第五節(jié) 股份有限公司的設立和組織機構
一、股份有限公司的設立
股份有限公司和有限責任公司的設立存在一些不同之處，這些內容是重點的考點。
（一）股份有限責任公司的設立
股份有限責任公司的設立，可以采取發(fā)起設立或募集設立的方式。
兩種方式的區(qū)別，詳見教材第67頁。
（二）股份有限公司設立條件
1、發(fā)起人符合法定人數(shù)
發(fā)起人人數(shù)為2人以上200人以下，且其中半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內有住所；發(fā)起人可以是自然人，也可以是法人；可以是中國公民，也可以是外國公民。
2、法定資本最低限額
股份有限公司注冊資本的最低限額為人民幣500萬元。
公司全體發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊資本的20%，其余部分由發(fā)起人自公司成立之日起2年內繳足；其中，投資公司可以在5年內繳足。（與有限責任公司一樣）
采取募集方式設立的，注冊資本為公司實際收到作為公司股本的財產總額，已由股東認購但實際未繳納的部分，不得計入公司的注冊資本中。
發(fā)起人可以用貨幣出資，也可以用非貨幣資產出資。全體發(fā)起人的貨幣出資額不得低于股份有限公司注冊資本的30%。
3、股份的發(fā)行、籌辦事項符合法律規(guī)定（有限責任公司的設立無此條件）
在募集設立方式下，發(fā)起人認購的股份不得少于公司股份總數(shù)的35%，且不允許分期出資。剩余部分向社會公開募集。向社會公開募集股份，應當由依法設立的證券公司承銷，簽定承銷協(xié)議。
4、由發(fā)起人制定章程，并經(jīng)創(chuàng)立大會通過。
發(fā)起人應當在股款繳足之日起30日內主持召開公司創(chuàng)立大會。在規(guī)定的期限內未召開創(chuàng)立大會的，認股人可以按照所繳股款并加算銀行同期存款利息，要求發(fā)起人返還。
創(chuàng)立大會應當有代表股份總數(shù)過半數(shù)的發(fā)起人、認股人出席，方可舉行。
創(chuàng)立大會在作表決時，必須經(jīng)出席會議的認股人所持表決權過半數(shù)通過。
法律規(guī)定創(chuàng)立大會的職權：具體內容見教材第69頁。其中“發(fā)生不可抗力或經(jīng)營條件發(fā)生重大變化直接影響公司設立的，可以作出不設立公司的決議”要特別注意。
股東在創(chuàng)立大會召開之后不得抽回股本。
5、其他條件，如公司名稱、公司住所等條件，與有限責任公司的規(guī)定一致。
（三）設立程序
以發(fā)起設立方式設立股份公司的，注意繳納出資的規(guī)定，與有限責任公司出資的繳納大體相同。允許分期出資；如果發(fā)起人不按規(guī)定繳納出資，應當向足額繳納出資的發(fā)起人承擔違約責任。發(fā)起人不按規(guī)定足額繳納出資的，由其補足差額，其他發(fā)起人承擔連帶責任。發(fā)起人關于出資不實的規(guī)定與有限責任公司一致。
發(fā)起人法律責任：
1、對設立行為所產生的債務和費用承擔連帶責任
2、對認股人已經(jīng)繳納的股款負返還股款并加計銀行同期存款利息的責任。
3、在設立過程，由于發(fā)起人責任使公司利益受到損失，發(fā)起人應當承擔賠償責任。
有限責任公司變更為股份有限公司的，其折合的實收資本總額不得高于公司凈資產。
二、股份有限公司的組織機構
包括股東大會、董事會和監(jiān)事會。
（一）股東大會
股東大會是公司的權力機構。股份有限公司股東大會的職權與有限責任公司股東會的職權是基本相同的，考生應該注意：股份有限公司股東大會的特殊職權。
上市公司股東大會對公司聘任或解聘會計師事務所、審議代表公司在外表決權股份總數(shù)的5%以上的股東提案、審議法律、法規(guī)或公司章程規(guī)定的應當由股東大會決定的其他事項，屬于上市公司股東大會的特殊職權。
股東大會會議分為定期會議和臨時會議，定期會議每年召開一次。
根據(jù)公司法規(guī)定，有六種情況之一出現(xiàn)時，應當在兩個月內召開臨時股東大會：
1、董事人數(shù)不足《公司法》規(guī)定人數(shù)或公司章程規(guī)定人數(shù)的2/3時：注意可以分解為兩個條件：不足法定人數(shù)；不足章程規(guī)定人數(shù)的2/3。
2、公司未彌補虧損總額達股本總額1/3時
3、單獨或合計持有公司10%以上股份的股東請求時
4、董事會認為必要時
5、監(jiān)事會主為必要是
6、公司章程規(guī)定的其他情形
股東大會會議由董事會召集、董事長主持；董事長不能履行職務或不履行職務的，由副董事長主持；副董事長不能履行或不履行職務的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事主持。董事會不能履行或不履行召集股東大會會議職責的，監(jiān)事會應當及時召集和主持；監(jiān)事會不召集和主持的，連續(xù)90日以上單獨或合計持有公司10%以上股份的股東可以自行召集和主持。
召開股東大會會議，應當將會議召開的時間、地點和審議事項于會議召開20日前通知各股東（臨時會議在15日前通知）；股東大會不得對通知中未列明的事項作出決議。
股東出席股東大會會議，所持有的每一股份有一表決權。公司持有的本公司股份沒有表決權。
股東大會作出決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權過半數(shù)通過。如果是重要事項，必須經(jīng)出席會議的股東所持有表決權的2/3以上通過。
（二）董事會和經(jīng)理
董事會是股東大會的執(zhí)行機構，其成員為5至19人，成員中可以有職工代表。其職權與有限責任公司的董事會的職權相同。
董事長和副董事長由董事會以全體董事過半數(shù)選舉產生。董事會在召開會議10日前通知全體董事和監(jiān)事。代表1/10以上表決權的股東、1/3以上董事或監(jiān)事會，可以提議召開董事會臨時會議。（與有限責任公司的臨時股東會議的召開相同）
董事會會議應當有過半數(shù)的董事出席方可舉行。董事會作出決議，必須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過。董事因幫不能出席的，可以書面委托其他董事代為出席，委托書中應載明授權范圍。董事會應當對會議所議事項的決定作成會議記錄，由出席會議的董事在會議記錄上簽字。
董事應當對董事會的決議承擔責任，除非能證明在表決時提出異議，且異議載于會議記錄。
公司不得直接或間接通過子公司向董事、監(jiān)事、高級管理人員提供借款。
（三）監(jiān)事會
監(jiān)事會的成員不得少于3人，應當包括股東代表和適當比例的職工代表，職工代表比例不得低于1/3。董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事。
具體內容見教材76頁。
一、股份有限公司的設立
股份有限公司和有限責任公司的設立存在一些不同之處，這些內容是重點的考點。
（一）股份有限責任公司的設立
股份有限責任公司的設立，可以采取發(fā)起設立或募集設立的方式。
兩種方式的區(qū)別，詳見教材第67頁。
（二）股份有限公司設立條件
1、發(fā)起人符合法定人數(shù)
發(fā)起人人數(shù)為2人以上200人以下，且其中半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內有住所；發(fā)起人可以是自然人，也可以是法人；可以是中國公民，也可以是外國公民。
2、法定資本最低限額
股份有限公司注冊資本的最低限額為人民幣500萬元。
公司全體發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊資本的20%，其余部分由發(fā)起人自公司成立之日起2年內繳足；其中，投資公司可以在5年內繳足。（與有限責任公司一樣）
采取募集方式設立的，注冊資本為公司實際收到作為公司股本的財產總額，已由股東認購但實際未繳納的部分，不得計入公司的注冊資本中。
發(fā)起人可以用貨幣出資，也可以用非貨幣資產出資。全體發(fā)起人的貨幣出資額不得低于股份有限公司注冊資本的30%。
3、股份的發(fā)行、籌辦事項符合法律規(guī)定（有限責任公司的設立無此條件）
在募集設立方式下，發(fā)起人認購的股份不得少于公司股份總數(shù)的35%，且不允許分期出資。剩余部分向社會公開募集。向社會公開募集股份，應當由依法設立的證券公司承銷，簽定承銷協(xié)議。
4、由發(fā)起人制定章程，并經(jīng)創(chuàng)立大會通過。
發(fā)起人應當在股款繳足之日起30日內主持召開公司創(chuàng)立大會。在規(guī)定的期限內未召開創(chuàng)立大會的，認股人可以按照所繳股款并加算銀行同期存款利息，要求發(fā)起人返還。
創(chuàng)立大會應當有代表股份總數(shù)過半數(shù)的發(fā)起人、認股人出席，方可舉行。
創(chuàng)立大會在作表決時，必須經(jīng)出席會議的認股人所持表決權過半數(shù)通過。
法律規(guī)定創(chuàng)立大會的職權：具體內容見教材第69頁。其中“發(fā)生不可抗力或經(jīng)營條件發(fā)生重大變化直接影響公司設立的，可以作出不設立公司的決議”要特別注意。
股東在創(chuàng)立大會召開之后不得抽回股本。
5、其他條件，如公司名稱、公司住所等條件，與有限責任公司的規(guī)定一致。
（三）設立程序
以發(fā)起設立方式設立股份公司的，注意繳納出資的規(guī)定，與有限責任公司出資的繳納大體相同。允許分期出資；如果發(fā)起人不按規(guī)定繳納出資，應當向足額繳納出資的發(fā)起人承擔違約責任。發(fā)起人不按規(guī)定足額繳納出資的，由其補足差額，其他發(fā)起人承擔連帶責任。發(fā)起人關于出資不實的規(guī)定與有限責任公司一致。
發(fā)起人法律責任：
1、對設立行為所產生的債務和費用承擔連帶責任
2、對認股人已經(jīng)繳納的股款負返還股款并加計銀行同期存款利息的責任。
3、在設立過程，由于發(fā)起人責任使公司利益受到損失，發(fā)起人應當承擔賠償責任。
有限責任公司變更為股份有限公司的，其折合的實收資本總額不得高于公司凈資產。
二、股份有限公司的組織機構
包括股東大會、董事會和監(jiān)事會。
（一）股東大會
股東大會是公司的權力機構。股份有限公司股東大會的職權與有限責任公司股東會的職權是基本相同的，考生應該注意：股份有限公司股東大會的特殊職權。
上市公司股東大會對公司聘任或解聘會計師事務所、審議代表公司在外表決權股份總數(shù)的5%以上的股東提案、審議法律、法規(guī)或公司章程規(guī)定的應當由股東大會決定的其他事項，屬于上市公司股東大會的特殊職權。
股東大會會議分為定期會議和臨時會議，定期會議每年召開一次。
根據(jù)公司法規(guī)定，有六種情況之一出現(xiàn)時，應當在兩個月內召開臨時股東大會：
1、董事人數(shù)不足《公司法》規(guī)定人數(shù)或公司章程規(guī)定人數(shù)的2/3時：注意可以分解為兩個條件：不足法定人數(shù)；不足章程規(guī)定人數(shù)的2/3。
2、公司未彌補虧損總額達股本總額1/3時
3、單獨或合計持有公司10%以上股份的股東請求時
4、董事會認為必要時
5、監(jiān)事會主為必要是
6、公司章程規(guī)定的其他情形
股東大會會議由董事會召集、董事長主持；董事長不能履行職務或不履行職務的，由副董事長主持；副董事長不能履行或不履行職務的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事主持。董事會不能履行或不履行召集股東大會會議職責的，監(jiān)事會應當及時召集和主持；監(jiān)事會不召集和主持的，連續(xù)90日以上單獨或合計持有公司10%以上股份的股東可以自行召集和主持。
召開股東大會會議，應當將會議召開的時間、地點和審議事項于會議召開20日前通知各股東（臨時會議在15日前通知）；股東大會不得對通知中未列明的事項作出決議。
股東出席股東大會會議，所持有的每一股份有一表決權。公司持有的本公司股份沒有表決權。
股東大會作出決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權過半數(shù)通過。如果是重要事項，必須經(jīng)出席會議的股東所持有表決權的2/3以上通過。
（二）董事會和經(jīng)理
董事會是股東大會的執(zhí)行機構，其成員為5至19人，成員中可以有職工代表。其職權與有限責任公司的董事會的職權相同。
董事長和副董事長由董事會以全體董事過半數(shù)選舉產生。董事會在召開會議10日前通知全體董事和監(jiān)事。代表1/10以上表決權的股東、1/3以上董事或監(jiān)事會，可以提議召開董事會臨時會議。（與有限責任公司的臨時股東會議的召開相同）
董事會會議應當有過半數(shù)的董事出席方可舉行。董事會作出決議，必須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過。董事因幫不能出席的，可以書面委托其他董事代為出席，委托書中應載明授權范圍。董事會應當對會議所議事項的決定作成會議記錄，由出席會議的董事在會議記錄上簽字。
董事應當對董事會的決議承擔責任，除非能證明在表決時提出異議，且異議載于會議記錄。
公司不得直接或間接通過子公司向董事、監(jiān)事、高級管理人員提供借款。
（三）監(jiān)事會
監(jiān)事會的成員不得少于3人，應當包括股東代表和適當比例的職工代表，職工代表比例不得低于1/3。董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事。
具體內容見教材76頁。