，充裕了人們生活的同時，由一方經(jīng)濟實力強大一方勢力單薄而且數(shù)量眾多的原因帶來的格式條款，有其自身的不平等性，并且，伴隨著經(jīng)濟增長而出現(xiàn)的嚴重的環(huán)境破壞、企業(yè)事故、缺陷產(chǎn)品至損和道路交通事故，也給消費者人身和財產(chǎn)造成了幾大的危害。消費者為了保護自己的合法權(quán)益，發(fā)起了聲勢浩大的消費者運動，各國均成立了消費者協(xié)會，保護消費者的立法文件也紛紛出臺，從反對格式條款制定者利用特權(quán)加重相對人的負擔(dān)以及保護消費者的權(quán)益出發(fā)，制訂了規(guī)范格式條款的法律規(guī)章制度。
我國規(guī)定了相關(guān)的無效的格式條款。根據(jù)我國《合同法》第40條的規(guī)定：“格式條款具有本法第五十二條和第五十三條規(guī)定情形的，或者提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對方責(zé)、排除對方主要權(quán)利，該條款無效?！笨梢姡袷綏l款無效有以下始終情形。第一，一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；以合法形式掩蓋非法目的；損害社會公共利益；違反法律、行政法故強制性規(guī)定。具有這新情形的，格式條款無效。第二，格式條款免除造成對方人身傷害的責(zé)任，或者免除因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的責(zé)任，該格式條款無效。例如，一方在格式條款中規(guī)定，“如果因本公司售出的設(shè)備造成損害的，本公司只賠償設(shè)備本身的損害，不賠償其他損害。”顯然，這條格式條款免除了對對方人身傷害的責(zé)任，這顯然不利于消費者，把責(zé)任大部分轉(zhuǎn)置于相對人，是不合理的，屬于無效免責(zé)條款。第三，格式條款免除了條款指定人的責(zé)任，加重了相對人的責(zé)任。從我國《合同法》第40條就可以得知。單純的免責(zé)條款是有效的，但條款制定人應(yīng)當提請對方注意。而條款的指定人在格式合同中不合理的、不正當免除其現(xiàn)在應(yīng)當承擔(dān)的責(zé)任，則該條款無效。這一點，在我國《消費者權(quán)益保護法》規(guī)定里有所體現(xiàn)。它合理地規(guī)定了經(jīng)營者因承擔(dān)的義務(wù)，如：依照法律、法規(guī)的規(guī)定和與消費者約定履行的義務(wù)；接受消費者監(jiān)督的義務(wù)；保證商品和服務(wù)安全的義務(wù)；提供商品和服務(wù)真實信息的義務(wù)；標明真實名稱和標記的義務(wù)；出具購貨憑證或者服務(wù)單據(jù)的義務(wù)；保證商品或者服務(wù)質(zhì)量的義務(wù)；履行“三包”或者其他責(zé)任的義務(wù)等。[4]第四，格式條款排除了對方的主要權(quán)利?！断M者權(quán)益保護法》第24條規(guī)定：“經(jīng)營者不得以格式合同、通知、聲明、店堂告示等方式作出對消費者不公平、不合理的規(guī)定，或者減輕、免除其損害消費者合法權(quán)益應(yīng)當承擔(dān)的民事責(zé)任?！币簿褪钦f，在制定格式條款時，經(jīng)營者就要尊重消費者平等地位，雙方訂立合同應(yīng)出于自愿，合同權(quán)利義務(wù)的確定對雙方都是公平的，應(yīng)遵守誠實信用原則，不得損害消費者的合法權(quán)益。
四，格式條款解釋
同時，因?qū)Ω袷綏l款含義的解釋說明不同理解，也往往發(fā)生爭議。因此，不僅要合理規(guī)范免責(zé)條款，而且也要具體規(guī)范格式條款的解釋。正確地格式條款解釋，對于正確確定當事人之間的權(quán)利義務(wù)，保護當事人的合法權(quán)益，并使格式條款保持合法性和公平性具有十分重要的意義。格式條款的解釋，是指根據(jù)一定的事實，遵循有關(guān)的原則，對格式條款的含義作出說明。我國《合同法》第41條規(guī)定：“對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應(yīng)當按照通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款與非格式條款不一致的，應(yīng)當采用非格式條款。”這個發(fā)條堅持了民法通則的基本原則的基礎(chǔ)之上，首先肯定了合同的一般解釋，即文義解釋、整體解釋、歷史解釋、目的解釋、習(xí)慣解釋、誠信解釋的基礎(chǔ)之上，考慮到格式合同雙方當事人在經(jīng)濟力量對比較大從而帶來的經(jīng)濟地位不同的缺陷，設(shè)定了一系列的格式合同特殊解釋規(guī)定，確立了合同解釋的方法，包括客觀解釋、統(tǒng)一解釋、限制解釋、調(diào)和解釋、條款有疑義為不利于條款使用人的解釋和個別約定優(yōu)先的解釋。同時，因為生活中有一些不合理的免責(zé)條款的存在，例如，“貨物出門，恕不退換”、“膠卷若有丟失或損害，本彩擴部僅退還沖洗費及賠償相當于膠卷價格的費用”等，既然其作為限制責(zé)任對人產(chǎn)生約束，構(gòu)成法律行為，對免責(zé)條款的合理解釋應(yīng)當予以支持。免責(zé)條款解釋的規(guī)則，首先是限制解釋，其次是不得將免責(zé)條款之合意視為自甘冒險的解釋規(guī)則，再次是非為企業(yè)合理化經(jīng)營所必需之免責(zé)條款應(yīng)從嚴解釋的規(guī)則。《消費者權(quán)益保護法》第24條規(guī)定：“經(jīng)營者不得以格式合同、通知、聲明、店堂告示等方式作出對消費者不公平、不合理的規(guī)定，或者減輕、免除其損消費者合法權(quán)益應(yīng)當承擔(dān)的民事責(zé)任。格式合同、通知、聲明、店堂告示等含有前款所列內(nèi)容的，其內(nèi)容無效。”這條法律很好的地認識到格式條款與其他合同的差異，體現(xiàn)了對契約自由的限制，加重了企業(yè)經(jīng)營者在合同中的義務(wù)，符合現(xiàn)代合同法發(fā)展的趨勢，同時，確立了不公平免責(zé)條款無效的立法原則，為司法機關(guān)規(guī)范免責(zé)條款提供了最基本的法律依據(jù)。
五，我的觀點：
合同法是法律對現(xiàn)代經(jīng)濟生活中交易活動的一種規(guī)范，應(yīng)當根據(jù)經(jīng)濟的具體形勢和發(fā)展趨勢設(shè)定符合社會發(fā)展的法律法規(guī)。格式條款作為經(jīng)濟發(fā)展的新興產(chǎn)物，法律應(yīng)根據(jù)民法通則的公平合理、誠實信用等原則，從格式條款立法、格式條款解釋等方面對格式條款加以限制，從而更好的保護格式條款使用者的對方當事人，即消費者的角度保護消費者的權(quán)益，達到保證經(jīng)濟平穩(wěn)健康的發(fā)展！
【作者簡介】
張志芳，湖北大學(xué)政法與公共管理學(xué)院法學(xué)系就讀。
【參考文獻】
[1]曾憲義《合同法》中國人民大學(xué)出版社2003年版
[2][德]康德拉.茨威格特、海因.克茨著，孫憲忠譯：《合同法中的自由與強制》，載梁慧星主編：《民商法論叢》，第9集，364頁，北京，法律出版社，1998
[3]EditedbyA.G.Guest，Anson’sLawofcontract，ClarendonPress，1985，p.138.
【關(guān)鍵詞】格式條款；消費者；制約；保護
【寫作年份】2009年
【正文】
在當今世界里，市場經(jīng)濟之所以成為絕大多數(shù)國家（地區(qū)）的選擇，是因為這種機制程度尊重參與者在追求財富方面的創(chuàng)造力，這是與人類向往自由的本性相吻合的。在市場機制下，人的智力得到了的開發(fā)，人們總是設(shè)想改變生活，于是創(chuàng)造出千奇百怪的商品和服務(wù)來掙錢，又用賺到的錢去換取各種各樣的商品和服務(wù)，他們甚至為了加快這一進程而持續(xù)不斷地推進著游戲規(guī)則的發(fā)展。與這一趨勢相適應(yīng)的，作為市場游戲規(guī)則法律表現(xiàn)形式的合同法被迫及時地更新內(nèi)容，或者增加新的制度，以滿足市場參與者的需要。因此，在各市場發(fā)達國家，合同法領(lǐng)域的立法非?；钴S，每一種新的交易模式、交易工具或交易媒介的引用都會促使合同法理論和立法內(nèi)容的改變，格式合同規(guī)定盛行即為其中一例。
一，格式合同地發(fā)展
按照傳統(tǒng)的合同法理論中來說，合同是自由的，合同反映交易的法律形式，即經(jīng)歷締約程序要有要約和承諾兩個階段，當事人雙方經(jīng)意思表示一直而成立合同，也是雙方的一種合意或協(xié)議。很明顯，締約合同的程序是建立在雙方意思自治的基礎(chǔ)之上完成的。具體表現(xiàn)在，當事人被認為有充分的自由決定其在合同中的是否成立，尤其有權(quán)決定他是否訂立合同以及訂立什么內(nèi)容，契約自由是合同的價值所在。我國《合同法》第2條就規(guī)定：“合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。”合同有以下幾個特點：首先，合同是平等主體的自然人、法人和其他組織所實施的一種民事法律行為；其次，合同設(shè)立、變更或終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系為目的和宗旨；再次，合同是當事人協(xié)商一致的產(chǎn)物或者意思表示一直的協(xié)議；最后，合同必須具有合法性、確定性、可履行性。合同自由性由來已久。早在西方諸國18、19世紀的經(jīng)濟大發(fā)展中，由于市場經(jīng)濟的經(jīng)濟原因、代議制民主政體的政治保障、關(guān)于自由的人文主義，契約自由得以確立并發(fā)揮了重要作用，但它并沒有在市場交易中得到徹底的貫徹。到了19世紀末20世紀初，契約自由隨著市場競爭的加劇和經(jīng)濟力量的集中，即壟斷的出現(xiàn)而受到進一步的沖擊。為了降低交易成本，一些行業(yè)，例如銀行保險業(yè)和交通運輸業(yè)開始運用格式條款締約，這種新的締約方式得到了推廣。隨著經(jīng)濟的進一步發(fā)展，到了20世紀50年代以后，隨著壟斷的存在并達到一定規(guī)模，隨著產(chǎn)品的規(guī)格化、銷售的系統(tǒng)化和服務(wù)的標準化，企業(yè)為了降低成本、提高交易速度和經(jīng)濟i效率，幾乎所有的商業(yè)領(lǐng)域都是在廣泛使用格式條款。
二，格式合同的概念及特征
何謂格式條款？根據(jù)我國《合同法》第39條的規(guī)定：“采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應(yīng)當遵循公平原則確定當事人之間的權(quán)利義務(wù)，并采用合理的方式提請對方注意免除或者限制其責(zé)任的條款，按照對方的要求，對該條款予以說明。格式條款是當事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款?！盵1]可見，所謂格式條款，是指由一方當事人為了反復(fù)使用而預(yù)先制定的，并不由特定第三人所接受的，在訂立合同時不能與對方協(xié)商的條款。格式條款具有以下幾個特點：（一）格式條款是由一方為了反復(fù)使用而預(yù)先制定的。格式條款必須是在預(yù)約以前就已經(jīng)制定出來的，而不是由雙方當事人經(jīng)過反復(fù)協(xié)商從而制定出來的。（二）格式條款是一方與不特定的相對人訂立的。因此，格式條款在訂立以前，要約方總是特定的，而承諾方都是不特定的。（三）格式條款的內(nèi)容具有定性型特點。所謂定性型，是指格式條款具有穩(wěn)定性和不變性。因此，格式條款普遍使用于訂立合同的不特定的相對人，相對人對合同的內(nèi)容只能表示完全的同意或者拒絕，而不能修改、變更合同的內(nèi)容。格式條款是不能協(xié)商的。其次，在格式條款使用過程中，要約人與承諾人雙方的地位也是固定的，而不同于一般的合同訂立過程中，要約方和承諾方的地位隨時可以變化。（四）相對人在訂約過程中居于附從地位。相對人并不參與協(xié)商過程，只能對一方制訂的格式條款，概括地予以接受而不是就合同條款討價還價，因而相對人在合同關(guān)系中處于附從地地位。
三，格式條款的在經(jīng)濟生活的利弊
如前所述，格式條款在現(xiàn)代經(jīng)濟生活中廣泛使用，發(fā)揮了很大的作用緣于它的有利性。首先，格式條款可以提高交易活動的效率，節(jié)省締約的時間和費用。格式合同“簡化了關(guān)于每個合同的內(nèi)容談判過程，清除了交易的范圍不確定、交付有疑問的問題，以及因此而產(chǎn)生的適用有缺陷的、不準確的、不合適的法律規(guī)則的可能性，而且最終大大減輕了企業(yè)家們計和交易清理事務(wù)的負擔(dān)”[2]其次，格式條款可以增進交易的安全，預(yù)先設(shè)定商業(yè)風(fēng)險和司法風(fēng)險，確定和預(yù)測潛在的法律責(zé)任。再次，格式條款可以補充法律規(guī)定的不足。因為法律規(guī)定與社會發(fā)展之間的矛盾，法律不能隨著社會發(fā)展的變化而對其新的情況作出準確的規(guī)范或者規(guī)范過于抽象，利用格式條款可以彌補這一不足。但凡事都有利有弊，格式條款在經(jīng)濟生活中發(fā)揮其作用的同時也不可掩飾其的不足。第一，在格式合同關(guān)系中，合同相對人契約自由受到了較大的限制。表面上看，合同相對人同意格式條款即為合意，體現(xiàn)了合同自由，但實質(zhì)上，合同相對人的同意有可能是由于迫于格式條款制定當事人這一方的經(jīng)濟實力的現(xiàn)實，格式條款制定者單方享有了合同內(nèi)容的自由。其次，格式條款制定者往往規(guī)定有利于自己的內(nèi)容，特別是限制或者免除自己責(zé)任的條款。由于格式條款由企業(yè)單方面制定，出于對自身利益保護，往往會利用格式條款的特征，制定出更符合自身利益，甚至“（向相對人）提示合同文件的當事人會極不公平地免除自己的一定責(zé)任，并因此而剝奪相對人在交易中因遭受損失或人身傷害而合理期待的賠償”，[3]再次，格式條款的制定者還往往在合同中規(guī)定不利于當事人的條款，這包括加重相對人的責(zé)任或者限制甚至剝奪相對人的權(quán)利。例如出賣人經(jīng)常規(guī)定買受人在其所購貨物存在瑕疵時，只能要求更換和修理，而不嫩要求解除合同或者減少價款；或經(jīng)常見到的就是“貨物出門，概不退換”的規(guī)定。其用意就在于盡可能限制相對人的權(quán)利，家中相對人的責(zé)任，從而減少自己的責(zé)任。最后，格式條款的制定者還經(jīng)常通過合同不合理地分配合同風(fēng)險。根據(jù)合同法原理，合同風(fēng)險的承擔(dān)要根據(jù)當事人責(zé)任及其大小來確定，不能將風(fēng)險完全置于一方，而另一方根本不承擔(dān)風(fēng)險。但是，格式條款制定者卻可以根據(jù)自己主動權(quán)的優(yōu)勢，更多地把風(fēng)險裝置于相對人。例如，不合理地規(guī)定應(yīng)不可抗力或第三人的行為而產(chǎn)生的風(fēng)險，一律由相對人承擔(dān)，而不作具體的考慮。我們認為，在20世紀以來經(jīng)濟的迅速發(fā)展帶給了消費者更多的商品和服務(wù)，充裕了人們生活的同時，由一方經(jīng)濟實力強大一方勢力單薄而且數(shù)量眾多的原因帶來的格式條款，有其自身的不平等性，并且，伴隨著經(jīng)濟增長而出現(xiàn)的嚴重的環(huán)境破壞、企業(yè)事故、缺陷產(chǎn)品至損和道路交通事故，也給消費者人身和財產(chǎn)造成了幾大的危害。消費者為了保護自己的合法權(quán)益，發(fā)起了聲勢浩大的消費者運動，各國均成立了消費者協(xié)會，保護消費者的立法文件也紛紛出臺，從反對格式條款制定者利用特權(quán)加重相對人的負擔(dān)以及保護消費者的權(quán)益出發(fā)，制訂了規(guī)范格式條款的法律規(guī)章制度。
我國規(guī)定了相關(guān)的無效的格式條款。根據(jù)我國《合同法》第40條的規(guī)定：“格式條款具有本法第五十二條和第五十三條規(guī)定情形的，或者提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對方責(zé)、排除對方主要權(quán)利，該條款無效?！笨梢姡袷綏l款無效有以下始終情形。第一，一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；以合法形式掩蓋非法目的；損害社會公共利益；違反法律、行政法故強制性規(guī)定。具有這新情形的，格式條款無效。第二，格式條款免除造成對方人身傷害的責(zé)任，或者免除因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的責(zé)任，該格式條款無效。例如，一方在格式條款中規(guī)定，“如果因本公司售出的設(shè)備造成損害的，本公司只賠償設(shè)備本身的損害，不賠償其他損害。”顯然，這條格式條款免除了對對方人身傷害的責(zé)任，這顯然不利于消費者，把責(zé)任大部分轉(zhuǎn)置于相對人，是不合理的，屬于無效免責(zé)條款。第三，格式條款免除了條款指定人的責(zé)任，加重了相對人的責(zé)任。從我國《合同法》第40條就可以得知。單純的免責(zé)條款是有效的，但條款制定人應(yīng)當提請對方注意。而條款的指定人在格式合同中不合理的、不正當免除其現(xiàn)在應(yīng)當承擔(dān)的責(zé)任，則該條款無效。這一點，在我國《消費者權(quán)益保護法》規(guī)定里有所體現(xiàn)。它合理地規(guī)定了經(jīng)營者因承擔(dān)的義務(wù)，如：依照法律、法規(guī)的規(guī)定和與消費者約定履行的義務(wù)；接受消費者監(jiān)督的義務(wù)；保證商品和服務(wù)安全的義務(wù)；提供商品和服務(wù)真實信息的義務(wù)；標明真實名稱和標記的義務(wù)；出具購貨憑證或者服務(wù)單據(jù)的義務(wù)；保證商品或者服務(wù)質(zhì)量的義務(wù)；履行“三包”或者其他責(zé)任的義務(wù)等。[4]第四，格式條款排除了對方的主要權(quán)利?！断M者權(quán)益保護法》第24條規(guī)定：“經(jīng)營者不得以格式合同、通知、聲明、店堂告示等方式作出對消費者不公平、不合理的規(guī)定，或者減輕、免除其損害消費者合法權(quán)益應(yīng)當承擔(dān)的民事責(zé)任?！币簿褪钦f，在制定格式條款時，經(jīng)營者就要尊重消費者平等地位，雙方訂立合同應(yīng)出于自愿，合同權(quán)利義務(wù)的確定對雙方都是公平的，應(yīng)遵守誠實信用原則，不得損害消費者的合法權(quán)益。
四，格式條款解釋
同時，因?qū)Ω袷綏l款含義的解釋說明不同理解，也往往發(fā)生爭議。因此，不僅要合理規(guī)范免責(zé)條款，而且也要具體規(guī)范格式條款的解釋。正確地格式條款解釋，對于正確確定當事人之間的權(quán)利義務(wù)，保護當事人的合法權(quán)益，并使格式條款保持合法性和公平性具有十分重要的意義。格式條款的解釋，是指根據(jù)一定的事實，遵循有關(guān)的原則，對格式條款的含義作出說明。我國《合同法》第41條規(guī)定：“對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應(yīng)當按照通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款與非格式條款不一致的，應(yīng)當采用非格式條款。”這個發(fā)條堅持了民法通則的基本原則的基礎(chǔ)之上，首先肯定了合同的一般解釋，即文義解釋、整體解釋、歷史解釋、目的解釋、習(xí)慣解釋、誠信解釋的基礎(chǔ)之上，考慮到格式合同雙方當事人在經(jīng)濟力量對比較大從而帶來的經(jīng)濟地位不同的缺陷，設(shè)定了一系列的格式合同特殊解釋規(guī)定，確立了合同解釋的方法，包括客觀解釋、統(tǒng)一解釋、限制解釋、調(diào)和解釋、條款有疑義為不利于條款使用人的解釋和個別約定優(yōu)先的解釋。同時，因為生活中有一些不合理的免責(zé)條款的存在，例如，“貨物出門，恕不退換”、“膠卷若有丟失或損害，本彩擴部僅退還沖洗費及賠償相當于膠卷價格的費用”等，既然其作為限制責(zé)任對人產(chǎn)生約束，構(gòu)成法律行為，對免責(zé)條款的合理解釋應(yīng)當予以支持。免責(zé)條款解釋的規(guī)則，首先是限制解釋，其次是不得將免責(zé)條款之合意視為自甘冒險的解釋規(guī)則，再次是非為企業(yè)合理化經(jīng)營所必需之免責(zé)條款應(yīng)從嚴解釋的規(guī)則。《消費者權(quán)益保護法》第24條規(guī)定：“經(jīng)營者不得以格式合同、通知、聲明、店堂告示等方式作出對消費者不公平、不合理的規(guī)定，或者減輕、免除其損消費者合法權(quán)益應(yīng)當承擔(dān)的民事責(zé)任。格式合同、通知、聲明、店堂告示等含有前款所列內(nèi)容的，其內(nèi)容無效。”這條法律很好的地認識到格式條款與其他合同的差異，體現(xiàn)了對契約自由的限制，加重了企業(yè)經(jīng)營者在合同中的義務(wù)，符合現(xiàn)代合同法發(fā)展的趨勢，同時，確立了不公平免責(zé)條款無效的立法原則，為司法機關(guān)規(guī)范免責(zé)條款提供了最基本的法律依據(jù)。
五，我的觀點：
合同法是法律對現(xiàn)代經(jīng)濟生活中交易活動的一種規(guī)范，應(yīng)當根據(jù)經(jīng)濟的具體形勢和發(fā)展趨勢設(shè)定符合社會發(fā)展的法律法規(guī)。格式條款作為經(jīng)濟發(fā)展的新興產(chǎn)物，法律應(yīng)根據(jù)民法通則的公平合理、誠實信用等原則，從格式條款立法、格式條款解釋等方面對格式條款加以限制，從而更好的保護格式條款使用者的對方當事人，即消費者的角度保護消費者的權(quán)益，達到保證經(jīng)濟平穩(wěn)健康的發(fā)展！
【作者簡介】
張志芳，湖北大學(xué)政法與公共管理學(xué)院法學(xué)系就讀。
【參考文獻】
[1]曾憲義《合同法》中國人民大學(xué)出版社2003年版
[2][德]康德拉.茨威格特、海因.克茨著，孫憲忠譯：《合同法中的自由與強制》，載梁慧星主編：《民商法論叢》，第9集，364頁，北京，法律出版社，1998
[3]EditedbyA.G.Guest，Anson’sLawofcontract，ClarendonPress，1985，p.138.