第十二條 農(nóng)民集體所有的土地依法屬于村農(nóng)民集體所有的，由村集體經(jīng)濟(jì)組織或者村民委員會發(fā)包；已經(jīng)分別屬于村內(nèi)兩個以上農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織的農(nóng)民集體所有的，由村內(nèi)各該農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織或者村民小組發(fā)包。村集體經(jīng)濟(jì)組織或者村民委員會發(fā)包的，不得改變村內(nèi)各集體經(jīng)濟(jì)組織農(nóng)民集體所有的土地的所有權(quán)。
國家所有依法由農(nóng)民集體使用的農(nóng)村土地，由使用該土地的農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織、村民委員會或者村民小組發(fā)包。
【釋義】 本條是對如何確定發(fā)包方的規(guī)定。
本條分別規(guī)定了農(nóng)村集體所有的土地和國家所有依法由農(nóng)民集體使用的土地如何發(fā)包的問題。分述如下：
一、農(nóng)民集體所有的土地
農(nóng)民集體所有土地發(fā)包方的確定有三種情況：
1.農(nóng)民集體所有的土地，依法屬于村農(nóng)民集體所有的，由村集體經(jīng)濟(jì)組織或者村民委員會發(fā)包
這里的“村”指行政村，即設(shè)立村民委員會的村，而不是指自然村。農(nóng)民集體所有的土地，依法屬于村農(nóng)民集體所有是指屬于行政村農(nóng)民集體所有。
農(nóng)民集體所有的土地，由村集體經(jīng)濟(jì)組織或者村民委員會發(fā)包。這是因?yàn)槲覈鴮?shí)行農(nóng)村土地承包經(jīng)營制度以后，有些村沒有集體經(jīng)濟(jì)組織，難以完成集體所有土地的發(fā)包工作，需要由作為村民自治組織的村民委員會來行使發(fā)包土地的職能。因此，如果該村有集體經(jīng)濟(jì)組織，就由集體經(jīng)濟(jì)組織發(fā)包；如果沒有集體經(jīng)濟(jì)組織，則可以由村民委員會發(fā)包。
2.已經(jīng)分別屬于村內(nèi)兩個以上農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織的農(nóng)民集體所有的，由村內(nèi)各該農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織或者村民小組發(fā)包
這里的村民小組是指行政村內(nèi)由村民組成的組織，它是村民自治共同體內(nèi)部的一種組織形式，相當(dāng)于原生產(chǎn)隊(duì)的層次。本條規(guī)定“已經(jīng)分別屬于村內(nèi)兩個以上農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織的農(nóng)民集體所有的”土地是指，該土地原先分別屬于兩個以上的生產(chǎn)隊(duì)，現(xiàn)在其土地仍然分別屬于相當(dāng)于原生產(chǎn)隊(duì)的各該農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織或者村民小組的農(nóng)民集體所有。
已經(jīng)分別屬于村內(nèi)兩個以上農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織的農(nóng)民集體所有的，由村內(nèi)各該農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織或者村民小組發(fā)包。這也是根據(jù)誰所有誰發(fā)包的原則確定的。目前，有許多村民小組并沒有設(shè)立集體經(jīng)濟(jì)組織，則可以由村民小組發(fā)包。
3.村集體經(jīng)濟(jì)組織或者村民委員會發(fā)包的，不得改變村內(nèi)各集體經(jīng)濟(jì)組織農(nóng)民集體所有的土地的所有權(quán)
這里的“村內(nèi)各集體經(jīng)濟(jì)組織農(nóng)民集體所有的土地”，指的是前面提到的“已經(jīng)分別屬于村內(nèi)兩個以上農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織的農(nóng)民集體所有的”土地。按照誰所有誰發(fā)包的原則，應(yīng)當(dāng)由村內(nèi)各該農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織或者村民小組發(fā)包。但是，許多村民小組也不具備發(fā)包的條件，或者由其發(fā)包不方便，實(shí)踐中由村集體經(jīng)濟(jì)組織或者村民委員會代為發(fā)包。雖然由村集體經(jīng)濟(jì)組織或者村民委員會代為發(fā)包，但并不能因此改變所有權(quán)關(guān)系。
二、國家所有依法由農(nóng)民集體使用的農(nóng)村土地
國家所有依法由農(nóng)民集體使用的農(nóng)村土地，雖然所有權(quán)不屬于使用該土地的農(nóng)民集體，由于是作為農(nóng)村土地由農(nóng)民集體使用從事農(nóng)業(yè)生產(chǎn)的，法律規(guī)定也實(shí)行承包經(jīng)營。此類土地由國家發(fā)包沒有必要，也不現(xiàn)實(shí)。因此規(guī)定由農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織、村民委員會或者村民小組發(fā)包。具體由誰發(fā)包，應(yīng)當(dāng)根據(jù)該土地的具體使用情況而定。由村農(nóng)民集體使用的，由村集體經(jīng)濟(jì)組織發(fā)包，村集體經(jīng)濟(jì)組織未設(shè)立的，由村民委員會發(fā)包。由村內(nèi)兩個以上集體經(jīng)濟(jì)組織的農(nóng)民集體使用的，由村內(nèi)各集體經(jīng)濟(jì)組織發(fā)包，村內(nèi)各集體經(jīng)濟(jì)組織未設(shè)立的，由村民小組發(fā)包。村內(nèi)各集體經(jīng)濟(jì)組織或者村民小組發(fā)包有困難或者不方便的，也可以由村集體經(jīng)濟(jì)組織或者村民委員會代為發(fā)包。
國家所有依法由農(nóng)民集體使用的農(nóng)村土地，由使用該土地的農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織、村民委員會或者村民小組發(fā)包。
【釋義】 本條是對如何確定發(fā)包方的規(guī)定。
本條分別規(guī)定了農(nóng)村集體所有的土地和國家所有依法由農(nóng)民集體使用的土地如何發(fā)包的問題。分述如下：
一、農(nóng)民集體所有的土地
農(nóng)民集體所有土地發(fā)包方的確定有三種情況：
1.農(nóng)民集體所有的土地，依法屬于村農(nóng)民集體所有的，由村集體經(jīng)濟(jì)組織或者村民委員會發(fā)包
這里的“村”指行政村，即設(shè)立村民委員會的村，而不是指自然村。農(nóng)民集體所有的土地，依法屬于村農(nóng)民集體所有是指屬于行政村農(nóng)民集體所有。
農(nóng)民集體所有的土地，由村集體經(jīng)濟(jì)組織或者村民委員會發(fā)包。這是因?yàn)槲覈鴮?shí)行農(nóng)村土地承包經(jīng)營制度以后，有些村沒有集體經(jīng)濟(jì)組織，難以完成集體所有土地的發(fā)包工作，需要由作為村民自治組織的村民委員會來行使發(fā)包土地的職能。因此，如果該村有集體經(jīng)濟(jì)組織，就由集體經(jīng)濟(jì)組織發(fā)包；如果沒有集體經(jīng)濟(jì)組織，則可以由村民委員會發(fā)包。
2.已經(jīng)分別屬于村內(nèi)兩個以上農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織的農(nóng)民集體所有的，由村內(nèi)各該農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織或者村民小組發(fā)包
這里的村民小組是指行政村內(nèi)由村民組成的組織，它是村民自治共同體內(nèi)部的一種組織形式，相當(dāng)于原生產(chǎn)隊(duì)的層次。本條規(guī)定“已經(jīng)分別屬于村內(nèi)兩個以上農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織的農(nóng)民集體所有的”土地是指，該土地原先分別屬于兩個以上的生產(chǎn)隊(duì)，現(xiàn)在其土地仍然分別屬于相當(dāng)于原生產(chǎn)隊(duì)的各該農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織或者村民小組的農(nóng)民集體所有。
已經(jīng)分別屬于村內(nèi)兩個以上農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織的農(nóng)民集體所有的，由村內(nèi)各該農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織或者村民小組發(fā)包。這也是根據(jù)誰所有誰發(fā)包的原則確定的。目前，有許多村民小組并沒有設(shè)立集體經(jīng)濟(jì)組織，則可以由村民小組發(fā)包。
3.村集體經(jīng)濟(jì)組織或者村民委員會發(fā)包的，不得改變村內(nèi)各集體經(jīng)濟(jì)組織農(nóng)民集體所有的土地的所有權(quán)
這里的“村內(nèi)各集體經(jīng)濟(jì)組織農(nóng)民集體所有的土地”，指的是前面提到的“已經(jīng)分別屬于村內(nèi)兩個以上農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織的農(nóng)民集體所有的”土地。按照誰所有誰發(fā)包的原則，應(yīng)當(dāng)由村內(nèi)各該農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織或者村民小組發(fā)包。但是，許多村民小組也不具備發(fā)包的條件，或者由其發(fā)包不方便，實(shí)踐中由村集體經(jīng)濟(jì)組織或者村民委員會代為發(fā)包。雖然由村集體經(jīng)濟(jì)組織或者村民委員會代為發(fā)包，但并不能因此改變所有權(quán)關(guān)系。
二、國家所有依法由農(nóng)民集體使用的農(nóng)村土地
國家所有依法由農(nóng)民集體使用的農(nóng)村土地，雖然所有權(quán)不屬于使用該土地的農(nóng)民集體，由于是作為農(nóng)村土地由農(nóng)民集體使用從事農(nóng)業(yè)生產(chǎn)的，法律規(guī)定也實(shí)行承包經(jīng)營。此類土地由國家發(fā)包沒有必要，也不現(xiàn)實(shí)。因此規(guī)定由農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織、村民委員會或者村民小組發(fā)包。具體由誰發(fā)包，應(yīng)當(dāng)根據(jù)該土地的具體使用情況而定。由村農(nóng)民集體使用的，由村集體經(jīng)濟(jì)組織發(fā)包，村集體經(jīng)濟(jì)組織未設(shè)立的，由村民委員會發(fā)包。由村內(nèi)兩個以上集體經(jīng)濟(jì)組織的農(nóng)民集體使用的，由村內(nèi)各集體經(jīng)濟(jì)組織發(fā)包，村內(nèi)各集體經(jīng)濟(jì)組織未設(shè)立的，由村民小組發(fā)包。村內(nèi)各集體經(jīng)濟(jì)組織或者村民小組發(fā)包有困難或者不方便的，也可以由村集體經(jīng)濟(jì)組織或者村民委員會代為發(fā)包。