第二十八條 受托人不得將其固有財產(chǎn)與信托財產(chǎn)進行交易或者將不同委托人的信托財產(chǎn)進行相互交易，但信托文件另有規(guī)定或者經(jīng)委托人或者受益人同意，并以公平的市場價格進行交易的除外。
受托人違反前款規(guī)定，造成信托財產(chǎn)損失的，應當承擔賠償責任。
【釋義】本條是對受托人不得將其固有財產(chǎn)與信托財產(chǎn)進行交易的規(guī)定。
受托人受人之托，代人理財，應當遵守信托文件的規(guī)定，為受益人的利益處理信托事務。其管理信托財產(chǎn)，必須恪盡職守，履行誠實、信用、謹慎、有效管理的義務。本條對受托人規(guī)定了兩種限制交易情況，并規(guī)定了受托人違反本條規(guī)定造成信托財產(chǎn)損失應承擔的賠償責任。
首先，受托人不得將其固有財產(chǎn)與信托財產(chǎn)進行交易。受托人以其固有財產(chǎn)與他人委托給他管理的信托財產(chǎn)進行交易，在這樣的交易中，受托人既是交易中的雙方當事人，又同時自己進行要約和承諾并承擔交易雙方的后果。從交易外在形式上看，是一種自我交易，似乎是一種無害的行為。但從信托本質(zhì)上看，這種自我交易容易損害信托財產(chǎn)，并損害受益人的利益。由于受托人對其固有財產(chǎn)行使的是排他的、絕對的所有權，對固有財產(chǎn)的交易的決定權及其后果當然由其承擔，受托人并應追求自己的合法利益，不直接與他人的利益發(fā)生沖突。但是如果受托人將其固有財產(chǎn)與信托財產(chǎn)進行交易，比如買賣，在信托的情況下，是指用信托名義下的金錢購買固有財產(chǎn)或者相反即用固有財產(chǎn)中的金錢部分去購買信托名義下的財物，由于交易的當事人只有受托人一個，沒有磋商和討價還價，沒有真正的要約和承諾，而固有財產(chǎn)交易所得為受托人所有，信托財產(chǎn)的交易所得依信托文件規(guī)定受委托人的制約或為受益人設定利益，這樣一種交易顯然容易作弊，也與受托人為受益人的利益管理和處分信托財產(chǎn)這一原則要求不符。受托人要考慮受益人的利益，就必然會減少或者損害自己所有的固有財產(chǎn)產(chǎn)生的利益，受托人不可能也不會故意減少或損害自己的財產(chǎn)權益，而一旦受托人考慮自己所有的固有財產(chǎn)在交易中的利益，就不可能為受益人的利益處理信托財產(chǎn)。所以，本條禁止受托人的固有財產(chǎn)與信托財產(chǎn)進行交易。所謂交易，不僅僅指買賣，也包括抵押、質(zhì)押、留置、互換等方式，所有這些交易都被本條所禁止。
其次，受托人不得將不同委托人的信托財產(chǎn)進行相互交易。受托人雖然不是將其固有財產(chǎn)與信托財產(chǎn)進行交易，但將不同委托人委托給他的信托財產(chǎn)進行相互交易，也受本條禁止，其道理也是清楚的，因為受托人要為受益人的利益管理和處分財產(chǎn)，在兩個以上的利益之間，受托人不可能也不應當有所偏向，所以本條禁止此類交易。
再次，對上述原則，本條還規(guī)定了例外。不論是固有財產(chǎn)與信托財產(chǎn)的交易，還是將不同委托人的信托財產(chǎn)進行相互交易，根據(jù)本條規(guī)定原則上禁止，但信托文件另有規(guī)定的除外，經(jīng)委托人同意或經(jīng)受益人同意的也除外。所謂信托文件另有規(guī)定的除外，是指基于信任關系，委托人在與受托人商定信托文件條款時即考慮到了信托財產(chǎn)的實際狀況，確認了在信托財產(chǎn)的管理上，信任受托人的能力、信譽，允許受托人根據(jù)實際情況相應地處理信托財產(chǎn)，不禁止在有利原則下受托人的固有財產(chǎn)可以與信托財產(chǎn)進行交易，也不禁止將信托財產(chǎn)與受托人接受的其他委托人的信托財產(chǎn)進行交易，這些可以在信托文件中事先作出明文的約定。這樣的情況在營業(yè)性信托中比較常見，受托人有管理和處分財產(chǎn)的經(jīng)驗和知識，信托文件中對信托財產(chǎn)有保本微利的約定，受托人可以相機行事。經(jīng)委托人或受益人同意，受托人也可以不受本條禁止交易的限制，在信托文件事前沒有明文記載的情況下，事后經(jīng)委托人和受益人的同意，受托人也可以進行上述交易活動。還有一個最重要的限制是這種交易應以公平的市場價格進行交易，這是一個法定的標準，不論是信托文件的規(guī)定還是經(jīng)委托人或受益人同意從事這兩種交易，都應以公平的市場價格進行，否則就不可能保證受托人是為受益人的利益管理和處分信托財產(chǎn)。所謂公平的市場價格是指沒有欺詐行為，參考了市場上的同類財產(chǎn)交易的價格條件，接近于市場平均交易價格水平或者是在公開設立的市場上按同類財產(chǎn)交易的條件完成的該交易，都可以認為是以公平的市場價格進行交易，當然，在信托文件中有明確的約定或委托人或受益人有明確的指示的情況下，按約定或指示完成的交易才能認為合理的價格。
最后，本條在第二款規(guī)定了補救措施，當受托人違反本條第一款的規(guī)定，造成信托財產(chǎn)損失的，應承擔賠償責任，也就是一般的民事賠償責任。這里的違反規(guī)定，既指原則性的規(guī)定，也指例外規(guī)定中的有關程序要件和實質(zhì)要件的內(nèi)容。在原則規(guī)定的情況下，受托人不得從事兩種被本條禁止的交易，在有例外規(guī)定的情況下，受托人從事兩種交易要滿足本條規(guī)定的實質(zhì)要件和程序要件。
受托人違反前款規(guī)定，造成信托財產(chǎn)損失的，應當承擔賠償責任。
【釋義】本條是對受托人不得將其固有財產(chǎn)與信托財產(chǎn)進行交易的規(guī)定。
受托人受人之托，代人理財，應當遵守信托文件的規(guī)定，為受益人的利益處理信托事務。其管理信托財產(chǎn)，必須恪盡職守，履行誠實、信用、謹慎、有效管理的義務。本條對受托人規(guī)定了兩種限制交易情況，并規(guī)定了受托人違反本條規(guī)定造成信托財產(chǎn)損失應承擔的賠償責任。
首先，受托人不得將其固有財產(chǎn)與信托財產(chǎn)進行交易。受托人以其固有財產(chǎn)與他人委托給他管理的信托財產(chǎn)進行交易，在這樣的交易中，受托人既是交易中的雙方當事人，又同時自己進行要約和承諾并承擔交易雙方的后果。從交易外在形式上看，是一種自我交易，似乎是一種無害的行為。但從信托本質(zhì)上看，這種自我交易容易損害信托財產(chǎn)，并損害受益人的利益。由于受托人對其固有財產(chǎn)行使的是排他的、絕對的所有權，對固有財產(chǎn)的交易的決定權及其后果當然由其承擔，受托人并應追求自己的合法利益，不直接與他人的利益發(fā)生沖突。但是如果受托人將其固有財產(chǎn)與信托財產(chǎn)進行交易，比如買賣，在信托的情況下，是指用信托名義下的金錢購買固有財產(chǎn)或者相反即用固有財產(chǎn)中的金錢部分去購買信托名義下的財物，由于交易的當事人只有受托人一個，沒有磋商和討價還價，沒有真正的要約和承諾，而固有財產(chǎn)交易所得為受托人所有，信托財產(chǎn)的交易所得依信托文件規(guī)定受委托人的制約或為受益人設定利益，這樣一種交易顯然容易作弊，也與受托人為受益人的利益管理和處分信托財產(chǎn)這一原則要求不符。受托人要考慮受益人的利益，就必然會減少或者損害自己所有的固有財產(chǎn)產(chǎn)生的利益，受托人不可能也不會故意減少或損害自己的財產(chǎn)權益，而一旦受托人考慮自己所有的固有財產(chǎn)在交易中的利益，就不可能為受益人的利益處理信托財產(chǎn)。所以，本條禁止受托人的固有財產(chǎn)與信托財產(chǎn)進行交易。所謂交易，不僅僅指買賣，也包括抵押、質(zhì)押、留置、互換等方式，所有這些交易都被本條所禁止。
其次，受托人不得將不同委托人的信托財產(chǎn)進行相互交易。受托人雖然不是將其固有財產(chǎn)與信托財產(chǎn)進行交易，但將不同委托人委托給他的信托財產(chǎn)進行相互交易，也受本條禁止，其道理也是清楚的，因為受托人要為受益人的利益管理和處分財產(chǎn)，在兩個以上的利益之間，受托人不可能也不應當有所偏向，所以本條禁止此類交易。
再次，對上述原則，本條還規(guī)定了例外。不論是固有財產(chǎn)與信托財產(chǎn)的交易，還是將不同委托人的信托財產(chǎn)進行相互交易，根據(jù)本條規(guī)定原則上禁止，但信托文件另有規(guī)定的除外，經(jīng)委托人同意或經(jīng)受益人同意的也除外。所謂信托文件另有規(guī)定的除外，是指基于信任關系，委托人在與受托人商定信托文件條款時即考慮到了信托財產(chǎn)的實際狀況，確認了在信托財產(chǎn)的管理上，信任受托人的能力、信譽，允許受托人根據(jù)實際情況相應地處理信托財產(chǎn)，不禁止在有利原則下受托人的固有財產(chǎn)可以與信托財產(chǎn)進行交易，也不禁止將信托財產(chǎn)與受托人接受的其他委托人的信托財產(chǎn)進行交易，這些可以在信托文件中事先作出明文的約定。這樣的情況在營業(yè)性信托中比較常見，受托人有管理和處分財產(chǎn)的經(jīng)驗和知識，信托文件中對信托財產(chǎn)有保本微利的約定，受托人可以相機行事。經(jīng)委托人或受益人同意，受托人也可以不受本條禁止交易的限制，在信托文件事前沒有明文記載的情況下，事后經(jīng)委托人和受益人的同意，受托人也可以進行上述交易活動。還有一個最重要的限制是這種交易應以公平的市場價格進行交易，這是一個法定的標準，不論是信托文件的規(guī)定還是經(jīng)委托人或受益人同意從事這兩種交易，都應以公平的市場價格進行，否則就不可能保證受托人是為受益人的利益管理和處分信托財產(chǎn)。所謂公平的市場價格是指沒有欺詐行為，參考了市場上的同類財產(chǎn)交易的價格條件，接近于市場平均交易價格水平或者是在公開設立的市場上按同類財產(chǎn)交易的條件完成的該交易，都可以認為是以公平的市場價格進行交易，當然，在信托文件中有明確的約定或委托人或受益人有明確的指示的情況下，按約定或指示完成的交易才能認為合理的價格。
最后，本條在第二款規(guī)定了補救措施，當受托人違反本條第一款的規(guī)定，造成信托財產(chǎn)損失的，應承擔賠償責任，也就是一般的民事賠償責任。這里的違反規(guī)定，既指原則性的規(guī)定，也指例外規(guī)定中的有關程序要件和實質(zhì)要件的內(nèi)容。在原則規(guī)定的情況下，受托人不得從事兩種被本條禁止的交易，在有例外規(guī)定的情況下，受托人從事兩種交易要滿足本條規(guī)定的實質(zhì)要件和程序要件。