第七章 合同法律制度
本章基本內(nèi)容框架
1.基本內(nèi)容框架
2.本章近四年考點分布情況：
年份
題型
考點
2002
單項1題
買賣合同
多項1題
格式條款
判斷1題
效力待定合同
綜合1題
定金數(shù)額、解除合同、違約金數(shù)額、繼續(xù)履行、一般保證責(zé)任
2003
單項2題
保證人、標(biāo)的物提存
多項1題
無效合同
判斷1題
要約的概念
綜合1題
合同的履行、合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓、行使追索權(quán)
2004
單項2題
表見代理、承諾的生效
多項1題
合同履行原則
判斷1題
借款合同
綜合1題
行使留置權(quán)、財產(chǎn)抵押、不安抗辯權(quán)、解除合同
2005
單項1題
借款的利息
多項1題
要約撤銷
綜合1題
要約、新要約、損害賠償責(zé)任、解除合同、仲裁和訴訟
本章重點難點
1.訂立合同的形式
《合同法》規(guī)定，當(dāng)事人訂立合同可以有三種形式：書面形式、口頭形式和其他形式。其中，書面形式包括：合同書、信件和數(shù)據(jù)電文(包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件)等。在實踐中，書面形式是當(dāng)事人最為普遍采用的一種合同約定形式。在考試題中，一般出現(xiàn)的合同也是書面合同。
【應(yīng)用練習(xí)】合同的雙方當(dāng)事人可以根據(jù)自己的意愿決定是否采取書面形式訂立合同。()
[答案]×
[解析]本題考核點為合同訂立的形式。法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。
2.合同的主要條款 當(dāng)事人的名稱和住所
不寫明當(dāng)事人，就無法確定權(quán)利的享受者和義務(wù)的承擔(dān)者，發(fā)生糾紛也無法解決。
標(biāo)的
是合同成立的必要條件，是一切合同的必備條款。
數(shù)量
是對標(biāo)的的計量，在大多數(shù)合同中沒有數(shù)量，合同不能成立。
質(zhì)量
合同中必須對質(zhì)量明確加以規(guī)定，國家有強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定的，必須按照規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行。
價款或者報酬
是一方當(dāng)事人向?qū)Ψ疆?dāng)事人所付代價的貨幣支付。
履行期限、地點和方式
期限是指合同中規(guī)定的一方當(dāng)事人向?qū)Ψ疆?dāng)事人履行義務(wù)的時間界限；
地點是指合同規(guī)定的當(dāng)事人履行合同義務(wù)和對方當(dāng)事人接受履行的地點；
方式是指合同當(dāng)事人履行合同義務(wù)的具體做法。
違約責(zé)任
約定定金或違約金，約定賠償金額以及賠償金的計算方法等。
解決爭議的方法
可以選擇的解決爭議的方法主要有：當(dāng)事人協(xié)商和解；第三人調(diào)解；仲裁；訴訟。
上述某些條款并不是所有的合同必須全部包括包括。例如，價款是買賣合同的必要條款，但對于無償合同來說并不需要此類條款。
【應(yīng)用練習(xí)】根據(jù)《合同法》規(guī)定，下列各項中，可以成為合同標(biāo)的的有()。
A.建設(shè)工程
B.專利使用權(quán)
C.保管行為
D.有價證券
[答案]A、B、C、D
[解析]本題考核點為合同標(biāo)的的種類。合同標(biāo)的的種類有物和行為兩大類。具體說，合同標(biāo)的可分為四種：(1)有形財產(chǎn)；(2)無形財產(chǎn)；(3)勞務(wù)；(4)工作成果。本題中A選項屬于工作成果；B選項屬于無形財產(chǎn)；C選項屬于勞務(wù)；D選項屬于有形財產(chǎn)。
3.格式條款
(1)提供格式條款的一方免除其責(zé)任，加重對方責(zé)任，排除對方主要權(quán)利的條款無效。
(2)格式條款具有下列情形時無效，包括：一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；惡意串通，損害國家、集體或者第三人的利益；以合法形式掩蓋非法目的；損害社會公共利益；違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。
(3)格式條款有造成對方人身傷害的免責(zé)條款或有因故意或重大過失造成對方財產(chǎn)損失的免責(zé)條款等情形時無效。
【應(yīng)用練習(xí)】合同中的格式條款與非格式條款不一致，應(yīng)當(dāng)采用格式條款。()
[答案]×
[解析]本題考核點為對格式條款的使用限制。對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)做出不利于提供格式條款一方的解釋；格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。
4.合同訂立的方式 要約
希望和他人訂立合同的意思表示，要約可以向特定人發(fā)出，也可以向非特定人發(fā)出。
(1)內(nèi)容具體確定，即表達(dá)出訂立合同的意思，并包括一經(jīng)承諾合同即足以成立的各項基本條款；(2)表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。
承諾
受要約人同意要約的意思表示。承諾應(yīng)當(dāng)由受要約的特定人或非特定人向要約人以通知的方式作出，通知的方式依要約要求可以是口頭或書面形式，但根據(jù)交易習(xí)慣或者要約表明可以通過行為作出承諾的除外，如受要約人根據(jù)交易習(xí)慣作出履行行為等。不過，通常沉默或不行為不能視為承諾。
要約邀請
希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示，不屬于訂立合同的行為。
新要約
受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更，即對有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或者報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責(zé)任和解決爭議方法等內(nèi)容的變更。
受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾的，除要約人及時通知受要約人該承諾有效的以外。
其中，要約邀請不是合同訂立的必經(jīng)程序，因而不具有法律意義，即對行為人不具法律約束力。雖然要約邀請的最終目的也是為了訂立合同，但它本身不是要約而是邀請他人向自己提出要約。
(1)要約的其他規(guī)定
要約到達(dá)受要約人時生效。
要約可以撤回。撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時到達(dá)受要約人。
要約可以撤銷。撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人。
(2)承諾的其他規(guī)定
承諾應(yīng)當(dāng)在要約確定的期限內(nèi)到達(dá)要約人。
承諾的法律效力表現(xiàn)為，承諾生效時合同成立。
承諾人發(fā)出承諾后反悔的，可以撤回承諾，其條件是撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或者與承諾通知同時到達(dá)要約人，即在承諾生效前到達(dá)要約人。
承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致。承諾對要約的內(nèi)容作出非實質(zhì)性變更的，除要約人及時表示反對或者要約表明承諾不得對要約的內(nèi)容作出任何變更的以外，該承諾有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準(zhǔn)。
【應(yīng)用練習(xí)】甲向乙發(fā)出要約，要約中的某一條提到：“《合同法》規(guī)定，……” ，受要約人做出的承諾通知中更改為：“根據(jù)《合同法》的規(guī)定，……”。此更改為非實質(zhì)性變更。
[答案]√
[解析]本題考核點為合同的訂立程序中的非實質(zhì)性變更。
【應(yīng)用練習(xí)】甲公司擬用招標(biāo)方式采購一成套設(shè)備，向包括乙在內(nèi)的十余家廠商發(fā)出其制作的包含設(shè)備性能、規(guī)格、品質(zhì)、交貨日期等內(nèi)容的招標(biāo)書。乙公司在接到標(biāo)書后制作了投標(biāo)書。甲公司在接到乙公司及其他公司的投標(biāo)書后，通過決標(biāo)，最后確定乙公司中標(biāo)，并向乙公司發(fā)出了中標(biāo)通知書。下面屬于合同要約行為的是()。
A.甲向乙發(fā)出招標(biāo)書
B.乙向甲發(fā)出投標(biāo)書
C.甲對所有標(biāo)書進(jìn)行決標(biāo)
D.甲向乙發(fā)出中標(biāo)通知書
[答案]B
[解析]本題考核點為合同的訂立程序。本題中，A選項屬于要約邀請。要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示，不屬于訂立合同的行為；B選項屬于合同要約，是希望和甲訂立合同的意思表示；C選項屬于甲的內(nèi)部事務(wù)；D選項屬于承諾，是甲同意要約的意思表示。
5.合同成立的時間與地點
(1)合同成立的時間
在一般情況下，承諾生效時合同成立。當(dāng)事人約定采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時合同成立。
(2)合同成立的地點
承諾生效的地點為合同成立的地點。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點；沒有主營業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點。當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章的地點為合同成立的地點。
(3)合同的事實履行
法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書面形式或者在簽字或者蓋章之前，一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。
【應(yīng)用練習(xí)】甲乙雙方約定采用合同書形式訂立一分買賣合同，在簽字、蓋章之前，甲順路將貨物送到，乙方接收了貨物，該合同成立。()
[答案]√
[解析]本題考核點為合同的成立。采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立
本章基本內(nèi)容框架
1.基本內(nèi)容框架
2.本章近四年考點分布情況：
年份
題型
考點
2002
單項1題
買賣合同
多項1題
格式條款
判斷1題
效力待定合同
綜合1題
定金數(shù)額、解除合同、違約金數(shù)額、繼續(xù)履行、一般保證責(zé)任
2003
單項2題
保證人、標(biāo)的物提存
多項1題
無效合同
判斷1題
要約的概念
綜合1題
合同的履行、合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓、行使追索權(quán)
2004
單項2題
表見代理、承諾的生效
多項1題
合同履行原則
判斷1題
借款合同
綜合1題
行使留置權(quán)、財產(chǎn)抵押、不安抗辯權(quán)、解除合同
2005
單項1題
借款的利息
多項1題
要約撤銷
綜合1題
要約、新要約、損害賠償責(zé)任、解除合同、仲裁和訴訟
本章重點難點
1.訂立合同的形式
《合同法》規(guī)定，當(dāng)事人訂立合同可以有三種形式：書面形式、口頭形式和其他形式。其中，書面形式包括：合同書、信件和數(shù)據(jù)電文(包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件)等。在實踐中，書面形式是當(dāng)事人最為普遍采用的一種合同約定形式。在考試題中，一般出現(xiàn)的合同也是書面合同。
【應(yīng)用練習(xí)】合同的雙方當(dāng)事人可以根據(jù)自己的意愿決定是否采取書面形式訂立合同。()
[答案]×
[解析]本題考核點為合同訂立的形式。法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。
2.合同的主要條款 當(dāng)事人的名稱和住所
不寫明當(dāng)事人，就無法確定權(quán)利的享受者和義務(wù)的承擔(dān)者，發(fā)生糾紛也無法解決。
標(biāo)的
是合同成立的必要條件，是一切合同的必備條款。
數(shù)量
是對標(biāo)的的計量，在大多數(shù)合同中沒有數(shù)量，合同不能成立。
質(zhì)量
合同中必須對質(zhì)量明確加以規(guī)定，國家有強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定的，必須按照規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行。
價款或者報酬
是一方當(dāng)事人向?qū)Ψ疆?dāng)事人所付代價的貨幣支付。
履行期限、地點和方式
期限是指合同中規(guī)定的一方當(dāng)事人向?qū)Ψ疆?dāng)事人履行義務(wù)的時間界限；
地點是指合同規(guī)定的當(dāng)事人履行合同義務(wù)和對方當(dāng)事人接受履行的地點；
方式是指合同當(dāng)事人履行合同義務(wù)的具體做法。
違約責(zé)任
約定定金或違約金，約定賠償金額以及賠償金的計算方法等。
解決爭議的方法
可以選擇的解決爭議的方法主要有：當(dāng)事人協(xié)商和解；第三人調(diào)解；仲裁；訴訟。
上述某些條款并不是所有的合同必須全部包括包括。例如，價款是買賣合同的必要條款，但對于無償合同來說并不需要此類條款。
【應(yīng)用練習(xí)】根據(jù)《合同法》規(guī)定，下列各項中，可以成為合同標(biāo)的的有()。
A.建設(shè)工程
B.專利使用權(quán)
C.保管行為
D.有價證券
[答案]A、B、C、D
[解析]本題考核點為合同標(biāo)的的種類。合同標(biāo)的的種類有物和行為兩大類。具體說，合同標(biāo)的可分為四種：(1)有形財產(chǎn)；(2)無形財產(chǎn)；(3)勞務(wù)；(4)工作成果。本題中A選項屬于工作成果；B選項屬于無形財產(chǎn)；C選項屬于勞務(wù)；D選項屬于有形財產(chǎn)。
3.格式條款
(1)提供格式條款的一方免除其責(zé)任，加重對方責(zé)任，排除對方主要權(quán)利的條款無效。
(2)格式條款具有下列情形時無效，包括：一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；惡意串通，損害國家、集體或者第三人的利益；以合法形式掩蓋非法目的；損害社會公共利益；違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。
(3)格式條款有造成對方人身傷害的免責(zé)條款或有因故意或重大過失造成對方財產(chǎn)損失的免責(zé)條款等情形時無效。
【應(yīng)用練習(xí)】合同中的格式條款與非格式條款不一致，應(yīng)當(dāng)采用格式條款。()
[答案]×
[解析]本題考核點為對格式條款的使用限制。對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)做出不利于提供格式條款一方的解釋；格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。
4.合同訂立的方式 要約
希望和他人訂立合同的意思表示，要約可以向特定人發(fā)出，也可以向非特定人發(fā)出。
(1)內(nèi)容具體確定，即表達(dá)出訂立合同的意思，并包括一經(jīng)承諾合同即足以成立的各項基本條款；(2)表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。
承諾
受要約人同意要約的意思表示。承諾應(yīng)當(dāng)由受要約的特定人或非特定人向要約人以通知的方式作出，通知的方式依要約要求可以是口頭或書面形式，但根據(jù)交易習(xí)慣或者要約表明可以通過行為作出承諾的除外，如受要約人根據(jù)交易習(xí)慣作出履行行為等。不過，通常沉默或不行為不能視為承諾。
要約邀請
希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示，不屬于訂立合同的行為。
新要約
受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更，即對有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或者報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責(zé)任和解決爭議方法等內(nèi)容的變更。
受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾的，除要約人及時通知受要約人該承諾有效的以外。
其中，要約邀請不是合同訂立的必經(jīng)程序，因而不具有法律意義，即對行為人不具法律約束力。雖然要約邀請的最終目的也是為了訂立合同，但它本身不是要約而是邀請他人向自己提出要約。
(1)要約的其他規(guī)定
要約到達(dá)受要約人時生效。
要約可以撤回。撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時到達(dá)受要約人。
要約可以撤銷。撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人。
(2)承諾的其他規(guī)定
承諾應(yīng)當(dāng)在要約確定的期限內(nèi)到達(dá)要約人。
承諾的法律效力表現(xiàn)為，承諾生效時合同成立。
承諾人發(fā)出承諾后反悔的，可以撤回承諾，其條件是撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或者與承諾通知同時到達(dá)要約人，即在承諾生效前到達(dá)要約人。
承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致。承諾對要約的內(nèi)容作出非實質(zhì)性變更的，除要約人及時表示反對或者要約表明承諾不得對要約的內(nèi)容作出任何變更的以外，該承諾有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準(zhǔn)。
【應(yīng)用練習(xí)】甲向乙發(fā)出要約，要約中的某一條提到：“《合同法》規(guī)定，……” ，受要約人做出的承諾通知中更改為：“根據(jù)《合同法》的規(guī)定，……”。此更改為非實質(zhì)性變更。
[答案]√
[解析]本題考核點為合同的訂立程序中的非實質(zhì)性變更。
【應(yīng)用練習(xí)】甲公司擬用招標(biāo)方式采購一成套設(shè)備，向包括乙在內(nèi)的十余家廠商發(fā)出其制作的包含設(shè)備性能、規(guī)格、品質(zhì)、交貨日期等內(nèi)容的招標(biāo)書。乙公司在接到標(biāo)書后制作了投標(biāo)書。甲公司在接到乙公司及其他公司的投標(biāo)書后，通過決標(biāo)，最后確定乙公司中標(biāo)，并向乙公司發(fā)出了中標(biāo)通知書。下面屬于合同要約行為的是()。
A.甲向乙發(fā)出招標(biāo)書
B.乙向甲發(fā)出投標(biāo)書
C.甲對所有標(biāo)書進(jìn)行決標(biāo)
D.甲向乙發(fā)出中標(biāo)通知書
[答案]B
[解析]本題考核點為合同的訂立程序。本題中，A選項屬于要約邀請。要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示，不屬于訂立合同的行為；B選項屬于合同要約，是希望和甲訂立合同的意思表示；C選項屬于甲的內(nèi)部事務(wù)；D選項屬于承諾，是甲同意要約的意思表示。
5.合同成立的時間與地點
(1)合同成立的時間
在一般情況下，承諾生效時合同成立。當(dāng)事人約定采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時合同成立。
(2)合同成立的地點
承諾生效的地點為合同成立的地點。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點；沒有主營業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點。當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章的地點為合同成立的地點。
(3)合同的事實履行
法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書面形式或者在簽字或者蓋章之前，一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。
【應(yīng)用練習(xí)】甲乙雙方約定采用合同書形式訂立一分買賣合同，在簽字、蓋章之前，甲順路將貨物送到，乙方接收了貨物，該合同成立。()
[答案]√
[解析]本題考核點為合同的成立。采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立