二、被收購人
1、被收購人的界定
對上市公司的收購是指投資者依法購買上市公司已發(fā)行的股份以達到對其控股或者兼并目的的行為，被收購人是指上市公司收購所指向的目標和對象，即被收購的上市公司。被收購人是一個比較籠統(tǒng)的概念，其內(nèi)涵不是很明確。在我國《上市公司收購管理辦法》中，被收購人有三種表述，即被收購公司、被收購公司的股東和被收購公司的董事會，這種表述比較科學(xué)、合理。被收購人按通常理解為目標公司。需要注意的是，無論是協(xié)議收購還是要約收購，交易標的雖然均為上市公司的股票，但收購人的交易對方為持有該等股票的股東，這屬于兩個不同層面的問題。此外，由于被收購公司、被收購公司的股東和被收購公司的董事會屬于不同的民事主體，所以從道理上講，應(yīng)當對他們各自的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任嚴格區(qū)分，不能加以混淆。但下文討論的被收購人的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任不是以被收購人的劃分為依據(jù)，而是以上市公司收購的類型劃分為依據(jù)，因此將這三者的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任還是歸結(jié)為被收購人的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任。
2、協(xié)議收購和要約收購中被收購人共同的權(quán)利、義務(wù)。根據(jù)我國《上市公司收購管理辦法》的有關(guān)規(guī)定，協(xié)議收購和要約收購中被收購人可以享有的共同權(quán)利有：(1)收購人不得利用上市公司收購損害被收購公司及其股東的合法權(quán)益。反過來說，被收購公司及其股東的合法權(quán)益享有依法得到維護的權(quán)利。(2)收購人對其所收購的上市公司及其股東負有誠信義務(wù)，并應(yīng)當就其承諾的具體事項提供充分有效的履行保證。也就是說，被收購公司及其股東有權(quán)要求收購人在作出上市公司收購決策時必須誠實善意，合理地相信其行為符合被收購公司及其股東的正當利益，并且在具備實際履約能力的必要前提下，切實有效地履行各項應(yīng)盡的義務(wù)。
協(xié)議收購和要約收購中被收購人應(yīng)當履行的共同義務(wù)有：(1)禁止不具備實際履約能力的收購人進行上市公司收購，被收購公司不得向收購人提供任何形式的財務(wù)資助。這里，后一句話是對前一句話的補充說明。因為具備實際的履約能力是收購人發(fā)動上市公司收購的重要前提條件，否則他就不能發(fā)動上市公司收購，因此被收購公司也就不能向收購人提供任何形式的財務(wù)資助。(2)上市公司的董事、監(jiān)事和高級管理人員對其所任職的上市公司及其股東負有誠信義務(wù)。被收購公司在收購期間有更換董事或者董事辭任情形的，公司應(yīng)當說明原因，并做出公告。
3、協(xié)議收購情況下被收購人的權(quán)利、義務(wù)。參見《上市公司收購管理辦法》第二章的有關(guān)條款規(guī)定。
4、要約收購情況下被收購人的權(quán)利、義務(wù)。參見《上市公司收購管理辦法》第三章的有關(guān)條款規(guī)定。
5、協(xié)議收購和要約收購中被收購人承擔(dān)的共同責(zé)任。參見《上市公司收購管理辦法》第五章的有關(guān)條款規(guī)定。